ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-7750/2025

г. Челябинск

03 сентября 2025 года

Дело № А07-5689/2025

Резолютивная часть постановления объявлена 20 августа 2025 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 сентября 2025 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Калашника С.Е.,

судей Киреева П.Н., Скобелкина А.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Биленко К.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Мэлон Фэшн Груп» на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.06.2025 по делу № А07-5689/2025.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения указанной информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет.

В судебном заседании с использованием системы веб-конференции приняли участие представители:

акционерного общества «Мэлон Фэшн Груп» - ФИО1 (доверенность от 01.01.2025, диплом, паспорт);

Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан - ФИО2 (доверенность от 09.01.2025, служебное удостоверение №22025, диплом); 

ФИО3 - ФИО4 (доверенность от 22.04.2025, диплом, паспорт).

Акционерное общество «Мэлон Фэшн груп» (далее – заявитель, АО «Мэлон Фэшн груп», общество «Мэлон Фэшн груп») обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее – антимонопольный орган, УФАС по РБ, Управление) о признании недействительным решения от 23.12.2024 по делу № 002/05/18-2041/2024.

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО3 (далее - ФИО3).

Решением суда от 05.06.2025 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество «Мэлон Фэшн груп» обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы её податель указывает, что согласие на получение рекламы не было принудительным или скрытым, а являлось добровольным. Предоставляемые потребителю скидки по акции являются лишь поощрением пользователя за подписку.  

По мнению подателя жалобы, ФИО3 злоупотребляет правом путем инициации многочисленных судебных разбирательств касательно нарушения законодательства о рекламе.

При изложении своей позиции апеллянт в ее подтверждение также ссылается на судебную практику.

К дате судебного заседания со стороны УФАС по РБ и ФИО3 в материалы дела поступили отзывы, согласно которым стороны ссылаются на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта.

Отзывы приобщены к материалам дела в порядке, предусмотренном статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзывах на нее.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 26.11.2024 в Управление посредством электронной почты (интернет приемная ФАС) поступило заявление                           гр. ФИО3, указывающее на признаки нарушения Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе). В обращении ФИО3 сообщил, что 07.08.2024 в 12:56 (время московское), 03.08.2024 в 13:37 (время московское) на адрес электронного почтового ящика (fasgiyev@mail.ru) с электронной почты info@sela.ru он получил нежелательные сообщения. По мнению ФИО3, ему направлена реклама без получения его предварительного согласия. 

По результатам рассмотрения жалобы УФАС по РБ принято решение от 23.12.2024 № 002/05/18-2041/2024, которым решено: 

1. Признать АО «Мэлон Фэшн груп» распространителем рекламы. 

2. Признать ненадлежащей рекламу, поступившую 07.08.2024 в 12:56 (время московское), 03.08.2024 в 13:37 (время московское) на адрес электронного почтового ящика fasgivev@mai1.ru с адреса info@sela.ru, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе». 

3. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать в связи с отсутствием оснований для его выдачи. 

4. Передать материалы дела для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

Не согласившись с принятым решением антимонопольного органа, общество «Мэлон Фэшн груп» обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции руководствовался тем, что направленные ФИО3 сообщения являются рекламой, согласия абонента на получение рекламы заявителем не получено, то есть рекламораспространителем допущено нарушение требования части 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе».

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их действующему законодательству и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (далее - Положение от 30.06.2004 № 331), предусмотрено, что Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о рекламе.

Из положений главы 5 Закона о рекламе следует, что государственный надзор в сфере рекламы осуществляется антимонопольным органом.

В силу части 1 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные данным Федеральным законом.

Согласно пункту 5.3.1.1 Положения от 30.06.2004 № 331 ФАС России осуществляет контроль и надзор за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями законодательства о рекламе.

В соответствии с частью 9 статьи 36 Закона о рекламе рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Реализуя предоставленные законом полномочия, Правительство Российской Федерации постановлением от 24.11.2020 № 1922 утвердило Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (Правила).

В соответствии с пунктом 7 Правил ФАС России вправе поручить своему территориальному органу возбудить и (или) рассмотреть возбужденное дело по ходатайству своего территориального органа или по собственной инициативе независимо от места нахождения (места жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, или места распространения рекламы.

Таким образом, оспариваемое решение принято уполномоченным органом в пределах установленной законом компетенции.

В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе, рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Под рекламодателем понимается изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Ненадлежащей рекламой в понимании пункта 4 статьи 3 данного закона признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Информация, передаваемая посредством использования сетей электросвязи, является индивидуализированной по способу распространения, так как направляется определенным абонентам.

В силу специфики способа распространения по сетям электросвязи, такая индивидуализация, а именно направление рекламы на конкретный номер лица, предполагается диспозицией части 1 статьи 18 Закона о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер сообщения.

При этом, исходя из буквального толкования упомянутой нормы права, следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.

Полученные третьим лицом на электронную почту fasgiyev@mail.ru сообщений отнесены антимонопольным органом к рекламе, поскольку направлены на привлечение внимания и формирование интереса со стороны потребителей к услугам и товарам, предоставляемые соответствующим рекламодателем (АО «Мэлон Фэшн груп»).

В данном случае АО «Мэлон Фэшн груп» является рекламораспространителем, в связи с чем обязано соблюдать требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Из разъяснений пункта 15 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» (далее - Пленум № 58) следует, что необходимо иметь в виду, что под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение.

Следовательно, распространение рекламы по телефону возможно лишь при условии получения на это предварительного согласия лица, которому принадлежит телефонный номер, выделенный в соответствии с договором об оказании услуг связи (абонента). При этом доказывать факт получения такого согласия должен рекламораспространитель, а в случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Из заявления гражданина, поступившего в адрес антимонопольного органа, следует, что он не давал согласие на получение рекламы.

В свою очередь АО «Мэлон Фэшн груп» полагает, что им получено согласие абонента на получение рекламной информации после того, как заявитель принял участия в маркетинговой акции «Колесо фортуны» на официальном вебсайте Общества (https://www.sela.ru), в частности было указано: 

«Для участия в акции «Колесо фортуны» необходимо: 

• перейти на Сайт и отреагировать на всплывающий баннер, 

• указать адрес электронной почты, 

• подтвердить ознакомление с Политикой конфиденциальности Общества, доступной по гиперссылке, содержащей положения об обработке персональных данных участников акции и согласие на обработку персональных данных для целей маркетинговых коммуникаций, 

• предоставить согласие на получение рекламы, подробные условия которого изложены по ссылке: https://www.sela.ru/online/agreement/. 

Всплывающее окно акции «Колесо фортуны» показывается новым или неавторизованным на Сайте посетителям Сайта. При регистрации покупатели могут добровольно предоставить или не предоставить согласие на обработку данных и получение рекламы. Однако, при непредоставлении согласия путем отметки в чек-боксе исключается возможность участия в акции. Если в чек-боксе не стоит галочки с согласием на рекламу, то невозможно поучаствовать в акции и, соответственно, зарегистрировать почту в емаil-рассылке, то есть действие посетителя осознанно. Участие в акции «Колесо фортуны » является добровольным и не связано с реализацией участником своих прав как покупателя товаров Общества. Так, при предоставлении своих персональных данных в ходе оформления заказа, регистрации на Сайте согласие на получение рекламных рассылок предоставляется отдельно и не является обязательным. Отправка формы в акции «Колесо фортуны» не является регистрацией на сайте. Следовательно, участвуя в акции «Колесо фортуны», необходимо дать согласие на получение рекламы, а участие в акции без предоставления согласия невозможно. При этом согласие на получение рекламы является добровольным, так как участие в акции является добровольным и не затрагивает права и интересы посетителя в качестве потребителя товаров Общества». 

Положениями Политики конфиденциальности АО «Мэлон Фэшн груп» в частности предусмотрено: 

• Цели, категории и основания обработки персональных данных Пользователей. В Компании могут обрабатываться персональные данные исключительно в целях, для которых они были собраны или получены. В частности, Компания может обрабатывать следующие персональные данные для достижения указанных целей: для получения новостей, информации о продуктах, мероприятиях или услугах, проводимых конкурсах, рекламных акциях, скидках и специальных предложениях: адрес электронной почты, номер телефона. Маркетинговые коммуникации с Пользователем допускаются только на основании соответствующего согласия Пользователя, предоставляемого посредством Ресурсов, и только в течение срока, указанного в согласии; для участия в конкурсах и акциях, организуемых Компанией: имя, фамилия, идентификаторы в социальных сетях, фотографии и видеоролики. Компания обрабатывает эти данные в течение всего срока проведения конкурсов и акций, а также не более 3 лет с даты завершения. 

• Условия обработки персональных данных. Обработка информации осуществляется Компанией в соответствии с настоящей Политикой, Условиями продажи товаров и использования интернет-магазина, внутренними актами Компании, а также законодательством Российском Федерации. Осуществление прямых контактов с Пользователем для продвижения товаров Компании допускается только с согласия Пользователя, данного в процессе регистрации и/или использования Сервиса. Компания может запрашивать согласие Пользователя неоднократно при каждом обращении Пользователя. В случае, если при последующих запросах Компанией согласия (например, при заполнении веб-форм с соответствующим полем для проставления галочки о согласии) таковое не будет дано, ранее данное согласие не будет автоматически признаваться отозванным и продолжит действовать в течение указанного в согласии срока. При отсутствии согласия Пользователя на обработку персональных данных в целях продвижения товаров, работ и услуг, Компания осуществляет коммуникацию с Пользователями только для исполнения предусмотренных законом обязанностей или запросов пользователей: например, в случае направления Пользователю электронного чека о покупке товаров, обратного звонка или письма по результатам рассмотрения обращения пользователя. 

Согласием на обработку персональных данных для целей маркетинговых коммуникаций установлено, в частности следующее: 

• Цели обработки персональных данных: предоставление информации (включая информацию рекламного характера) о товарах, наличии специальных предложений, акций в отношении них в интернет-магазине Оператора, а также продвижение таких товаров путем осуществления прямых контактов в том числе посредством электронной почты, телефонных звонков и SMS-сообщений с учетом моих сохраненных предпочтений, статистических, аналитических и иных исследований использования интернет-магазинов Оператора и активности в сервисах Оператора, а также исследований удовлетворенности качеством предоставленных товаров и услуг, опросов, скидок и иных дополнительных возможностей, предоставляемых мне в интернет-магазине Оператора. 

• Срок обработки персональных данных и способ отзыва согласия: настоящее согласие действует в течение 10 (десяти) лет. Для отзыва согласия Вы вправе заполнить Форму Отзыва согласия на обработку персональных данных и передать Компании следующими способами: - путем направления письма с заполненной вручную формой: по адресу 190103, г. Санкт - Петербург, 10-я Красноармейская дом 22, литер А, пом. 1 -Н, 6 этаж, - путем заполнения вручную печатной формы в розничных магазинах Компании, - путем направления по почте privacv@melonfashion.com отсканированной формы, заполненной вручную. Дополнительно, для прекращения направления Вам коммуникаций по электронной почте Вы можете использовать кнопку «Отписаться» в полученных электронных письмах (в таком случае, прекращаются коммуникации на адрес электронной почты, с которого была активирована функция отписки). Компания вправе продолжить обработку персональных данных при наличии иного законного основания. В случае, если при последующих запросах Компанией согласия (в том числе, при заполнении веб-форм с полем для проставления галочки о согласии) таковое не будет дано, настоящее согласие не будет автоматически признаваться отозванным и продолжит действовать в течение указанного выше срока.

Как указывалось, из требований Закона о рекламе следует, что согласие абонента на получение рекламы должно быть явным и недвусмысленным. Явно выраженным должно быть именно само получение согласия потребителя на получение рекламных сообщений, а не предоставленная в дальнейшем возможность отказаться от получения рекламных сообщений.

Следовательно, рекламорастранитель должен доказать, что воля абонента направлена именно на выдачу согласия на получение рекламы.

Судом установлено, что Абонентский договор оказания услуг по проекту SELA № 169 от 28.06.2019 (далее - Договор), предметом которого выступает оказание исполнителем (ООО «Майндбокс») услуг, связанных с использованием принадлежащей ему компьютерной программы Mindbox (Сервиса) (подписка на сервис). Сервис обрабатывает данные лиц (клиентов), предоставленные заказчиком (АО «Мэлон Фэшн Труп»), заказчик самостоятельно использует сервис, в том числе создаёт сегменты, кампании, выгружает отчёты и запускает электронные рассылки. Консультационная поддержка либо помощь в настройке сервиса оказываются исполнителем на условиях самостоятельного использования сервиса заказчиком (пункт 1.1. Договора). 

Клиентские данные принадлежат заказчику. Каждый клиент обладает уникальным идентификатором в сервисе. Информация о потенциальных, действующих и бывших клиентах (Клиентские данные), зарегистрированных действиях клиента (Клиентские действия), принадлежности клиентов к сегментам (Клиентские сегменты) доступна для заказчика в сервисе. Заказчик вправе самостоятельно выгрузить Клиентские данные, Клиентские действия и Клиентские сегменты, воспользовавшись сервисом (пункт 1.2. Договора). 

Сервис позволяет заказчику осуществлять рассылки электронных сообщений клиентам (например, sms и электронных писем), в том числе в рекламных целях. Заказчик является рекламодателем и рекламораспространителем всех сообщений, отправленных через Сервис (пункт 1.3. Договора). 

Заказчик гарантирует наличие юридически значимого, информированного и добровольного согласия клиентов на: передачу персональных данных исполнителю и действия по обработке персональных данных: запись, систематизация, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передача (предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение, всеми способами, необходимыми Сторонам для исполнения Договора; электронные рассылки, создание сегментов данных Клиентов, анализ данных Клиентов, проведение маркетинговых кампаний: получение сообщений рекламного, информационного, маркетингового или любого другого характера, отправляемых через Сервис (пункт 5.2. Договора).

Заказчик гарантирует соответствие всех материалов, отправляемых им через Аккаунт собственноручно или любым иным лицом, законодательству Российской Федерации, в том числе законодательству о персональных данных, о рекламе и защите конкуренции, об интеллектуальных правах. Заказчик гарантирует наличие достаточного объёма прав на все результаты интеллектуальной деятельности, используемых в рассылках (тексты, фотографии, музыка и пр.). Используя Сервис (пункт 5.3. Договора).

АО «Мэлон Фэшн Груп» как владелец электронного почтового ящика info@sela.ru, с которого поступило рекламное сообщение, выступил рекламораспространителем, в связи с чем обязано соблюдать требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Само по себе включение согласия на получение рекламы в качестве цели обработки персональных данных не позволяет констатировать, что потенциальный клиент согласен на получение рекламы. Таким образом, потенциальный клиент при заполнении анкеты (формы) соглашается на регистрацию на сайте и обработку персональных данных, а не на получение рекламы, что таким образом нарушает требование о предоставлении абонентом явно выраженного и недвусмысленного согласия именно на получение рекламного сообщения.

Положения Закона о рекламе относительно обязанности рекламораспространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы.

Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях от получения нежелательной рекламы, а также способствует усилению контроля за соблюдением законодательства со стороны всех лиц, принимающих участие в передаче соответствующих сообщений, на всех этапах распространения рекламы.

Следовательно, включение обязательного условия о даче согласия при заключении договора противоречит принципу добровольности, на котором строятся гражданские правоотношения. 

В этой связи включение положений, с которыми клиент автоматически соглашается при подписании, о его согласии на получение рекламной рассылки при отсутствии возможности непосредственно при подписании соответствующего документа выразить отказ от получения такой рассылки, по существу и смыслу антимонопольного законодательства и законодательства о рекламе является ненадлежащей формой получения предварительного согласия клиента (абонента) на получение рекламы, что является нарушением законодательства о рекламе.

При таких обстоятельствах коллегия судей соглашается с выводом суда первой инстанции о нарушении АО «Мэлон Фэшн груп» положений части 1 статьи 18 Закона о рекламе и о законности решения Управления от 23.12.2024 №002/05/18-2041/2024, что правомерно повлекло отказ в удовлетворении заявления общества.

Ссылки подателя жалобы на иную судебную практику подлежат отклонению, поскольку каждое дело рассматривается с учетом индивидуальных особенностей (заявленных сторонами доводов, фактических обстоятельств, представленных доказательств), к которым выводы судов по ранее рассмотренным судебным процессам не применимы.

Поскольку доводы апелляционной жалобы выражают несогласие с судебным актом, однако не влияют на его обоснованность и законность и не опровергают выводы суда первой инстанции, они признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в любом случае на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку в удовлетворении апелляционной жалобы отказано, судебные расходы относятся на ее подателя. 

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.06.2025 по делу № А07-5689/2025 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества «Мэлон Фэшн Груп» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья                                            С.Е. Калашник

Судьи:                                                                                   П.Н. Киреев

А.П. Скобелкин