Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-297031/23-148-1547

22 марта 2024 г.

г. Москва

 Резолютивная часть решения объявлена 19 марта 2024 года

Полный текст решения изготовлен  22 марта 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Нариманидзе Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «РК» (660018, 

<

...>, по.мещ. 124, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Федеральной антимонопольной службе (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 123001, 

<

...>)

третье лицо – 1) Министерство экологии Красноярского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 660049, 

<

...>)

2) Общество с ограниченной ответственностью «РостТех» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 662520, 

<

...> зд.54, пом.2,3, комн. 25)

о признании незаконными решения и предписания ФАС России от 18.09.2023 по делу № 04/10/18.1-459/2023

при участии:

от заявителя: не явился, извещён

от заинтересованного лица: ФИО2 доверенность от 12.01.2024г. (диплом, удостоверение)

от третьего лица: 1) не явился, извещен 2) ФИО3 доверенность от 05.02.2024г. (диплом)

                                                                     УСТАНОВИЛ:

ООО «РК» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения и предписания ФАС России от 18 сентября 2023 г. по делу № 04/10/18.1-459/2023.

От заявителя поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

В материалы дела представлены материалы антимонопольного дела и отзыв на заявление, представитель заинтересованного лица в судебном заседании просил в удовлетворении требований отказать.

Третьим лицом Министерство экологии Красноярского края в материалы дела представлен отзыв, в котором третье лицо в удовлетворении требований просило отказать.

Третьим лицом ООО «РостТех» в материалы дела представлен отзыв, представитель третьего лицо в судебном заседании в удовлетворении требований просил отказать.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Как следует из материалов дела, 28 февраля 2023 г.Министерством экологии и рационального природопользования Красноярского края (далее – Организатор торгов) на официальном сайте torgi.gov.ru было опубликовано извещение №22000062550000000064 о проведении конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Минусинской технологической зоны Красноярского края, была опубликована документация о конкурсном отборе. В документацию по предписаниям антимонопольного органа Организатором торгов неоднократно вносились изменения. 

21 августа 2023 г. Организатором торгов было произведено вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсном отборе. 

22 августа 2023 г. был опубликован протокол №1 вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Минусинской технологической зоны Красноярского края от 21 августа 2023 г., согласно которому  на участие в конкурсном отборе было подано 5 заявок: ООО «Усольская транспортная компания»;  АО «Автоспецбаза»; ООО «Рециклинговая компания»; ООО «Эко-Транспорт»; ООО «РостТех».

28 августа 2023 г. был опубликован протокол №2 рассмотрения заявок на участие в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Минусинской технологической зоны Красноярского края от 28 августа 2023 г. (время составления протокола - 14:00), согласно которому:

1.  Были признаны не соответствующими требованиям конкурсной документации и Постановлению №881 заявки АО «Автоспецбаза», ООО «Усольская транспортная компания».

2. Были признаны соответствующими требованиям конкурсной документации и Постановлению №881 заявки ООО «Рециклинговая компания», ООО «Эко-Транспорт», ООО «РостТех». 

В тот же день 28 августа 2023 г. была опубликована новая версия протокола №2 рассмотрения заявок на участие в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Минусинской технологической зоны Красноярского края от 28 августа 2023 г. (время составления протокола также 14:00), согласно которому:

1. Были признаны не соответствующими требованиям конкурсной документации и Постановлению №881 заявки АО «Автоспецбаза», ООО «РостТех». 

2. Были признаны соответствующими требованиям конкурсной документации и Постановлению №881 заявки ООО «Рециклинговая компания», ООО «Эко-Транспорт», ООО «Усольская транспортная компания».

Согласно протоколу, основанием для отказа в допуске заявки ООО «РостТех» послужила следующая причина: Расчет прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора не соответствует приложению 9 конкурсной документации, утвержденной приказом от 27 июня 2023 г. №77-844-од. 

Полагая, что действия Организатора конкурсного отбора являются незаконными, ООО «РостТех» обратилось с жалобой в ФАС России. 

18 сентября 2023 г. ФАС России по результатам рассмотрения жалобы, поданной ООО «РостТех» на действия Министерства экологии и рационального природопользования Красноярского края (в настоящее время Министерство экологии Красноярского края) при организации и проведении конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Минусинской технологической зоны Красноярского края (извещение № 22000062550000000064), приняла решение о допущении Организатором конкурсного отбора нарушения, выразившегося в необоснованном отклонении заявки ООО «РостТех» от участия в конкурсном отборе.

На основании принятого Решения ФАС России также выдала Организатору конкурсного отбора предписание.

Не согласившись с указанными решением и предписанием, заявитель обратился в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 447 ГК РФ договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

По части 6 статьи 448 ГК РФ если иное не установлено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, уклонившееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения. Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.

В соответствии с частью 4 статьи 24.6 Федерального закона «Об отходах производства и потребления» от 24.06.1998 N 89-ФЗ, юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Конкурсный отбор проводился в соответствии с Правилами проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05 сентября 2016 г. № 881 (далее — Правила), Конкурсной документацией.

В жалобе ООО «РостТех» указало, что Организатором торгов 28 августа 2023 г. на официальном сайте был размещен Протокол № 2 рассмотрения заявок на участие в Конкурсном отборе, согласно которому Заявитель был допущен к участию в Конкурсном отборе и признан участником Конкурсного отбора; при этом в тот же день 28 августа 2023 г. Организатором торгов на официальном сайте была размещена новая версия Протокола № 2 рассмотрения заявок на участие в Конкурсном отборе, согласно которому Заявитель не был допущен до участия в Конкурсном отборе по причине не соответствия требованиям Конкурсной документации и Правилам, а именно расчет прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора по Минусинской технологической зоне, указанной в заявке, не соответствовал Приложению № 9 Конкурсной документации.

В соответствии с подпунктом «м» пункта 12 Правил документация об отборе должна содержать информацию о порядке расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и ее максимально допустимой величине.

Исполнению данного требования закона было посвящено Приложение 9 конкурсной документации «Порядок расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и её максимально допустимая величина».

Приказом от 15 марта 2023 г. №77-312-од Приложение №9 «Порядок расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и её максимально допустимая величина» было изложено в новой редакции.

Пунктом 24 Правил предусмотрено, что заявки предоставляются по форме и в порядке, в сроки и месте, которые указаны в документации о конкурсном отборе. 

Случаи, когда участник не допускается конкурсной комиссией до участия в конкурсном отборе, установлено в пункте 43 Правил. 

Пунктом 7.8 конкурсной документации установлено, что порядок расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и её максимально допустимой величины производится в порядке, установленном Приложением №9 конкурсной документации. 

Согласно пункту 3.4.7 конкурсной документации в состав заявки, в том числе, должен входить расчет прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора, осуществленный в соответствии с Приложением №9 и Приложение 10/4 конкурсной документации. 

Пунктом 6.8 конкурсной документации установлено, что конкурсной комиссией рассматривается заявка на предмет соответствия требованиям, установленным пунктом 2.1 Конкурсной документации. 

В соответствии с пунктом 47 Правил, на основании результатов рассмотрения заявок конкурсной комиссией принимается решение о допуске заявителя к участию в конкурсном отборе и о признании заявителя участником конкурсного отбора или об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсном отборе, которое оформляется протоколом рассмотрения заявок. Протокол ведется конкурсной комиссией и подписывается всеми присутствующими на заседании членами конкурсной комиссии в день окончания рассмотрения заявок. Протокол должен содержать сведения о заявителях, решение о допуске заявителя к участию в конкурсном отборе и о признании его участником конкурсного отбора или об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсном отборе с обоснованием такого решения и указанием требований, которым не соответствует заявитель, положений документации об отборе, которым не соответствует заявка, положений такой заявки, не соответствующих требованиям документации об отборе. Такой протокол в день окончания рассмотрения заявок размещается организатором конкурсного отбора на официальном сайте торгов. Заявителям направляются уведомления о принятом конкурсной комиссией решении не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

Согласно протоколу №2 рассмотрения заявок на участие в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Минусинской технологической зоны Красноярского края от 28 августа 2023 г., основанием для отказа в допуске заявки ООО «РостТех» послужила следующая причина: расчет прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора не соответствует приложению 9 конкурсной документации, утвержденной приказом от 27 июня 2023 г. №77-844-од. 

При этом согласно примечанию к таблице «Расчет прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора Минусинской технологической зоны (без учета НДС)» Приложения №9 «Порядок расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и её максимально допустимая величина», в редакции Приказа от 15 марта 2023 г. №77-312-од, при расчет прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора Минусинской технологической зоны должны использоваться значения показателей массы и (или) объема ТКО в части образования, утилизации, обезвреживания и размещения согласно Приложению Б2. Расширенный баланс ТКО, целевые показатели Территориальной схемы. 

В Приложении Б2. Расширенный баланс ТКО, целевые показатели Территориальной схемы приведены следующие значения показателей объема образующихся отходов, объемов утилизированных отходов и размещенных отходов:

Наименование

показателя

Ед.изм.

2023

2024

2025

2026

2027

2028

2029

2030

Образовано отходов

тыс.м3

344

345

346

348

349

349

350

351

Утилизировано отходов

тыс.м3

15

18

42

45

49

52

53

53

Размещено отходов

тыс.м3

329

327

305

302

300

297

298

299

В приложении 10/4 к заявке ООО «РостТех» привело следующие сведения для расчета необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора:

№

п/п

ФИО4.

показателя

Ед.

изм

2023

2024

2025

2026

2027

2028

2029

2030

Итого

4

Объем отходов

тыс.м3

344

345

346

348

349

349

350

351

2782

4.2

ФИО5. отходов

тыс.м3

15

18

42

45

49

52

53

53

327

4.3

Размещено отходов

тыс.м3

329

327

305

302

300

297

298

299

2455

При этом, из пояснений ООО «РостТех» следует, что итоговая сумма в графе «Итого» по строке 4.3 «Размещено отходов» в представленном расчете ООО «РостТех» образовалась не путем суммирования показателей по годам, как указывает в своем заявлении ООО «Рециклинговая компания», а как разница между итоговыми показателями (графа Итого) Объем отходов (строка 4) и Утилизировано отходов (строка 4.2): 2782 куб. м – 327 куб. м = 2455 куб. м. 

Сумма показателей объема отходов по годам в графе «Итого» 2782 тыс. м3. образована в результате арифметически верного сложения показателей по годам с 2023 по 2030 гг. (344+345+346+348+349+349+350+351=2782 тыс.м3), а сумма показателей объема утилизируемых отходов в графе «Итого» 327 тыс. м3. образована в результате арифметически верного сложения показателей по годам с 2023 по 2030 гг. (15+18+42+45+49+52+53+53=327 тыс.м3). 

Таким образом, итоговая значение в графе «Итого» по строке 4.3 «Размещено отходов» является арифметически верной. 

Анализ приложения 10/4 к заявке ООО «РостТех» позволяет прийти к выводу, что ООО «РостТех» в своей заявке указало показатели объема образованных отходов и объема утилизируемых отходов по годам (с 2023 по 2030 гг.) в полном соответствие с показателями Приложением Б2. Территориальной схемы обращения с отходами, что в полной мере соответствует требованиям конкурсной документации. При этом итоговые объемные показатели не участвовали в расчете приведенной стоимости. 

В соответствии с указанным Порядком и пунктом 96 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными приказом ФАС РФ от 21.11.2018 №1638/16 максимальное значение приведенной стоимости рассчитывается по формуле.

  Как видно из формулы НВВ регионального оператора определяется на каждый год деятельности регионального оператора как сумма затрат в соответствующем году.

  Таким образом, ни при расчете НВВ регионального оператора, ни при расчете приведенной стоимости итоговые объемы ТКО за период 2023-2030гг., не использовались, и использоваться не должны.  Их справочное предоставление в заявке на достоверность расчета прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора по Минусинской технологической зоне Красноярского края не влияет. 

  Проверка расчетов, представленных победителем для участия в конкурсном отборе, будет проводиться исполнительным органом субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

  Приказом Министерства экологии и рационального природопользования Красноярского края от 29 декабря 2023 г. №77-2115-од ООО «РостТех» был присвоен статус регионального оператора Минусинской технологической зоны Красноярского края до 31 декабря 2030 г. 

  Также между Министерством экологии и рационального природопользования Красноярского края и ООО «РостТех» было заключено соглашение от 29 декабря 2023 г. об организации деятельность по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Минусинской технологической зоны Красноярского края. 

На рассмотрении жалобы в ФАС России представитель Организатора торгов пояснил, что в соответствии с Правилами не осуществлял процедуру проверки расчетов, представленных ООО «РостТех». На основании пункта 43 Правил Организатором торгов заявка ООО «РостТех» была рассмотрена на соответствие требованиям, установленным в Конкурсной документации. Заявка ООО «РостТех» не соответствовала требованиям, установленным в пункте 3.4.7 Конкурсной документации.

В Приложении № 9 к Конкурсной документации содержится указание, что Основами ценообразования в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.05.2016 № 484, приведенная стоимость услуги регионального оператора рассчитывается как сумма прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора за весь срок, на который присваивается такой статус, приведенной к сопоставимым ценам с использованием прогнозируемого значения индекса потребительских цен, указанного в документации об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, и с применением ставки дисконтирования, равной норме доходности инвестированного капитала в реальном выражении (за вычетом индекса потребительских цен).

Также в Приложении № 9 Конкурсной документации указано, что в соответствии Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными приказом ФАС России от 21 ноября 2016 г. № 1638/16, максимальное значение приведенной стоимости услуги регионального оператора рассчитывается как сумма прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора за весь срок, на который присваивается такой статус, приведенной к сопоставимым ценам с использованием прогнозируемого значения индекса потребительских цен, указанного в документации об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, и с применением ставки дисконтирования, равной норме доходности инвестированного капитала в реальном выражении (за вычетом индекса потребительских цен).

При этом в Приложении № 9 Конкурсной документации установлено, что при расчете  прогнозной  необходимой  валовой  выручки  регионального  оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора в Минусинской технологической зоне должны использоваться значения показателей массы и (или) объема ТКО в части образования, обработки, утилизации, обезвреживания и размещения согласно Приложению Б2 Территориальной схемы обращения с отходами, в том числе твердыми коммунальными отходами, в Красноярском крае, утвержденной приказом Министерства природных ресурсов и экологии Красноярского края от 23 сентября 2016 г. № 1/451-од.

ФАС России установлено, что при заполнении формы (входит в состав заявки Заявителя), указанной в Приложении № 10/4 Конкурсной документации, ООО «РостТех» использованы данные, соответствующие данным Приложения Б2 территориальной схемы, за исключением данных столбца «Итого» Приложения № 9 Конкурсной документации, который в Приложении Б2 территориальной отсутствовал.

ООО «РостТех» в своей заявке указало сведения,  соответствующие показателям объема обработанных отходов и объема утилизируемых отходов по годам (с 2023 по 2030 г.г.) Приложения Б2 по всем столбцам, кроме отсутствующего столбца «Итого».

Организатором торгов не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что данные, указанные в столбце «Итого» Приложения № 9 Конкурсной документации, необходимы для расчета прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора, а также того, что приведённый ООО «РостТех» расчёт содержит недостоверные сведения.

ООО «РК» в заявлении не приводит доказательств того, что представленный в составе заявки на участие в Конкурсном отборе расчёт ООО «РостТех» арифметически неверен.

Таким образом, Комиссия ФАС России пришла к обоснованному выводу, что Организатор торгов в нарушение пункта 43 Правил неправомерно отклонил заявку ООО «РостТех» на участие в конкурсном отборе.

Вопреки доводу Заявителя о том, что ООО «РостТех» согласилось с документацией и не подавало жалобы на её положения, ООО «РостТех» жалоба подана на действия Организатора торгов, выразившиеся в нарушении порядка рассмотрения заявок участников на участие в Конкурсном отборе по основаниям, которые не соответствовали конкурсной документации.

На основании ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Суд приходит к выводу, что  совокупность условий, предусмотренных  ст. 13 ГК РФ и ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконными оспариваемых решения и предписания  отсутствует, оспариваемые акты являются законными, обоснованными, приняты в полном соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации и не нарушают прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Судом проверены все доводы Заявителя, однако они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Расходы по уплате госпошлины распределяются по правилам ст. 110 АПК РФ и относятся на Заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 29, 64-68, 71, 75, 81, 123, 156, 167-170, 176, 180, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд

                                                           РЕШИЛ:

  В удовлетворении заявленных требований ООО «РК» отказать.

  Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                                             Н.А.  Нариманидзе