АРБИТРАЖНЫЙ СУД

 ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. ТюменьДело № А46-15311/2021

Резолютивная часть постановления объявлена  15 декабря 2022 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 декабря 2022 года

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующегоШабановой Г.А.

судейКиричёк Ю.Н.

ФИО1

при ведении протокола помощником судьи Мейранс А.Г., 

рассмотрел в судебном заседании с использованием средств (аудиозаписи) видеоконференц-связи кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области на решение от 26.04.2022 Арбитражного суда Омской области (судья Захарцева С.Г.) и постановление от 18.08.2022 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Иванова Н.Е., Котляров Н.Е., Шиндлер Н.А.) по делу № А46-15311/2021 по заявлению акционерного общества «ОмскВодоканал» (644042, 

<

...>, ОГРН 

<

***>,                   ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (644010, 

<

...>,                       ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) об оспаривании ненормативных правовых актов.

Другие лица, участвующие в деле: общество с ограниченной ответственностью «КОМПАНИЯ «КОМПАС-М» (644046, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), акционерное общество «Инвестиционная компания «Финам» (127006, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «ШиКон» (644029, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Оптовая база «Третий разъезд» (644027, 

<

...> РККА, дом 298, ОГРН 

<

***>,                            ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Лаптевское» (644100, 

<

...>, ОГРН 

<

***>,                 ИНН 

<

***>), ФИО2, индивидуальный предприниматель ФИО3 (ОГРНИП 304550708800293, ИНН 

<

***>), индивидуальный предприниматель ФИО4                                (ОГРНИП 311554303900290, ИНН 

<

***>), открытое акционерное общество «Чкаловский» (644076, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Омский областной союз потребительских обществ (644001, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Туристическое агентство Солнечный берег» (644010, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Каскад ТВ Омск» (644109, 

<

...>, помещение 2П, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), индивидуальный предприниматель ФИО5                            (ОГРНИП 304550128100109, ИНН 

<

***>), индивидуальный предприниматель ФИО6 (ОГРНИП 305550302100011, ИНН 

<

***>).

Путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Омской области (судья Микуцкая А.П.) в заседании участвовали представители: 

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – ФИО7 по доверенности от 10.01.2022, 

от акционерного общества «ОмскВодоканал» – ФИО8 по доверенности от 24.02.2022.

Суд установил:

акционерное общество «ОмскВодоканал» (далее – общество, АО «ОмскВодоканал») обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – антимонопольный орган, управление) от 30.06.2021 № 055/01/10-1237/2020. 

К участию в деле в качестве заинтересованных лиц привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Компания «Компас - М» (далее – ООО «Компания «Компас-М»), акционерное общество «Инвестиционная компания «Финам» (далее –               АО «Финам»), общество с ограниченной ответственностью «ШиКон», общество с ограниченной ответственностью «Оптовая база «Третий разъезд», общество с ограниченной ответственностью «Лаптевское», ФИО2 (далее – ФИО2), индивидуальный предприниматель ФИО3 (далее – ИП ФИО3), индивидуальный предприниматель ФИО4 (далее – ИП ФИО4), открытое акционерное общество «Чкаловский» (далее – ОАО «Чкаловский»), Омский областной союз потребительских сообществ, общество с ограниченной ответственностью «Туристическое агентство «Солнечный берег» (далее – ООО «Туристическое агентство «Солнечный берег»), общество с ограниченной ответственностью «Каскад ТВ Омск» (далее – ООО «Каскад ТВ Омск»), индивидуальный предприниматель ФИО5 (далее – ИП ФИО5), индивидуальный предприниматель ФИО6 (далее – ИП ФИО6). 

Решением от 26.04.2022 Арбитражного суда Омской области, оставленным без изменения постановлением от 18.08.2022 Восьмого арбитражного апелляционного суда, заявленные обществом требования удовлетворены.

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа, управление просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда изменить и отказать обществу в удовлетворении заявленных требований в части признания его нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ) путем несоблюдения установленного порядка ценообразования в отношении абонентов, для которых не подлежат установлению нормативы состава сточных вод, и предписания в части устранения данного нарушения.

По мнению подателя жалобы, судами не учтено, что плата за сброс загрязняющих веществ в составе сточных вод по формуле пункта 203 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 № 644 (далее – Правила № 644), может начисляться только тем абонентам, для объектов которых устанавливаются и применяются нормативы состава сточных вод.

В отзыве на кассационную жалобу общество просит судебные акты оставить без изменения. 

Проверив в порядке статей 284, 286 АПК РФ обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе, отзыве на нее и выступлениях присутствующих в заседании представителей участвующих в деле лиц, суд округа считает, что принятые по делу судебные акты в обжалуемой части подлежат отмене.

Как следует из материалов дела, решением от 30.06.2021 № 055/01/10-1237/2020 антимонопольный орган признал АО «ОмскВодоканал» занимающим доминирующее положение на рынке услуг по холодному водоснабжению и водоотведению в границах расположения находящихся в его эксплуатации сетей централизованного холодного водоснабжения и водоотведения на территории города Омска (пункт 1); нарушившим часть 1 статьи 10 и пункт 10 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ при исчислении и взимании платы за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения и платы за сброс загрязняющих веществ в составе сточных вод сверх установленных нормативов, а также осуществлении действий, направленных на прекращение водоснабжения и (или) водоотведения.

На основании данного решения обществу выдано предписание от 30.06.2021            № 055/01/10-1237/2020 о прекращении нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 и части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, для чего в течение пятнадцати дней со дня его получения необходимо осуществить следующие действия: 

1.1. обеспечить соблюдение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования при начислении и взимании платы за негативное воздействие на работу централизованной системы водоотведения (далее - плата за негативное воздействие), платы за сброс загрязняющих веществ в составе сточных вод сверх установленных нормативов состава сточных вод (далее - плата за сброс): 

• не допускать начисление платы за негативное воздействие, платы за сброс абонентам АО «ОмскВодоканал», для объектов которых в соответствии с частью 1 статьи 30.1 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее – Закон № 416-ФЗ), пунктом 167 Правил № 644 не подлежат установлению нормативы состава сточных вод, и взимание с них такой платы; 

• абонентам, с которыми заключено соглашение о временном приеме загрязняющих веществ в составе сточных вод, начисление платы за негативное воздействие осуществлять в порядке, установленном пунктами 113-114, 118, 119 Правил № 644; 

• начисление и взимание платы за сброс абонентам, для объектов которых установлены нормативы состава сточных вод, сброшенных (принятых) в централизованную систему водоотведения, осуществлять при наличии оснований для начисления такой платы, предусмотренных статьей 30.2 Закона № 416-ФЗ, пунктом 194 Правил № 644; 

1.2. При осуществлении действий, направленных на прекращение водоснабжения и(или) водоотведения на объектах абонентов в связи с абонентской задолженностью за услуги по договорам водоснабжения и водоотведения, соглашениям о временном приеме загрязняющих веществ в составе сточных вод, обеспечить соблюдение требований          пункта 8 части 3 статьи 21 Закона № 416-ФЗ при формировании общей суммы задолженности в претензии (уведомлении о задолженности).

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа,                    АО «ОмскВодоканал» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о недоказанности управлением факта нарушения обществом запретов, предусмотренных статьей 10 Закона № 135-ФЗ.

Между тем судами не учтено следующее.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (пункт 5 статьи 5 Закона№ 135-ФЗ).

Статьей 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» определено, что субъект естественной монополии – хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Часть 1 статьи 4 названного Закона  относит к сфере деятельности субъектов естественных монополий водоснабжение и водоотведение с использованием централизованных системы, систем коммунальной инфраструктуры.

Согласно пункту 10 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Пунктом 167 Правил № 644 предусмотрено, что в целях охраны водных объектов от загрязнения для объектов абонентов организаций, осуществляющих водоотведение, устанавливаются нормативы состава сточных вод. При этом согласно указанному пункту нормативы состава сточных вод не устанавливаются: 

- на объекты абонентов, являющиеся жилыми домами, многоквартирными домами (кроме нежилых помещений в многоквартирных домах, имеющих отдельные канализационные выпуски в централизованную систему водоотведения (канализации), жилыми помещениями специализированного жилищного фонда; 

- на иные объекты абонентов, среднесуточный объем сбрасываемых сточных вод с которых менее указанного в абзаце первом пункта 124 Правил № 644 (за исключением объектов абонентов, используемых (в том числе фактически, без государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и (или) без указания соответствующего вида экономической деятельности в учредительных документах юридического лица или Едином государственном реестре юридических лиц) в целях осуществления деятельности гостиниц, предприятий общественного питания, полиграфической деятельности, деятельности по складированию и хранению, деятельности бань и душевых по предоставлению общегигиенических услуг, деятельности саун, деятельности сухопутного транспорта, розничной торговли моторным топливом в специализированных магазинах, предоставления услуг парикмахерскими и салонами красоты, производства пара и горячей воды (тепловой энергии), производства пищевых продуктов, производства стекла и изделий из стекла, производства строительных керамических материалов, производства керамических изделий, производства огнеупорных керамических товаров, производства стекловолокна, производства изделий из бетона, цемента и гипса, производства химических веществ и химических продуктов, производства кожи и изделий из кожи, производства одежды из кожи, обработки кож и шкур на бойнях, производства меховых изделий, производства электрических аккумуляторов и аккумуляторных батарей, гальванопокрытия, металлизации и тепловой обработки металла, производства лекарственных средств и материалов, применяемых в медицинских целях, производства резиновых и пластмассовых изделий, мойки транспортных средств, стирки или химической чистки текстильных и меховых изделий, сбора, обработки или утилизации отходов, обработки вторичного сырья, предоставления услуг в области ликвидации последствий загрязнений и прочих услуг, связанных с удалением отходов). 

Размер платы за сброс загрязняющих веществ в составе сточных вод сверх установленных нормативов, взимаемой с абонента (за исключением случаев, предусмотренных пунктом 203 Правил № 644), определяется по формуле, предусмотренной пунктом 197 Правил № 644.

Пунктом 203 Правил № 644 определена формула расчета платы за сброс загрязняющих веществ в составе сточных вод сверх установленных нормативов для объектов абонентов при наличии любого из условий: 

- среднесуточный объем сбрасываемых сточных вод с объекта менее 30 куб. метров в сутки, используемых (в том числе фактически, без государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и (или) без указания соответствующего вида экономической деятельности в учредительных документах юридического лица или Едином государственном реестре юридических лиц) в целях осуществления деятельности гостиниц, предприятий общественного питания, полиграфической деятельности, деятельности по складированию и хранению, деятельности бань и душевых по предоставлению общегигиенических услуг, деятельности саун, деятельности сухопутного транспорта, розничной торговли моторным топливом в специализированных магазинах, предоставления услуг парикмахерскими и салонами красоты, производства пара и горячей воды (тепловой энергии), производства пищевых продуктов, производства стекла и изделий из стекла, производства строительных керамических материалов, производства керамических изделий, производства огнеупорных керамических товаров, производства стекловолокна, производства изделий из бетона, цемента и гипса, производства химических веществ и химических продуктов, производства кожи и изделий из кожи, производства одежды из кожи, обработки кож и шкур на бойнях, производства меховых изделий, производства электрических аккумуляторов и аккумуляторных батарей, гальванопокрытия, металлизации и тепловой обработки металла, производства лекарственных средств и материалов, применяемых в медицинских целях, производства резиновых и пластмассовых изделий, мойки транспортных средств, стирки или химической чистки текстильных и меховых изделий, сбора, обработки или утилизации отходов, обработки вторичного сырья, предоставления услуг в области ликвидации последствий загрязнений и прочих услуг, связанных с удалением отходов; 

- с которых осуществляется сброс сточных вод с использованием сооружений и устройств, не подключенных (технологически не присоединенных) к централизованной системе водоотведения, а также при неорганизованном сбросе поверхностных сточных вод в централизованные ливневые или общесплавные системы водоотведения; 

- расположенных во встроенном (пристроенном) нежилом помещении в многоквартирном доме при отсутствии отдельного канализационного выпуска в централизованную систему водоотведения, оборудованного канализационным колодцем; 

- для отбора сбрасываемых сточных вод с которых отсутствует контрольный канализационный колодец, а также иной канализационный колодец, в котором отбор проб сточных вод абонента может быть осуществлен отдельно от сточных вод иных абонентов.

Таким образом, вопреки позиции общества и судов взимание платы в соответствии с пунктом 203 Правил № 644 также возможно только в отношении тех объектов абонентов, для которых подлежат установлению нормативы состава сточных вод (письмо Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 06.06.2021 № 23350-ИФ/04, письмо Федеральной антимонопольной службы от 07.04.2021 № МШ/27138/21).

Как следует из материалов дела и не оспаривается участвующими в деле лицами, для ряда объектов абонентов такие нормативы не подлежат установлению в силу пункта 167 Правил № 664.

При таких обстоятельствах у АО «ОмскВодоканал» отсутствовали правовые основания для начисления им платы за сброс расчетным способом по формуле пункта 203 Правил № 644.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты в части признания недействительными решения управления в части признания общества нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ путем нарушения установленного порядка ценообразования в отношении абонентов, в отношении которых не подлежат установлению нормативы состава сточных вод, и предписания управления в соответствующей части подлежат отмене на основании части 1 статьи 288 АПК РФ с принятием в этой части нового судебного акта.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 26.04.2022 Арбитражного суда Омской области и постановление от 18.08.2022 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А46-15311/2021 отменить в части признания недействительными:

решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 30.06.2021 № 055/01/10-1237/2021 в части признания акционерного общества «ОмскВодоканал» нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем нарушения установленного порядка ценообразования в отношении абонентов, в отношении которых не подлежат установлению нормативы состава сточных вод,

предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 30.06.2021 № 055/01/10-1237/2021 в соответствующей части. 

В указанной части в удовлетворении заявленных акционерным обществом «ОмскВодоканал» требований отказать.

В остальной части решение от 26.04.2022 Арбитражного суда Омской области и постановление от 18.08.2022 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А46-15311/2021 оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПредседательствующийГ.А. ФИО9

СудьиЮ.Н. Киричёк

ФИО1