РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40- 44353/23-84-359

22 мая 2023 г.

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 15 мая 2023 г.

Полный текст решения изготовлен 22 мая 2023 г.

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Сизовой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению: Федерального казенного учреждения «Войсковая часть 28178» (119313, г. Москва, в/ч 28178, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.02.2003, ИНН: 

<

***>)

к ответчику: ФАС России (125993, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

третьи лица: 1) ООО "Контур-21 Век" (109004, г.Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Таганский, пер Шелапутинский, д. 1, подв. 0, помещ. 1Б, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 12.02.2003, ИНН: 

<

***>); 2) ООО "АСТ ГОЗ" (117393 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.09.2015, ИНН: 

<

***>);

об оспаривании решения от 05.12.2022 № 22/44/104/463,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 (паспорт, доверенность от 14.02.2022г. №166/108, диплом); ФИО3 (удостоверение, доверенность от 05.05.2022г. № б/н, диплом); ФИО4 (паспорт, доверенность от 26.09.2022г. №б/н, диплом);

от третьих лиц: 1) ООО "Контур-21 Век": ФИО5 (паспорт, доверенность от 10.04.2023г. №б/н, диплом); 2) ООО "АСТ ГОЗ": не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Федеральное казенное учреждение «Войсковая часть 28178» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ФАС России о признании незаконным решения ФАС России в части нарушения Истцом части 4 статьи 104 Закона № 44-ФЗ о контрактной системе (пункт 2 решения ФАС России) (с учетом уточнения заявленных требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ).

В судебном заседании заявитель поддержал заявленные требования.

В судебном заседании ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве, представил материалы антимонопольного дела.

Третье лицо - ООО "Контур-21 Век" возражало по доводам, изложенным в отзыве.

Третье лицо - ООО "АСТ ГОЗ", извещенное надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ, в судебное заседание не явилось. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ в его отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы лиц, явившихся в судебное заседание, оценив представленные доказательства, суд признаёт заявленные требования не подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

Судом проверено и установлено, что процессуальный срок, предусмотренный ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и действий государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта, оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со ст. 13 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

Как следует из заявления, 05.12.2022 года комиссия ФАС России (далее - Комиссия) приняла решение по делу № 22/44/104/463 по результатам проверки, согласно которой в действиях заказчика - в/ч 28178 признаны нарушения требований ч. 4 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон 44-ФЗ) в части несвоевременного направления в ФАС России обращения о включении информации об участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков (далее -Обращение).

Как указал заявитель, Комиссия не учла, что при направлении Обращения заказчик руководствовался положениями части 1 статьи 24.1 Закона 44-ФЗ, согласно которым проведение закрытых электронных процедур обеспечивается в единой информационной системе (далее - ЕИС).

Заявитель указал на то, что заказчик полагал необходимым направить Обращение через ЕИС, руководствуясь положениями пункта 9 Постановления № 1078. Однако, направить Обращение в день подписания в ЕИС протокола об уклонении участника закупки от заключения контракта заказчику не представилось возможным, поскольку функционал ЕИС не обеспечил выполнение требований пункта 9 Постановления № 1078.

Как указал заявитель, заказчиком в службу поддержки ЕИС был направлен запрос о невозможности направить Обращение посредством ЕИС. В ответе службы поддержки указано, что Обращение необходимо направить в соответствии с пунктом 10 Постановления № 1078, при этом указанная позиция не была обоснована.

Кроме этого заявитель указал на то, что с целью соблюдения требований законодательства, Обращение было направлено заказчиком в ФАС России нарочно.

Посчитав решение ФАС России в части нарушения Истцом части 4 статьи 104 Закона № 44-ФЗ о контрактной системе (пункт 2 решения ФАС России) незаконным, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, Комиссией ФАС России по результатам рассмотрения обращения Войсковой части 28178 (далее - Заказчик) о включении информации об ООО «Контур - 21 век» в Реестр (далее - Обращение) вынесено Решение № 22/44/104/463, в соответствии с которым информация об ООО «Контур - 21 век» не включена в Реестр, при этом в действиях Заявителя выявлено нарушение требований ч. 4 ст. 104 Закона о контрактной системе в сфере закупок в части несвоевременности направления сведений в отношении третьего лица в уполномоченный орган для проведения проверки.

Как явствует в настоящем случае из материалов дела, Заказчиком 19.10.2022 на сайте ООО «АСТ ГОЗ» (далее - Оператор) размещено приглашение о проведении закрытого электронного аукциона на право заключения государственного контракта на поставку средств индивидуальной защиты (далее - Товар) (реестровый номер закупки - 0373100056122000530) (далее - Аукцион).

В соответствии с протоколом подведения итогов от 10.11.2022 №    0373100056122000530-0373100056122000530-3    (далее    -    Протокол подведения итогов) победителем Аукциона признано ООО «Контур - 21 век» с предложением о цене государственного контракта в размере 746 257,20 руб.

В случаях, предусмотренных статьей 51 Закона о контрактной системе для формирования, размещения информации и документов на электронной площадке, в том числе с использованием единой информационной системы (далее - ЕИС), такие информация и документы формируются и размещаются на специализированной электронной площадке, в том числе с использованием ЕИС, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе. При этом такие информация и документы не размещаются на официальном сайте.

На основании части 1 статьи 51 Закона о контрактной системе по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе, с иным участником закупки (далее - участник закупки, с которым заключается контракт) не ранее чем через десять дней (если Законом о контрактной системе не установлено иное) с даты размещения в ЕИС протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), протокола, предусмотренного подпунктом «а» пункта 2 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе, после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе (если требование обеспечения исполнения контракта установлено в извещении об осуществлении закупки). Участники закупки, заявки которых не отозваны в соответствии с Законом о контрактной системе, обязаны подписать контракт в порядке, установленном Законом о контрактной системе.

Согласно информации, размещенной на сайте Оператора, Заказчиком 10.11.2022 размещен Протокол подведения итогов.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в ЕИС протоколов, указанных в части 1 статьи 51 Закона о контрактной системе, заказчик формирует с использованием ЕИС и размещает в ЕИС (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием ЕИС) без своей подписи проект контракта, указанный в пункте 5 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Заказчиком 14.11.2022 на сайте Оператора размещен проект государственного контракта (далее - Проект контракта).

Пунктом 1 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе предусмотрено, что не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с частью 2 статьи 51 Закона о контрактной системе проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке протокол разногласий.

Регламентированной датой подписания ООО «Контур - 21 век» Проекта контракта или направления протокола разногласий на сайте Оператора является 21.11.2022.

Пунктом 1 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе установлено, что в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные пунктом 1 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 2 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, не выполнены требования пункта 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе) и частью 5 статьи 51 Закона о контрактной системе заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения срока выполнения участником закупки требований, предусмотренных частями 3 и 5 статьи 51 Закона о контрактной системе формирует с использованием ЕИС и подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в ЕИС и на электронной площадке (с использованием ЕИС) протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, содержащий дату подписания такого протокола, идентификационный номер заявки участника закупки, уклонившегося от заключения контракта, указание на требования, не выполненные участником закупки.

Согласно информации, размещенной на сайте Оператора, Проект контракта ООО «Контур - 21 век» в регламентированный срок усиленной электронной подписью не подписан, в связи с чем Заказчиком 22.11.2022 размещен на сайте Оператора протокол о признании участника уклонившимся от заключения контракта от 22.11.2022 № б/н.

Подпунктом «б» пункта 2 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе установлено, что в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 статьи 51 Закона о контрактной системе, не выполнены требования пункта 3 части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе) и частью 5 статьи 51 Закона о контрактной системе, то заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения срока выполнения участником закупки требований, предусмотренных частями 3 и 5 статьи 51 Закона о контрактной системе, формирует и направляет в соответствии с порядком, предусмотренным частью 10 статьи 104 Закона о контрактной системе, в день размещения в ЕИС протокола, предусмотренного подпунктом «а» пункта 2 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе, обращение о включении информации об участнике закупки в Реестр.

В соответствии с частью 4 статьи 104 Закона о контрактной системе заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 Закона о контрактной системе, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в Реестр в срок, предусмотренный подпунктом «б» пункта 2 части 6 статьи 51, подпунктом «в» пункта 4 части 14 статьи 73, частями 16 и 22.2 статьи 95 Закона о контрактной системе, или не позднее двух рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику решения суда о расторжении контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

Исходя из вышеизложенного, регламентированный срок направления Обращения Заказчиком в ФАС России является 22.11.2022.

При этом на заседании Комиссии ФАС России установлено, что Обращение о включении информации об ООО «Контур - 21 век» в Реестр направлено Заказчиком в ФАС России 24.11.2022, то есть за пределами регламентированного Законом о контрактной системе срока.

Таким образом, действия Заказчика, несвоевременно направившего Обращение в ФАС России, нарушают часть 4 статьи 104 Закона о контрактной системе, что и было в настоящем случае зафиксировано в оспариваемом решении контрольного органа.

В поданном в суд Заявлении Войсковая часть 28178 утверждает, что в действиях Заказчика отсутствует нарушение части 4 статьи 104 Закона о контрактной системе.

В обоснование указанного довода Заявитель ссылается на положения части 1 статьи 24.1, статьи 51 Закона о контрактной системе, из которых, по мнению Заказчика, следует, что поскольку Аукцион проводился в электронной форме, то Обращение в ФАС России Заказчику необходимо направить с использованием ЕИС в соответствии с пунктом 9 Порядка введения реестра.

В силу части 1 статьи 24.1 Закона о контрактной системе проведение электронных процедур, закрытых электронных процедур, в том числе направление участниками закупок запросов о даче разъяснений положений извещения об осуществлении закупки и (или) документации о закупке, подача участниками закупок заявок на участие в закупке, предложений о цене контракта, предоставление комиссии по осуществлению закупок доступа к указанным заявкам, сопоставление предложений о цене контракта участников закупки, формирование протоколов, заключение контракта с победителем закупки, обеспечивается на электронной площадке оператором электронной площадки, а при проведении закрытых электронных процедур на специализированной электронной площадке оператором специализированной электронной площадки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе.

Частью 8 статьи 76 Закона о контрактной системе установлено, что заключение контракта по результатам проведения закрытого электронного аукциона осуществляется в порядке, установленном частью 13 статьи 75 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 13 статьи 75 Закона о контрактной системе заключение контракта по результатам проведения закрытого электронного конкурса осуществляется в порядке, установленном статьей 51 Закона о контрактной системе.

Согласно подпункту «а» пункту 9 Порядка введения реестра при проведении электронной процедуры заказчик формирует обращение с использованием ЕИС.

Согласно поданному заявлению, Заявителем с использованием ЕИС были предприняты попытки направления Обращения в ФАС России в срок, предусмотренный подпунктом «б» пункта 2 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе. Однако функционал ЕИС не предоставил Заказчику возможность направить Обращение в соответствии с пунктом 9 Порядка введения реестра.

Позиция Заявителя основана на неверном толковании норм права по следующим основаниям.

В силу части 3 статьи 24 Закона о контрактной системе электронный конкурс, электронный аукцион, электронный запрос котировок, закупка товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 настоящего Закона о контрактной системе, считаются также электронными процедурами, а закрытый электронный конкурс, закрытый электронный аукцион - закрытыми электронными процедурами.

Таким образом, частью 3 статьи 24 Закона о контрактной системе способы определения поставщиков разделены на два вида:

1)                      электронные процедуры;

2)                      закрытые электронные процедуры.

В настоящем случае суд обращает внимание на порядок подачи жалобы на действия заказчиков при проведении закрытых электронных процедур, который установлен исключительно в письменной форме (часть 10 статьи 105 Закона о контрактной системе), а не через функционал ЕИС, как при осуществлении закупок в электронной форме (часть 4 статьи 105 Закона о контрактной системе).

Из подпункта «а» пункта 10 Порядка ведения реестра напрямую следует, что при проведении закрытого способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя) обращение направляется в орган контроля на бумажном носителе.

Учитывая изложенное, при проведении закрытых процедур обращения о включении в реестр недобросовестных поставщиков направляются на бумажном носителе.

Как следует из заявления Войсковой части 28178, служба поддержки Оператора также указала Заказчику на необходимость соблюдения пункта 10 Порядка ведения реестра, поскольку Заказчиком проведен закрытый электронный аукцион.

Более того на странице 3 Заявитель указывает, что с целью соблюдения требований законодательства, Заказчиком исполнены требования пункта 10 Порядка ведения реестра, следовательно Войсковая часть 28178 подтверждает, что направление Обращения в соответствии с пунктом 9 порядка введения реестра является неправомерным.

Таким образом, неверное толкование Войсковой частью 28178 требований законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок не отменяет факт наличия нарушения Заказчиком части 4 статьи 104 Закона о контрактной системе, выразившегося в нарушении сроков направления Обращения в ФАС России, а вопрос вины Заявителя в допущенном нарушении выяснению в рамках настоящего дела не подлежит.

Так, состав и событие административного правонарушения устанавливаются в рамках административного расследования и производства. Привлеченным к административной ответственности лицо считается с момента вступления в силу постановления о привлечении к административной ответственности, которое подлежит самостоятельному обжалованию в порядке, предусмотренном КоАП РФ.

Учитывая изложенное, данные обстоятельства не могут рассматриваться как нарушение прав и законных интересов Заявителя и являться основанием для признания недействительным оспариваемого ненормативного акта государственного органа. Указанные вопросы разрешаются в рамках производства по административному делу, в котором должностные лица Заявителя могут представлять свои возражения и доказательства, обжаловать соответствующие процессуальные акты в соответствии с КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в Реестр включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Согласно части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ одним из обязательных условий для удовлетворения требований заявителя является нарушение оспариваемым ненормативным правовым актом ФАС России его прав и законных интересов.

Бремя доказывания факта нарушения прав и законных интересов оспариваемым ненормативным правовым актом ФАС России статьей 65 АПК РФ возложено на Заявителя.

Оспариваемый ненормативный правовой акт ФАС России, ввиду его законности и обоснованности, не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным.

Согласно пункту 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативного акта государственного органа пли органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительным обжалуемого заявителем акта ФАС России необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие их закону и наличие нарушения ими прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Оспариваемое решение ФАС России не содержит каких-либо распоряжений и предписаний в отношении Заявителя, не предполагает совершение Заявителем каких-либо действий, не нарушают его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагают на Заявителя каких-либо обязанностей и не создают иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 4 АПК РФ, заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Статьей 2 АПК РФ предусмотрено, что задачами судопроизводства в арбитражных судах являются защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявителем не представлено обоснованных доводов и доказательств нарушения ФАС России законодательства и ограничения прав и законных интересов заявителя обжалуемым решением в совокупности.

Таким образом, отсутствуют правовые и фактические основания для признания оспоренного по делу акта недействительным в силу ст. 13 ГК РФ, ст. 198 АПК РФ.

На основании изложенного, оспариваемый акт соответствует законодательству.

Судом проверены все доводы Заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На  основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 29, 75, 110, 167-170, 176, 198, 200-201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Проверив на соответствие действующему законодательству, в удовлетворении заявленных требований Федеральному казенному учреждению «Войсковая часть 28178» отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

О.В. Сизова