Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва                  Дело А40-303914/22-72-2109

14 апреля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 12 апреля 2023 года

Полный текст решения изготовлен 14 апреля 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Немовой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АРТАВЕОН" (125252, 

<

...> ПОМ., ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 04.12.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 774301001)

к заинтересованному лицу – ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>, КПП: 770301001)

третье лицо: ФОНД ПЕНСИОННОГО И СОЦИАЛЬНОГО СТРАХОВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (119049, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.09.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 770601001)

о признании незаконным решения от 08.11.2022 №22/44/104/416 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков

при участии:

от заявителя: ФИО2 доверенность от 28.12.2022 года, диплом; ФИО3, паспорт

от заинтересованного лица: ФИО4 доверенность от 21.11.2022 года, диплом

от третьего лица: ФИО5 доверенность от 09.01.2023г. (диплом)

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АРТАВЕОН" (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы о признании незаконным решения ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ (далее - ФАС) от 08.11.2022 №22/44/104/416 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

Заявитель поддерживает заявленные требования по доводам, указанным в заявлении.

Заинтересованное лицо против удовлетворения требований возражает по доводам письменного отзыва. 

Третье лицо возражало против удовлетворения требований по доводам письменного отзыва.

Судом проверено и установлено, что срок, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюдены.

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд полагает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

Как следует из заявления, между Фондом социального страхования Российской Федерации, (далее – Заказчик, третье лицо) и Обществом с ограниченной ответственностью «Артавеон» (далее - Поставщик, заявитель) на основании протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 7 июня 2022 года № 0273100000722000021, заключенГосударственный контракт № 02731000007220000210001/137 на поставку расходных материалов для копировально-множительной техники (далее - Контракт).

Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 11.08.2022 № 227/4-1804-22, сведения о расторжении контракта переданы на рассмотрение в ФАС России.

08 ноября 2022 года, Управление Федеральной антимонопольной службы России рассмотрев сведения, представленные Заказчиком, в отношении Заявителя для включения в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним расторжением Заказчиком Контракта, вынесла незаконное решение по делу №22/44/104/416 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении Заявителя сроком на 2 года по каждому контракту.

Заявитель считает вышеуказанное решение необоснованным, незаконным и немотивированным, действие в виде включения Заявителя в реестр недобросовестных поставщиков (далее - РНП) неправомерным, поскольку оно противоречит ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" и нарушает права и законные интересы Заявителя, в связи с чем обратился в суд с указанными требованиями.

Отказывая в удовлетворении требований Заявителя суд исходит из следующего.

Полномочия антимонопольного органа и порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров установлены статьями 18.1 и 23 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее  - Закона о защите конкуренции).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» (далее - Правила ведения реестра) установлено, что ведение реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой.

В соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 94 ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд.

Частью 1 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) предусмотрено, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба.

Приказом ФАС России от 27.08.2007 № 267 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках» на комиссию Управления по контролю в сфере закупок возложены полномочия по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках).

В силу вышеуказанных норм органом, уполномоченным принимать решения по ведению реестра недобросовестных поставщиков является, в настоящем случае Управление, которым и было принято решение об отказе во включении ООО «МЛР Групп» (далее - Исполнитель, Общество) в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр).

Как установлено судом и следует из материалов дела, Заказчиком 26.05.2022 в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку расходных материалов для копировально-множительной техники (номер извещения в ЕИС - 0273100000722000021) (далее - Аукцион).

Между Заказчиком и ООО «Артавеон» заключен государственный контракт от 20.06.2022 № 02731000007220000210001/137 (далее - Контракт), цена которого составила 3 224 793,78 руб.

Согласно пункту 2.1 Контракта ООО «Артавеон» обязуется осуществить поставку расходных материалов для копировально-множительной техники (далее -Товар) в соответствии с приложением № 1 к Контракту (далее - Техническое задание) и приложением № 2 к Контракту (далее - Спецификация).

На основании пункта 4.1.1 Контракта ООО «Артавеон» обязуется поставить Товар в полном объеме в соответствии с Техническим заданием и Спецификацией, надлежащего качества, в необходимом ассортименте, комплектации и в сроки, предусмотренные Контрактом.

При передаче Товара ООО «Артавеон» передает Заказчику сертификаты и все необходимые документы, подтверждающие качество Товара.

В соответствии с пунктом 9.2 Контракта срок поставки Товара составляет 15 рабочих дней с даты заключения Контракта.

Согласно пункту 5.2 Контракта Заказчик проводит проверку соответствия наименования, количества и иных характеристик поставляемого Товара, сведениям, содержащимся в сопроводительных документах ООО «Артавеон».

Пунктом 5.3 Контракта установлено, что для проверки предоставленных ООО «Артавеон» результатов, предусмотренных Контрактом, в части их соответствия условиям Контракта Заказчик проводит экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных Контрактом, может проводиться Заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом о контрактной системе.

В силу пункта 5.5 Контракта в день поставки Товара и предоставления документов, указанных в пункте 5.4 Контракта, ООО «Артавеон» формирует, подписывает и размещает с использованием ЕИС документ о приемке Товара/Документ о приемке Товара со счетом-фактурой, с приложением счета и подписанной ООО «Артавеон» товарной накладной.

В соответствии с пунктом 5.7 Контракта при выявлении несоответствий в поставленном Товаре (наименования, количества, качества, в том числе в случае выявления внешних признаков ненадлежащего качества Товара, препятствующих его дальнейшему использованию (нарушение целостности упаковки, повреждение содержимого и т.д.), препятствующих его приемке, Заказчик в течение 15 рабочих дней со дня поставки Товара ООО «Артавеон», формирует, подписывает и размещает в ЕИС мотивированный отказ от подписания документа о приемке Товара/Документа о приемке Товара со счетом-фактурой с перечнем причин такого отказа.

ООО «Артавеон» осуществлена поставка Товара с комплектом документов по адресу Заказчика 17.08.2022, при этом ООО «Артавеон» в ЕИС сформированы и направлены документы о приемке Товара в реестре документов об исполнении контракта 19.08.2022.

При этом в ходе проверки поставленного ООО «Артавеон» Товара выявлены несоответствия по характеристикам Товара и странам происхождения Товара, в связи с чем Заказчиком в адрес ООО «Артавеон» направлено письмо исх. от 22.08.2022 № 02-09-14/10-03-25253 с указанием выявленных замечаний, а также сроком устранения несоответствий.

В ответ на замечания Заказчика ООО «Артавеон» письмом от 24.08.2022 № 48 направлены счет-фактуры закупок у компаний изготовителей и фирм дистрибьюторов, в которых указаны страны происхождений Товара, а также письмо изготовителя позиции № 35 Технического задания об ошибочно указанном на самоклеящейся этикетке ресурсе. Кроме того, указанным письмом направлены пояснения о причинах несоответствия у части Товара стран происхождения согласно Техническому заданию.

Заказчиком в целях проведения экспертизы документы по поставленному Товару направлены в Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики», и предоставлен доступ к поставленному Товару.

Согласно экспертному заключению от 05.09.2022 № 21 (далее - Заключение №21) результаты проверки Товара не полностью удовлетворяют требованиям Контракта, на основании чего Заказчик разместил в ЕИС мотивированный отказ в приемке Товара от 06.09.2022 № 02-09-14/10-24747 в принятии результатов исполнения Контракта и потребовал устранить выявленные замечания в течении 2 календарных дней.

07.09.2022 ООО «Артавеон» устранена часть выявленных замечаний, содержащихся в Заключении № 21, и сопроводительным письмом от 07.09.2022 № 52 направлены документы, подтверждающие устранение таких замечаний, при этом документы о приемке Товара в реестре документов об исполнении контракта в ЕИС Заказчику поступили 20.09.2022.

Вместе с тем Заказчиком повторно направлены представленные ООО «Артавеон» документы в Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики» для проведения повторной экспертизы.

Согласно экспертному заключению от 16.09.2022 № 22 (далее - Заключение № 22) результаты проверки Товара не полностью удовлетворяют требованиям Контракта, на основании чего Заказчиком принято решение о принятии части поставленного Товара, который согласно Заключению № 22 соответствует условиям Контракта, при этом в отношении части Товара, который не соответствует условиям Контракта Заказчиком (в том числе несоответствие по техническим характеристикам поставленного Товара, несоответствие части Товара до стране происхождения поставленного Товара, несоответствие по информации, идентифицирующей поставленный Товар) посредством ЕИС направлен мотивированный отказ в принятии результатов исполнения Контракта (письмо от 20.09.2022 № 02-09-14/10-04-26875).

В соответствии с пунктом 29.2 Контракта расторжение Контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом стороны от исполнения Контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В связи с нарушением ООО «Артавеон» существенных условий Контракта Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта от 17.10.2022 № 02-09-14/07-02-31779 (далее - Решение). Решение вступило в силу и Контракт считается расторгнутым 28.10.2022.

Заказчиком Решение размещено в ЕИС 17.10.2022 в 18:14 (МСК).

На дату принятия Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта ООО «Артавеон» не устранены нарушения, указанные в мотивированном отказе от 20.09.2022 № 02-09-14/10-04-26875 и в Заключении № 22.

Фондом социального страхования Российской Федерации направлена в ФАС России в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), с Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков,  исполнителей),  утвержденными  постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Правила) информацию об ООО «Артавеон» для включения в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Реестр).

Частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно части 14 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 статьи 95 Закона о контрактной системе.

В данном случае   по состоянию на 17.10.2022, Товар поставлен и принят Заказчиком на общую сумму 489 285,41 руб., что составляет лишь 15 % от общего объема обязательств по Контракту.

ООО «Артавеон» указывает, что по 5 позициям Технического задания Товар поставлен с улучшенными техническими и функциональными характеристиками по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в Техническом задании

ООО «Артавеон» также ссылается на то, что 49 позиций Технического задания поставлены в течение 15 дней с даты заключения Контракта, остальные 6 позиций поставлены с нарушением регламентированного срока ввиду осложнения логистических цепочек поставки, обусловленных санкциями, введенными в отношении Российской Федерации и российских компаний.

Кроме того, ООО «Артавеон» указывает, что страна происхождения Товара части товара не соответствует стране, установленной Техническим заданием, ввиду того, что производители Товара имеют заводы в нескольких странах.

При этом заявитель указывал, что у ООО «Артавеон» отсутствовала возможность отследить и заказать Товар, произведенный в определенной стране в условиях санкционного дефицита оригинальной продукции.

Однако, ООО «Артавеон» не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что ненадлежащее исполнение Контракта обусловлено санкциями и ограничительными мерами, введенными в отношении Российской Федерации, ее граждан и организаций.

Кроме того, ООО «Артавеон» не представлены доказательства, свидетельствующие о согласовании с Заказчиком возможности поставки Товара, страной происхождения которого является страна, отличная от той, что установлена Техническим заданием.

Доводы заявителя о поставке товара с улучшенными характеристиками также являются несостоятельными.

В соответствии с ч. 7 ст. 95 Закона 44-ФЗ при исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частью 6 статьи 14 настоящего Федерального закона) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте.

Однако согласование о поставке товара с отличными от указанных в Контракте характеристиками не производилось, Изменения в Контракте допускаются только при наличии дополнительного соглашения, которые между сторонами не подписывалось.

Таким образом, антимонопольный орган пришел к верному выводу о необходимости включения сведений о Заявителе в реестр недобросовестных поставщиков по причине уклонения последнего от заключения государственного контракта.

Довод Заявителя о том, что им были предприняты действия для урегулирования возникшей ситуации, которая, как утверждает Заявитель, не зависела от него и не является проявлением недобросовестного поведения, судом отклоняется поскольку указанное обстоятельство невозможно признать в качестве исключающего применение мер публичной ответственности.

Доводы заявителя об исполнении иных государственных контрактов также  не свидетельствуют о недобросовестности заявителя в рамках данного контракта, в связи с чем не относятся к предмету настоящего спора.

При рассмотрении настоящего дела суд также исходит из того, что, согласно ст. 13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198 АПК РФ, пункту 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом охраняемых законом интересов юридического лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

В данном случае нарушение своих прав и законных интересов оспариваемым решением не доказал. 

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 11.05.2012 № ВАС-5621/12 об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, включение общества в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности и не препятствует

При указанных обстоятельствах суд  приходит к выводу, что совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным оспариваемого решения отсутствует, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Судом проверены все доводы заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований. 

Госпошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

На основании изложенного, и руководствуясь ст. ст. 4, 27-28, 67, 68, 75, 110, 123, 156, 167- 170, 176, 183 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                             О.Ю. Немова