15/2023-90958(1) 

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ 

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело № А70-6638/2023

г. Тюмень

14 июня 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 июня 2023 года Решение в полном объеме изготовлено 14 июня 2023 года 

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Сидоровой О.В. при ведении  протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 и  помощником судьи Лантух Д.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению  

ООО «ЧОП «Аврора» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области  (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)  

об оспаривании решения от 03.02.2023 № 072/01/11-207/2022, об оспаривании  предписания от 03.02.2023 по делу № 072/01/11-207/2022 о нарушении антимонопольного  законодательства  

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора  - ПАО «Птицефабрика «Боровская» имени А.А.Созонова», ООО «ЧОП «СКБ-ЮГРА»  (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)  

при участии представителей сторон: от заявителя – ФИО2 по доверенности от 10.01.2023; 

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 09.01.2023; ФИО4 по доверенности  от 25.04.2023;  

от третьего лица ПАО «Птицефабрика «Боровская» имени А.А.Созонова» - ФИО5  по доверенности от 01.01.2023 (после перерыва);  

от третьего лица ООО «ЧОП «СКБ-ЮГРА» - не явились, извещены, 

установил:

ООО «ЧОП «Аврора» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный  суд Тюменской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной  службы по Тюменской области (далее – ответчик, Управление) об оспаривании решения от  03.02.2023 № 072/01/11-207/2022, об оспаривании предписания от 03.02.2023 по делу №  072/01/11-207/2022 о нарушении антимонопольного законодательства.  

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных  требований относительно предмета спора, были привлечены ПАО «Птицефабрика  «Боровская» имени А.А.Созонова», ООО «ЧОП «СКБ-ЮГРА».  

В судебном заседании представитель Общества поддержал заявленные требования.  

Представители ответчика возражали против удовлетворения заявленных  требований.  

Представитель третьего лица ПАО «Птицефабрика «Боровская» имени  А.А.Созонова» считает заявленные требования подлежащими удовлетворению, поддержал  позицию заявителя.  

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства. 

В Управление поступила жалоба ООО «ЧОП «СКБ-ЮГРА» на действия ПАО  «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова», связанные с организацией и проведением  запроса предложений в электронной форме на право заключения договора оказания услуг  охраны (реестровый номер извещения: 32110162728).  

По результатам рассмотрения жалобы ООО «ЧОП «СКБ-ЮГРА» Управление 

было вынесено решение от 26.04.2021 по делу № 072/07/18.1-75/2021, которым в  действиях ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» установлено нарушение  требований Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ,  услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) при организации и  проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора  оказания услуг охраны (реестровый номер извещения: 32110162728).  

На основании указанного решения в адрес организатора торгов выдано  обязательное для исполнения предписание от 26.04.2021., в котором было указано на  необходимость устранения допущенных нарушений в установленный в предписании срок  (со сроком исполнения до 17.05.2021).  

В частности, в рамках исполнения предписания организатору торгов надлежало  совершить следующие действия: отменить протокол рассмотрения заявок от 16.04.2021 №  21135/32110162728-1; внести изменения в документацию по проведению запроса  предложений на право заключения оказания услуг физической охраны с учётом принятого  Управлением решения по делу № 072/07/18.1-75/2021; продлить срок подачи заявок и  провести закупку в соответствии с требованиями действующего законодательства;  разместить информацию об исполнении предписании на официальном сайте единой  информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» по  адресу: https://zakupki.gov.ru/.  

Письмом от 18.05.2021 исх. № 448/17 ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А.  Созонова» уведомило Управление об исполнении предписания по указанному выше делу,  предоставив подтверждающие документы. Согласно представленным сведениям, срок  подачи заявок на участие в запросе предложений в электронной форме на право  заключения договора оказания услуг охраны (реестровый номер извещения: 32110162728)  с учетом внесенных изменений в документацию о закупке продлен до 28.05.2021.  

Однако, в дальнейшем при проверке исполнения выданного предписания было  установлено, что 25.05.2021 ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» на  официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru  в информационно-телекоммуникационной сети Интернет размещено извещение об отмене  (аннулировании) закупки с реестровым номером 32110162728.  

31.05.2021 ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» в единой  информационной системе размещено извещение с реестровым номером 32110336709 об  осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя),  предметом которой является оказание услуг охраны.  

Согласно приложенной к извещению о закупке справки-обоснования, выбор  способа исполнителя закупаемых услуг мотивирован п.п. 1, п. 2, ст. 1, раздела 6  «Положения о закупке товаров, работ, услуг для собственных нужд ПАО «Птицефабрика  «Боровская» (далее – Положение о закупке), то есть вследствие чрезвычайного события  возникла срочная потребность в закупаемых товарах, работах, услугах, в связи с чем,  применение иных способов процедур закупки невозможно по причине отсутствия времени,  необходимого для проведения.  

11.06.2021 заказчиком в единой информационной системе размещена информация о  договоре от 31.05.2021, заключенном с ООО «ЧОП «Аврора» на оказание услуг охраны, из  условий которого следует, что срок оказания услуг установлен до 24.06.2023. При этом  перечень объектов, подлежащих охране полностью соответствует объектам,  

поименованным в документации запроса предложений в электронной форме на право  заключения договора оказания услуг охраны (реестровый номер извещения: 32110162728).  

Таким образом, между ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» и  ООО «Частное охранное предприятие «Аврора» заключен прямой договор от 31.05.2021,  предметом которого является оказание услуг физической охраны (с установкой тревожных  кнопок для вызова группы быстрого реагирования) № 773/УСЛ-21/СМП. В соответствии с  п. 10.1 договора, охрана объектов осуществляется с 01.06. 2021 в течение 24 месяцев, до  31.05.2023.  

Управлением в действиях заказчика ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А.  Созонова» и ООО «ЧОП «Аврора» выявлены признаки нарушения п. 3 ч. 4 ст. 11  Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившиеся в  заключении соглашения, которое привело или могло привести к созданию препятствий  для доступа на товарный рынок оказания охранных услуг.  

По данному факту приказом Управления от 29.04.2022 № 16/22 возбуждено дело №  072/01/11-207/2022, создана Комиссия по рассмотрению дела о нарушении  антимонопольного законодательства в действиях АО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А.  Созонова» и ООО «ЧОП «Аврора».  

03.02.2023 Управлением по результатам рассмотрения дела № 072/01/11-207/2022 о  нарушении антимонопольного законодательства вынесло решение следующего  содержания:  

1. Признать в действиях ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова»,  ООО «ЧОП «Аврора» нарушение п. 3 ч. 4 ст. 11 Федерального закона «О защите  конкуренции», выразившееся в заключении соглашения, которое привело или могло  привести к ограничению конкуренции, в частности, к созданию препятствий для доступа  на товарный рынок оказания охранных услуг иным хозяйствующим субъектам.  

2. Признать в действиях ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова»  нарушение ч.1 ст. 17 ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в отмене  (аннулировании) закупки (реестровый номер 32110162728) на оказание охранных услуг  при отсутствии на то фактических и правовых оснований, которое привело или могло  привести к недопущению, ограничению или установлению конкуренции и способствовало  в дальнейшем заключению без проведения конкурентной процедур договор с ООО «ЧОП  «Аврора» от 31.05.2021г. № 773/УЛ-21/СМП на оказание охранных услуг.  

3. Выдать ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» и ООО «ЧОП  «Аврора» обязательные для исполнения предписания о совершении действий,  направленных на прекращение нарушения.  

03.02.2023 Управление вынесло в адрес ООО «ЧОП «Аврора» предписание  следующего содержания: ООО «ЧОП «Аврора» в течение 5 дней с момента получения  настоящего предписания прекратить нарушение п. 3 ч. 4 ст. 11 ФЗ от 26.07.2006г. № 135- Ф3 «О защите конкуренции» путем совершения всех зависящих от него действий,  направленных на прекращение ограничивающего конкуренцию соглашения с ПАО  «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова», а также направленных на обеспечение  конкуренции.  

Из материалов дела также следует, что по результатам рассмотрения дела о  нарушении антимонопольного законодательства в адрес ПАО «Птицефабрика «Боровская»  им. А.А. Созонова» также было вынесено предписание об устранении нарушений  требований законодательства.  

ООО «ЧОП «Аврора» не согласно с решением от 03.02.2023, предписанием от  03.02.2023 по делу № 072/01/11-207/2022, считает, их незаконными и необоснованными.  

В обоснование заявленных требований ООО «ЧОП «Аврора» указывает, что в его  действиях отсутствует нарушение требований антимонопольного законодательства.  Заказчик в лице ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» имеет право  

осуществить закупку в порядке неконкурентной процедуры; установленный регламент  такой закупки заказчиком соблюден, соответствует законодательству РФ и положению о  закупках.  

Управление возражает против удовлетворения заявления по доводам, изложенным  в оспариваемом решении и отзыве.  

Третье лицо ПАО «Птицефабрика Боровская» им. А.А. Созонова» поддерживает  заявление по доводам, изложенным в отзыве.  

ПАО «Птицефабрика Боровская» им. А.А. Созонова» действовало исходя из  фактических обстоятельств, которые послужили основанием для применения пп. 1 п. 2 ст.  1 разд. 6 Положения о закупке. Осуществление закупки у единственного поставщика  производилось в связи с отсутствием времени для завершения конкурентной закупки и  заключения по ее результатам договора, обеспечивающего непрерывную охрану объектов  заказчика с учетом завершения сроков действовавшего договора. Невозможность  заключения договора по результатам конкурентной закупки в указанный срок является  чрезвычайным событием, поскольку не зависит от воли заказчика. По смыслу  законодательства о закупках сам факт заключения договора без проведения конкурентных  процедур не может служить достаточным доказательством, подтверждающим нарушение  требований Закона о защите конкуренции,  

Исследовав материалы дела, суд не усматривает оснований для удовлетворения  заявленных требований с учетом следующего.  

Согласно ст. 1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите  конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) настоящий Федеральный закон  определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе  предупреждения и пресечения:  

1) монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; 

2) недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами  исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской  Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции  указанных органов органами или организациями, а также государственными  внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.  

Целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства  экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической  деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для  эффективного функционирования товарных рынков.  

Пунктом 7 ст. 4 Закона о защите конкуренции конкуренция определена как  соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями  каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в  одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на  соответствующем товарном рынке.  

Конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором  самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается  возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия  обращения товаров на соответствующем товарном рынке (п. 7 ст. 4 Закона о защите  конкуренции).  

Согласно п. 9 ст. 4 Закона о защите конкуренции недобросовестная конкуренция -  любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на  получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности,  противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота,  требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут  причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или  могут нанести вред их деловой репутации.  

В ст. 11 Закона о защите конкуренции установлен запрет на ограничивающие  конкуренцию соглашения между хозяйствующими субъектами.  

В силу п. 3 ч. 4 ст. 11 Закона о защите конкуренции запрещаются иные соглашения  между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений,  которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального  закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к  ограничению конкуренции, в частности, соглашения о создании другим хозяйствующим  субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.  

Признаки ограничения конкуренции - сокращение числа хозяйствующих субъектов,  не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не  связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на  товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от  самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения  товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в  соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в  результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц,  своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для  хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем  порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке (п. 17 ст. 4  Закона о защите конкуренции).  

Товарным рынком признается сфера обращения товара (в том числе товара  иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или  взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе  географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо  целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо  целесообразность отсутствует за ее пределами (п. 4 ст. 4 Закона о защите конкуренции).  

Соглашение - это договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе  или нескольких документах, а также договоренность в устной форме (п.18 ст. 4 Закона о  защите конкуренции).  

Наличие антиконкурентного соглашения между хозяйствующими субъектами  может быть установлено не только посредством представления каких-либо документов,  сведений, объяснений, но и путем оценки их поведения.  

Согласно ч.ч. 1, 2 ст. 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках  товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ)  при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской  Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным  законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами  Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с  учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими  правила закупки.  

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную  деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок  определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора,  заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая  порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм,  подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе  исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы  товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок  подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3  настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения  и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.  

Частью 2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ предусмотрено, что положением о закупке  предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок  осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона.  

Основные принципы и способы осуществления конкурентных закупок установлены  ч. 3 ст. 3 Закона № 223-ФЗ и предусматривают размещение в единой информационной  системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному  кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке, а также осуществление  закупки путем проведения торгов (открытого конкурса, конкурса в электронной форме,  закрытого конкурса, открытого аукциона, аукциона в электронной форме, закрытого  аукциона, запроса котировок в электронной форме, закрытого запроса котировок, запроса  предложений в электронной форме, закрытого запроса предложений и иными способами,  установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3  настоящей статьи.  

В соответствии с ч. 3.2 ст.3 Закона № 223-ФЗ неконкурентной закупкой является  закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным  частью 3 настоящей статьи.  

Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика  (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.  

Таким образом, положениями Закона № 223-ФЗ наравне с созданием условий для  своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц в товарах,  работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, в числе  целей, на достижение которых направлен данный закон, закреплено расширение  возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для  нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции,  обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других  злоупотреблений.  

Цели законодательного регулирования достигаются, в том числе, путем соблюдения  заказчиками при закупке товаров, работ, услуг принципов равноправия, справедливости,  отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к  участникам закупки, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.  

Проведение публичных процедур способствует развитию конкуренции за обладание  правом исполнения договора путем создания условий выбора контрагента, предлагающего  наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к исполнению договора всех  заинтересованных лиц. Непроведение публичных процедур, когда это необходимо в силу  закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при  осуществлении хозяйственной деятельности поставщику (подрядчику, исполнителю) и о  возможном достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.  

При этом, исходя из целей и принципов Закона № 223-ФЗ, осуществление закупки у  единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) носит исключительный характер.  Как правило, данная норма применяется в случае отсутствия конкурентного рынка,  невозможности либо нецелесообразности по объективным причинам применения  конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) для  удовлетворения нужд заказчика.  

В соответствии с ч. 5.1 ст. 45 Закона о защите конкуренции при рассмотрении дела  о нарушении антимонопольного законодательства Управлением проведен анализ  состояния конкуренции.  

Анализ товарного рынка проведён в соответствии с требованиями Порядка  проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утверждённого приказом  ФАС России от 28.04.2010 № 220.  

В ходе проведения анализа состояния конкуренции установлены географические и  продуктовые границы рынка, состав хозяйствующих субъектов, их доли на рынке, барьеры  входа на рынок, а также иные параметры товарного рынка.  

По результатам проведения анализа состояния конкуренции установлено, что рынок  оказания охранных услуг в границах города Тюмени и Тюменского района является  конкурентным.  

Из пояснений ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» следует, что  основанием для заключения договора у единственного поставщика (подрядчика,  исполнителя) явился пп. 1 п. 2 ст. 1 раздела 6 Положения о закупке, который  предусматривает возможность размещения заказа у единственного поставщика в случае,  когда вследствие чрезвычайного события возникает срочная потребность в закупаемых  товарах (работах, услугах), в связи с чем, применение других видов процедур закупки  невозможно по причине отсутствия времени, необходимого для их проведения.  

В результате проведения данной закупки, между ПАО «Птицефабрика «Боровская»  им. А.А. Созонова» и ООО «ЧОП «Аврора» заключен прямой договор от 31.05.2021,  предметом которого является оказание услуг физической охраны (с установкой тревожных  кнопок для вызова группы быстрого реагирования) № 773/УСЛ-21/СМП. При этом, срок  действия договора установлен до 31.05.2023, т.е. 24 месяца с момента заключения  договора.  

ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» в обоснование выбора  указанного способа определения поставщика ссылается на исключительные  обстоятельства, связанные с невозможностью завершения конкурентной процедуры в срок  до 31.05.2021 (дата истечения срока предыдущего договора на аналогичные услуги).  

Так, во исполнение ранее выданного Управлением предписания, срок приема  заявок продлен заказчиком до 00 ч. 00 мин. 28.05.2021. Таким образом, при размещении  итогового протокола закупки в ЕИС в установленные сроки, договор по результатам  закупки мог быть заключен не ранее 08.06.2021, вследствие чего, объекты ПАО  «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» находились бы без охраны как минимум в  период с 01.06.2021 по 07.06.2021. Договор с ООО «ЧОП «Аврора» заключен на условиях,  указанных в проекте договора, являвшегося частью документации отмененной закупки.  

Потребность в услугах по охране объектов заказчика возникла с 01.06.2021. в связи  с тем, что действие ранее действовавшего договора истекало 31.05.2021. Невозможность  заключения договора по результатам конкурентной закупки в указанный срок является  чрезвычайным событием, поскольку не зависит от воли заказчика.  

При этом согласно представленным коммерческим предложениям, наименьшую  цену за услуги физической охраны предложило ООО «ЧОП «Аврора» - 98,0 руб. за один  человекочас (без НДС). Сумма заключаемого договора составляла – 24 337 712 руб.  Соответственно, в сравнении с ранее заключенным договором на сумму 29 304 592 руб.  (118 рублей за один человеко-час (без НДС), экономия составила 4 966 880 руб. за 2 года  оказания услуг охраны. Отбор частных охранных организаций, оказывающих услуги  физической охраны происходил через сеть «Интернет» путем произвольного выбора. По  результатам мониторинга совершены звонки в организации, с целью установления  соответствия их требованиям, предъявляемым к участнику закупочной документации  (технического задания) и наличия опыта работы. Впоследствии нарочно были отправлены  запросы о предоставлении коммерческих предложений в четыре частные охранные  организации, которые соответствовали критериям закупочной документации: ООО «ЧОП  «Аврора», ООО «ЧОП «Багратион», ОП «Детектив» и ООО ЧОП «Лев».  

Из представленных пояснений ООО «ЧОП «Аврора», следует, что в адрес  Общества от ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» поступил запрос о  направлении коммерческого предложения, на оказание услуг физической охраны, в ответ  на который, ООО «ЧОП «Аврора» направило свое коммерческое предложение и спустя  

несколько дней от ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» поступило  предложение о заключении договора по оказанию охранных услуг. Поскольку основания  для отказа от заключения вышеуказанного договора отсутствовали, ООО «ЧОП «Аврора»  подписало договор и направило в адрес АО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А.  Созонова».  

Указанные доводы были правомерно отклонены Управлением, поскольку не  представлено доказательств того, что такой способ заключения договора был обусловлен  чрезвычайным событием.  

Юридическая квалификация обстоятельства как непреодолимой силы возможна  только при одновременном наличии совокупности ее существенных характеристик:  чрезвычайности и непредотвратимости.  

Под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы  «нормального», обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не  относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах.  

Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в  качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в  основе объективную, а не субъективную непредотвратимость.  

Указанная правовая позиция по применению п. 3 ст. 401 ГК РФ неоднократно  выражена в судебных актах Верховного Суда Российской Федерации, в частности в  определении от 24.03.2015 № 306-ЭС14-7853.  

Суд соглашается с доводами Управления о том, что в данном случае основания для  применения положений пп. 1 п.2 ст. 1 раздела 6 Положения о закупке отсутствовали.  

Признак чрезвычайности правомерно не усмотрен Управлением, поскольку  охранные услуги, необходимые для функционирования ПАО «Птицефабрика «Боровская»  им. А.А. Созонова», оказываются на постоянной основе, соответственно заказчик имеет  возможность планировать проведение соответствующих закупочных процедур по отбору  исполнителя в более ранние периоды, чтобы исключить риски наложения сроков  проведения закупки и истечения срока предыдущего договора.  

Признак непредотвратимости также правомерно не усмотрен Управлением,  поскольку заказчик имел правовые основания и организационные возможности до  завершения запроса предложений № 32110162728 и выбора победителя (с учетом  исполнения предписания по делу от 26.04.2021 г. по делу № 072/07/18.1-75/2021) на  конкурентной основе заключить «временный» договор на охрану объектов заказчика,  поименованным в документации запроса предложений в электронной форме №  32110162728 (на период проведения соответствующей конкурентной процедуры).  

ПАО «Птицефабрика Боровская» в период, когда у него возникла острая  потребность в услугах охраны на период с 01.06.2021 по 07.06.2021, имело возможность  заключить на этот период (7 дней) временный договор с охранным предприятием.  

Так, ранее между ПАО «Птицефабрика Боровская» и ООО ЧОП «Дозор» был  заключен договор № 563 усл-19/СМП от 18.04.2019 на оказание охранных услуг,  действовавший в период с 01 мая 2019 г. по 30 апреля 2021 года. После окончания срока  действия договора, Дополнительным соглашением в п. 10.1 внесены изменения, и  установлен срок действия договора до 31 мая 2021 года, то есть, обязательства ООО ЧОП  «Дозор» по договору были продлены на один календарный месяц.  

Таким образом, заказчик имел юридическую возможность еще раз продлить срок  действия договора с ООО «ЧОП «Дозор» на период окончания проведения запроса  предложений и отбора победителя закупки.  

Более того, ПАО «Птицефабрика «Боровская» имело возможность заключить с  любым охранным предприятием прямой договор до 100 000 руб. на период окончания  проведения запроса предложений и отбора победителя закупки.  

При указанных обстоятельствах суд поддерживает выводы Управления об  отсутствии оснований для проведения закупки услуг неконкурентным способом (пп. 1 п.2  ст. 1 раздела 6 Положения о закупке).  

В результате заключения договора, ООО «ЧОП «Аврора» получило доступ к  оказанию услуг охраны ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» сроком на 2  года без участия в конкурентной борьбе, что свидетельствует о преимущественном  положении по отношению к иным хозяйствующим субъектам, осуществляющим  аналогичную деятельность.  

При этом довод ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» о выборе  ООО «ЧОП «Аврора» по критерию наименьшей цены, что привело к экономии средств  Заказчика, правомерно отклонен Управлением, поскольку конкурентных закупочных  процедур на оказание услуг охраны ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова»  проведено не было, соответственно конкурентная среда для выявления возможных  поставщиков не была создана и сделать вывод о единственно выгодном варианте  заключения договора с ООО «ЧОП «Аврора» не представляется возможным. В ходе  рассмотрения дела Управлением ООО «ЧОП «СКБ-Югра» указывало о готовности в  период проведения закупки оказания услуг по более конкурентной цене, чем ООО «ЧОП  «Аврора».  

Как указано в абз. 9 п. 9 «Обзора судебной практики по вопросам, связанным с  применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ,  услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного  Суда РФ 16.05.2018, для целей экономической эффективности закупка товаров, работ,  услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы,  услуги обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных,  аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация  последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы). Кроме того,  закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика возможна по результатам  несостоявшейся конкурентной закупочной процедуры.  

Материалами дела подтверждается, что закрепленные заказчиком в Положении о  закупке условия, позволяющие осуществлять закупку иными способами (конкурентными)  использованы не были, а положения о неконкурентном способе (закупка у единственного  поставщика) были нарушены и применены без учета соблюдения основных принципов  закупочной деятельности, установленных ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, с нарушением  требований пп. 1 п. 2 ст. 1 раздела 6 Положения о закупке, что привело к ограничению  конкуренции.  

Таким образом, выводы Управления о том, что совокупностью представленных в  материалы дела доказательств подтверждено вмененное заявителю нарушение п. 3 ч. 4 ст.  11 Закона о защите конкуренции, является обоснованным.  

Названные действия ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова» и ООО  «ЧОП «Аврора» не соответствуют принципу обеспечения конкуренции, поскольку в  результате заключения вышеуказанного договора ООО «ЧОП «Аврора» было поставлено в  преимущественное положение по сравнению с иными потенциальными исполнителями  оказания охранных услуг.  

В свою очередь, ООО «ЧОП «Аврора» со своей стороны, могло и должно было  убедиться в правомерности и законности условий заключения Договора № 773/УСЛ21/СМП, и при возникновении сомнений, отказаться от его заключения.  

При этом, ООО «ЧОП «Аврора», регулярно участвующее в закупках,  осведомленное о требованиях Закона № 223-ФЗ, сознательно и добровольно заключило с  вышеназванный договор без проведения конкурентных процедур, получив доступ к  оказанию услуг по предложенной им цене без участия в какой-либо конкурентной борьбе.  

Исследовав материалы дела, суд считает законным и обоснованным оспариваемое  заявителем решение от 03.02.2023 № 072/01/11-207/2022.  

Следует отметить, что в резолютивной части решения по делу № 072/01/11207/2022 оспариваемого ООО «ЧОП «Аврора», пункт 2 не затрагивает права и законные  интересы ООО «ЧОП «Аврора», поскольку нарушение вменяется только ПАО  «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова».  

Согласно ст. 50 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения дела о  нарушении антимонопольного законодательства на основании решения по делу комиссия  выдает предписание ответчику по делу.  

Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства  изготавливается одновременно с решением. Копия предписания немедленно направляется  или вручается лицу, которому предписывается совершить определенные решением  действия.  

Из материалов дела следует, что по результатам рассмотрения дела о нарушения  антимонопольного законодательства ООО «ЧОП «Аврора» было выдано обязательное для  исполнения предписание от 03.02.2023 по делу № 072/01/11-207/2022 о нарушении  антимонопольного законодательства.  

Согласно указанному предписанию ООО «ЧОП «Аврора» надлежит в течение 5  рабочих дней с момента получения предписания прекратить нарушение п. 3 ч. 4 ст. 11  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем совершения  всех зависящих от него действий, направленных на прекращение ограничивающего  конкуренцию соглашения с ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова». а  также направленных на обеспечение конкуренции.  

Информацию об исполнении настоящего предписания необходимо направить в  Тюменское УФАС России в течение 5 рабочих дней с момента его исполнения».  

Управлением также разъяснено содержание предписания от 13.03.2023.  Управление определило разъяснить предписание по делу № 072/01/11-207/2022 о  нарушении антимонопольного законодательства:  

1. Прекратить нарушение п. 3 ч. 4 ст. 11 Федерального закона от 26.07.2006 №  135-ФЗ «О защите конкуренции» путем совершения всех зависящих от ООО «ЧОП  «Аврора» действий, направленных на расторжение договора об оказании услуг физической  охраны № 773/УСЛ-21/СМП от 31.05.2021 с ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А.  Созонова».  

2. Действия по прекращению нарушения антимонопольного законодательства  необходимо совершить в течение срока, указанного в предписании от 03.02.2023 по делу   № 072/01/11-207/2023.  

Исследовав материалы дела, учитывая установление факта нарушения требований  антимонопольного законодательства, суд считает законным и обоснованным предписание,  вынесенное в отношении ООО «ЧОП «Аврора».  

В ходе производства по настоящему делу ПАО «Птицефабрика «Боровская» им.  А.А. Созонова» было представлено дополнение к отзыву, в котором третье лицо приводит  доводы о неисполнимости предписания, выданного ПАО «Птицефабрика «Боровская» им.  А.А. Созонова». Третье лицо, указывает, что расторжение договора в пятидневный срок  невозможно, в виду того, что объекты останутся без охраны, что приведет к негативным  последствиям.  

Оценку указанным доводам суд не дает, поскольку оценка исполнимости  предписания, выданного ПАО «Птицефабрика «Боровская» им. А.А. Созонова», не входит  в предмет доказывания по настоящему делу.  

Исследовав материалы дела, суд считает, что заявленные требования  удовлетворению не подлежат.  

Руководствуясь статьями 167-170, 201 АПК РФ 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.  

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Восьмой  

арбитражный апелляционный суд путём подачи апелляционной жалобы через  

Арбитражный суд Тюменской области. 

Судья Сидорова О.В. 

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 07.03.2023 7:25:00

 Кому выдана Сидорова Ольга Валерьевна