ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А46-3786/2017

29 ноября 2017 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  27 ноября 2017 года

Постановление изготовлено в полном объёме 29 ноября 2017 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Аристовой Е. В.,

судей  Веревкина А. В., Глухих А. Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания              ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13424/2017) публичного акционерного общества «Омскшина» на решение от 01.09.2017 Арбитражного суда Омской области по делу № А46-3786/2017                   (судья Беседина Т. А.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к публичному акционерному обществу «Омскшина» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

при участии в судебном заседании представителей:  

от публичного акционерного общества «Омскшина» – представитель ФИО2 (по доверенности от 22.12.2016 № 01/111 сроком действия по 31.12.2017),

от общества с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» – представитель ФИО3 (по доверенности от 17.05.2017 сроком действия на один год), представитель ФИО4 (по доверенности от 30.12.2016 № 153 сроком действия по 31.12.2017),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Омский завод технического углерода» (далее – ООО «Омсктехуглерод») обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к публичному акционерному обществу «Омскшина» (далее – ПАО «Омскшина») о разрешении разногласий, возникших при заключении договора поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 15.12.2016 № 353. Истец просил принять пункты 1.4, 2.2.2, 2.3.12, 3.4, 3.5, 4.1, 4.2, 5.3, 10.2, приложения № 1, 3, 6, 7 проекта договора в редакции ООО «Омсктехуглерод».

Решением от 01.09.2017 Арбитражного суда Омской области по делу № А46-3786/2017 разногласия, возникшие при заключении договора № 353 поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях, между ООО «Омский завод технического углерода» и ПАО «Омскшина» разрешены следующим образом: 

- принять пункт 1.4 договора в редакции ООО «Омский завод технического углерода» («Объём нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2017 год с помесячной разбивкой представлен в приложении № 1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора»); 

- принять пункт 2.2.2 договора в редакции ООО «Омский завод технического углерода» («Ежемесячно оформлять двусторонние акты о количестве и стоимости тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь по настоящему договору»); 

- принять пункт 2.3.12 договора в редакции ООО «Омский завод технического углерода» («Оплачивать в соответствии с условиями настоящего договора стоимость технологических потерь тепловой энергии, теплоносителя возникающих в т/сетях Покупателя, которые определяются как сумма нормативных тепловых потерь и сверхнормативных тепловых потерь: 

нормативные технологические потери тепловой энергии, теплоносителя в т/сетях Покупателя определяются в соответствии с Приказом Министерства энергетики РФ от 30 декабря 2008 года № 325 «Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» с учётом фактической среднемесячной температуры наружного воздуха (по оперативным данным ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС за отчётный период); 

сверхнормативными технологическими потерями считаются потери тепловой энергии и теплоносителя, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя (по установленным фактам отсутствия или повреждения тепловой изоляции с даты обнаружения нарушения за весь период нарушения), а также потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах»);

- принять пункт 3.4 договора в редакции ООО «Омский завод технического углерода» («Объёмы потерь тепловой энергии через повреждённую теплоизоляцию или отсутствующую тепловую изоляцию, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя, выявляются в результате комиссионного обследования участков т/сетей с нарушением тепловой изоляции и фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном приложением № 6 к настоящему договору. Расчёт данных тепловых потерь производится на основании методики «Расчёт потерь неизолированными трубопроводами при наземной прокладке», представленной в приложении № 7 к настоящему договору»); 

- принять пункт 3.5 договора в редакции ООО «Омский завод технического углерода» («Потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах, фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном приложением № 6 к настоящему договору и рассчитываются в соответствии с разделом X Методики осуществления коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя, утверждённой приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр»); 

- принять пункт 4.1 договора в редакции ООО «Омский завод технического углерода» («Расчётным периодом по настоящему договору является один календарный месяц»); 

- принять пункт 4.2 договора в редакции ООО «Омский завод технического углерода» («Покупатель до 25 числа месяца, следующего за расчётным месяцем, производит оплату стоимости тепловой энергии и теплоносителя в объёме, приобретаемом в целях компенсации потерь в т/сетях, исходя из тарифа, установленного органом, осуществляющим государственное регулирование тарифов в Омской области – Региональной энергетической комиссией»); 

- принять пункт 5.3 договора в следующей редакции: «Потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты»; 

- принять пункт 10.2 договора в редакции ООО «Омский завод технического углерода» («Приложения к настоящему договору являются неотъемлемой частью настоящего договора: приложение № 1 «Объём нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Региональной энергетической комиссией в тарифе на передачу с помесячной разбивкой на 2017 год»; приложение № 3 «Акт разграничения балансовой принадлежности т/сетей и эксплуатационной ответственности между ООО «Омсктехуглерод» и ПАО «Омскшина»; приложение № 4 Температурный график 150/70° С (со срезкой на 130 °С); приложение № 6 «Порядок оформления актов о сверхнормативных потерях тепловой энергии и теплоносителя» приложение № 7 «Методика расчёта тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке» в редакции ООО «Омский завод технического углерода»); 

- принять приложение № 1 к договору «Объём нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, утверждённых Региональной энергетической комиссией в тарифе на передачу с помесячной разбивкой на 2017 год» в редакции ООО «Омский завод технического углерода»; 

- принять приложение № 3 к договору «Акт разграничения балансовой принадлежности т/сетей и эксплуатационной ответственности между ООО «Омсктехуглерод» и ПАО «Омскшина» в редакции ООО «Омский завод технического углерода»; 

- принять приложение № 6 к договору «Порядок оформления актов о сверхнормативных потерях тепловой энергии и теплоносителя» в редакции ООО «Омский завод технического углерода»; 

- принять приложение 7 к договору «Методика расчёта тепловых потерь неизолированными трубопроводами при надземной прокладке» в редакции ООО «Омский завод технического углерода». 

Этим же решением с ответчика в пользу истца взыскано 6 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ПАО «Омскшина» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В обоснование жалобы её податель указывает на то, что истцом пропущен установленный законом срок на передачу разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда. Как полагает податель жалобы, акцепт оферты истца на иных условиях был изложен ответчиком в протоколе разногласий, направленном в адрес истца 19.01.2017. В связи с этим срок на обращение в суд за разрешением возникших разногласий истёк 19.02.2017. Кроме того, податель жалобы считает, что истцом не представлено обоснование правильности расчёта объёма нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2017 год, указанного в приложении № 1 к договору от 15.12.2016 № 353. По пункту 2.2.2 проекта договора ответчик указал, что для оплаты теплосетевой организации потерь тепловой энергии и теплоносителя в принадлежащих ей сетях, возникающих при передаче (транспортировке) тепловой энергии потребителям (абонентам), действующим законодательством не установлен расчётный период в виде календарного месяца; им может быть любой иной период. По пункту 2.3.12 договора: по мнению заявителя, включение ссылки на приказ Минэнергетики от 30.12.2008 № 325 в текст договора, при условии его фактической обязательности для сторон в силу закона, не является необходимым. По пунктам 3.4, 3.5 договора податель жалобы указывает, что порядок определения размера и компенсации всех иных сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих на сетях покупателя, установлен сторонами в договоре от 27.12.2011                    № 352. По пунктам 4.1, 4.2 договора: стороны вправе установить иной расчётный период по договору поставки тепловой энергии в целях компенсации нормативных потерь. Подателем жалобы заявлены возражения по пункту 10.2 проекта договора: истцом не представлено обоснование правильности расчёта объёма нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2017 год, указанного в приложении № 1 к договору; приложение № 2 – проект не направлен на организацию работ по расчёту нормативных потерь. По мнению подателя жалобы, отсутствует необходимость включения приложений № 3, 6, 7 к проекту договора.

ООО «Омсктехуглерод» в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

В судебном заседании представитель ответчика  поддержал доводы, изложенные в жалобе. 

Представитель истца в заседании суда апелляционной инстанции высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу. 

Рассмотрев  апелляционную жалобу, отзыв на неё, материалы дела, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Материалами дела подтверждено, что между ООО «Омсктехуглерод» (заказчик) и открытым акционерным обществом «Омскшина» (исполнитель, в настоящее время – ПАО «Омскшина») подписан договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии потребителям от 27.12.2011 № 352, по условиям которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче (транспортировке) тепловой энергии потребителям (абонентам) заказчика через тепловые сети и устройства от границы раздела тепловых сетей заказчика и исполнителя до границы раздела тепловых сетей исполнителя и потребителей (абонентов) заказчика посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям.

Как указывает истец, ООО «Омсктехуглерод» письмом исх. от 20.12.2016 № 4366 направило в адрес ПАО «Омскшина» проект договора поставки тепловой энергии, теплоносителя в целях компенсации потерь в тепловых сетях от 15.12.2016 № 353 (далее – договор от 15.12.2016 № 353).

Не согласившись с предложенной редакцией договора, ответчик направил протокол разногласий к договору по пунктам 1.2, 1.3, 1.4, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.4, 2.3.2, 2.3.3, 2.3.4, 2.3.6, 2.3.7, 2.3.8, 2.3.10, 2.3.11, 2.3.12 ,2.4.1, 2.5.1, 2.5.2, 3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 3.5, 4.1, 4.2, 4.4, 4.5, 5.2, 5.3, 6.2, 8.1, 8.2, 9.5, 10.2 договора (исх. от 19.01.2017 № 23/137).

Рассмотрев протокол разногласий, ООО «Омсктехуглерод» письмом  исх. от 10.02.2017 №11-39/385 направило в адрес ПАО «Омскшина» протокол согласования разногласий к протоколу разногласий к договору от 15.12.2016 № 353, который ПАО «Омскшина» подписало с протоколом урегулирования разногласий                    от 07.03.2017, оставив в своей редакции все пункты договора, указанные в протоколе разногласий к названному договору. При урегулировании возникших разногласий ряд пунктов договора были приняты в редакции ПАО «Омскшина». 

В отсутствие достижения сторонами согласия относительно содержания пунктов 1.4, 2.2.2, 2.3.12, 3.4, 3.5, 4.1., 4.2, 5.3, 10.2 и приложений № 1, 3, 6, 7 договора                        от 15.12.2016 № 353, истец предъявил настоящий иск арбитражный в суд. 

01 сентября 2017 года Арбитражный суд Омской области принял решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В силу пункта 1 статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основной задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации в указанной сфере.

Право на судебную защиту нарушенных прав и законных интересов гарантировано заинтересованному лицу положениями статьи 46 Конституции Российской Федерации, статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом право на судебную защиту предполагает конкретные гарантии его реализации и обеспечение эффективного восстановления в правах посредством правосудия, отвечающего требованиям справедливости.

Договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Согласно пункту 2 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и её акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В пункте 1 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о её акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта. 

В силу положений статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на усмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда. 

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой тепловой энергии и теплоносителя, регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении) и Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808, действующими с 28.08.2012 (далее – Правила № 808).

В силу части 7 статьи 15 Закона о теплоснабжении договор теплоснабжения является публичным для единой теплоснабжающей организации.

В случае заключения договора теплоснабжения такой договор должен содержать существенные условия, установленные вышеуказанным Федеральным законом.

Согласно пункту 1 статьи 15 Закона о теплоснабжении, потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения. Договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом для договоров теплоснабжения, с учётом особенностей, установленных правилами теплоснабжения, установленных правилами организации теплоснабжения, утверждёнными Правительством Российской Федерации (пункт 3 статьи 15 закона о теплоснабжении).

Из пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что договор считается заключённым, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Юридические лица свободны в заключении договора. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. В случаях, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой (статьи 421, 422 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

Пунктом 21 Правил № 808 к существенным условиям договора теплоснабжения отнесён договорный объём тепловой энергии и (или) теплоносителя, поставляемый теплоснабжающей организацией и приобретаемый потребителем; величина тепловой нагрузки теплопотребляющих установок потребителя тепловой энергии с указанием тепловой нагрузки по каждому объекту и видам теплопотребления (на отопление, вентиляцию, кондиционирование, осуществление технологических процессов, горячее водоснабжение), а также параметры качества теплоснабжения, режим потребления тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя; сведения об уполномоченных должностных лицах сторон, ответственных за выполнение условий договора; ответственность сторон за несоблюдение требований к параметрам качества теплоснабжения, нарушение режима потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя, в том числе ответственность за нарушение условий о количестве, качестве и значениях термодинамических параметров возвращаемого теплоносителя, конденсата; ответственность потребителей за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, в том числе обязательств по их предварительной оплате, если такое условие предусмотрено договором; обязательства теплоснабжающей организации по обеспечению надёжности теплоснабжения в соответствии с требованиями технических регламентов, иными обязательными требованиями по обеспечению надёжности теплоснабжения и требованиями настоящих Правил, а также соответствующие обязательства потребителя тепловой энергии; порядок расчётов по договору; порядок осуществления учёта потребляемой тепловой энергии и (или) теплоносителя; объём тепловых потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях заявителя от границы балансовой принадлежности до точки учёта; объём (величина) допустимого ограничения теплоснабжения по каждому виду нагрузок (на отопление, вентиляцию, кондиционирование, осуществление технологических процессов, горячее водоснабжение).

Оценивая спорные условия договора, определённые судом первой инстанции, в отношении которых заявлены возражения в апелляционной жалобе, апелляционный суд приходит к следующему.

Относительно пункта 1.4 проекта договора от 15.12.2016 № 353.

Из материалов дела видно, что истцом предложена следующая редакция пункта: «Объём нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2017 год с помесячной разбивкой представлен в приложении № 1, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора». 

ПАО «Омскшина», в свою очередь, полагает необходимым пункт 1.4 исключить.

Как указано выше, существенным условием договора теплоснабжения является объём тепловых потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях заявителя от границы балансовой принадлежности до точки учёта.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что пункт 1.4 договора содержит одно из существенных условий договора теплоснабжения, следовательно, не может быть исключён из текста договора, в связи с чем правомерно принят в редакции истца.

В соответствии с редакцией пункта 2.2.2 проекта договора, предложенной ООО «Омсктехуглерод»: «Ежемесячно оформлять двусторонние акты о количестве и стоимости тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь по настоящему договору».

Согласно пункту 2.2.2 договора в редакции ПАО «Омскшина»: «Ежегодно оформлять двусторонние акты о количестве и стоимости тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь по настоящему договору». 

Суд первой инстанции, принимая во внимание пункт  53 Правил № 808, согласно которому в случае неоднократного (2 и более раз в течение 12 месяцев) нарушения единой теплоснабжающей организацией (покупателем) обязательств по оплате тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя поставщик вправе потребовать внесения изменений в договор поставки, предусматривающих сокращение периода платежа и открытие единой теплоснабжающей организацией аккредитива или предоставление иных гарантий платежа, обоснованно указал, что пункт 2.2.2 договора в редакции ПАО «Омскшина» противоречит нормам действующего законодательства, и принял спорный пункт в редакции истца.

Разногласия сторон по пункту 2.3.12 спорного договора заключаются в следующем.

Вышеуказанный пункт в редакции, предложенной истцом, изложен следующим образом: «Оплачивать в соответствии с условиями настоящего договора стоимость технологических потерь тепловой энергии, теплоносителя возникающих в т/сетях Покупателя, которые определяются как сумма нормативных тепловых потерь и сверхнормативных тепловых потерь: 

- нормативные технологические потери тепловой энергии, теплоносителя в т/сетях Покупателя определяются в соответствии с Приказом Министерства энергетики РФ от 30.12.2008 № 325 «Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» с учётом фактической среднемесячной температуры наружного воздуха (по оперативным данным ФГБУ «Обь-Иртышское УГМС за отчётный период;

- сверхнормативными технологическими потерями, считаются потери тепловой энергии и теплоносителя, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя (по установленным фактам отсутствия или повреждения тепловой изоляции с даты обнаружения нарушения за весь период нарушения), а также потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах».

Редакция пункта 2.3.12, предложенная ответчиком: «Пункт 2.3.12 из текста договора исключить».

Пунктом 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путём производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьёй 15 настоящего Федерального закона, с учётом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьёй 23.8 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объёме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путём производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключёнными (технологически присоединёнными) к одной системе теплоснабжения.

 При установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны быть учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям и нормативы удельного расхода топлива при производстве тепловой энергии (пункт 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении).

Расчёт нормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях осуществляются на основании Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя».

При урегулировании разногласий по пункту 2.3.12 проекта договора суд первой инстанции обоснованно разрешил спор в указанной части.  

Как правильно указал суд первой инстанции, потери тепловой энергии состоят из нормативных (технологические) потерь и потерь, обусловленных ненадлежащим техническим состоянием тепловых сетей, а также связанных с аварийными утечками (сверхнормативные потери), которые подлежат компенсации.

Коллегия суда полагает, что пункты 3.4, 3.5 проекта договора обоснованно приняты судом в редакции, предложенной истцом. 

Согласно пункту 3.4 договора в редакции, предложенной ООО «Омсктехуглерод»: «Объёмы потерь тепловой энергии через повреждённую теплоизоляцию или отсутствующую тепловую изоляцию, обусловленные ненадлежащим техническим состоянием элементов т/сетей и систем теплопотребления Покупателя, выявляются в результате комиссионного обследования участков т/сетей с нарушением тепловой изоляции и фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном приложением № 6 к настоящему договору. Расчёт данных тепловых потерь производится на основании методики «Расчёт потерь неизолированными трубопроводами при наземной прокладке», представленной в приложении № 7 к настоящему договору».

Пункт 3.5 договора в редакции истца: «Потери теплоносителя, связанные с аварийными утечками при авариях и несанкционированных сливах, фиксируются двусторонним актом в порядке, установленном приложением № 6 к настоящему договору и рассчитываются в соответствии с разделом X Методики осуществления коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя, утверждённой приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр».

Ответчик, возражая против вышеуказанных пунктов, полагает необходимым их исключить из договора от 15.12.2016 № 353.

Как следует из пункта 51 Правил № 808, существенным условием договора поставки тепловой энергии (теплоносителя) является порядок осуществления учёта поставляемой тепловой энергии и (или) теплоносителя.

Согласно пункту 128 постановления Правительства Российской Федерации                       от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учёте тепловой энергии, теплоносителя» (вместе с «Правилами коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя») (далее – Правила № 1034), распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учёта на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчётным путём. 

Определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчётным путём) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя, утверждённой Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации, в соответствии с которой осуществляется, в том числе, определение количества тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учёта (пункт 114 Правил № 1034).

Пунктом 93 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 № 99/пр установлена обязанность оформлять акты на потери тепловой энергии, связанные с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытания), потерями через повреждённую теплоизоляцию.

Как следует из абзаца 2 пункта 54 Правил 808, по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объём потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учёта тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Принимая во внимание изложенное выше, суд первой инстанции пришёл к выводу о принятии пунктов 3.4, 3.5 договора в редакции истца.

Заявляя об урегулировании разногласий по пункту 4.1 договора, ООО «Омсктехуглерод» просит принять его в следующей редакции: «Расчётным периодом по настоящему договору является один календарный месяц».

Пункт 4.2 договора предложен истцом в следующей редакции: «Покупатель до 25 числа месяца, следующего за расчётным месяцем, производит оплату стоимости тепловой энергии и теплоносителя в объёме, приобретаемом в целях компенсации потерь в т/сетях, исходя из тарифа, установленного органом, осуществляющим государственное регулирование тарифов в Омской области – Региональной энергетической комиссией».

ПАО «Омскшина», в свою очередь, полагает необходимым пункт  4.2 изложить в следующей редакции: «Покупатель до 01 февраля года, следующего за расчётным, производит оплату стоимости тепловой энергии и теплоносителя в объёме, приобретаемом в целях компенсации потерь в т/сетях, исходя из тарифа, установленного органом, осуществляющим государственное регулирование тарифов в Омской области – Региональной энергетической комиссией».

Под расчётным периодом для расчёта потребителей с теплоснабжающей организацией принимается 1 календарный месяц (абзац 3 пункта 34 Правил № 808).

Принимая во внимание положения пункта 33 Правил № 808 о порядке оплаты тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, суд первой инстанции правомерно посчитал спорные пункты не противоречащими действующему законодательству и принял их в редакции, предложенной ООО «Омсктехуглерод».

Разногласия сторон по пункту 5.3 договора сводятся к следующему.

Как полагает истец, вышеуказанный пункт должен быть принят в следующей редакции: «За нарушение обязательств по оплате тепловой энергии и теплоносителя в срок, предусмотренный п. 4.2, Покупатель уплачивает Поставщику неустойку в размере 0,1% на сумму задолженности за каждый день просрочки платежа. Неустойка начисляется по день фактической оплаты задолженности. Стороны вступают в отношения по этому пункту в случае предъявления претензии Поставщиком Покупателю». 

Ответчик считает необходимым пункт 5.3 договора исключить.

Коллегия суда полагает, что суд первой инстанции принял правильное решение в части урегулирования разногласий по пункту 5.3 договора, изложив его в соответствии с частью 9.1 статьи 15 Закона о теплоснабжении. Названной частью статьи Закона о теплоснабжении установлена законная неустойка за просрочку исполнения обязательства по оплате потребления соответствующих энергетических ресурсов. 

Апелляционная жалоба возражений по урегулированию разногласий по пункту 5.3 договора не содержит.

Из пункта 51 Правил № 808 следует, что к договору в обязательном порядке прилагается акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон и иных организаций.

Коллегия суда считает, что пункт 10.2, приложения № 1, 3, 6, 7 к договору                      от 15.12.2016 № 353, поименованные в апелляционной жалобе, обоснованно приняты судом первой инстанции в редакции, предложенной истцом. 

Довод апелляционной жалобы о пропуске истцом тридцатидневного срока на обращение в суд с иском об урегулировании разногласий по договору судом апелляционной инстанции отклоняется.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, приведённой в пункте 1 информационного письма                           от 05.05.1997 № 14, если проект договора направляется стороной, для которой заключение договора обязательно, она обязана после получения от акцептанта протокола разногласий известить последнего о принятии договора в его редакции либо об отклонении указанного протокола. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в тридцатидневный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать спорные вопросы на рассмотрение арбитражного суда. Установленный статьёй 445 Гражданского кодекса Российской Федерации тридцатидневный срок не должен рассматриваться как срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в арбитражный суд.

В силу пункта 2 статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке.

В случае, когда заключение договора для обеих сторон является обязательным и между ними возник спор об урегулировании разногласий, возникших при заключении такого договора, суд обязан внести определённость в правоотношения сторон и установить условия, не урегулированные сторонами в досудебном порядке.

В связи с тем, что урегулирование разногласий при заключении договора                         от 15.12.2016 № 353 носило длящийся характер, в данном случае документом, зафиксировавшим разногласия сторон по договору в их окончательном виде, является протокол урегулирования разногласий от 07.03.2017 к протоколу согласования разногласий от 08.02.2017 к протоколу разногласий от 19.01.2017, поступивший в адрес истца 07.03.2017 вх. № 617.

ООО «Омсктехуглерод», реализовав право на судебную защиту, обратилось в арбитражный суд с настоящим иском 21.03.2017 (регистрационный штамп вх. № 27559), т.е. в пределах срока для предъявления иска.

По мнению суда апелляционной инстанции, при вынесении решения судом первой инстанции в соответствии со статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в полном объёме оценены доводы сторон и представленные в деле доказательства в их совокупности и взаимосвязи. Выводы, изложенные в решении суда, соответствуют материалам дела.

В целом, доводы апелляционной жалобы направлены лишь на переоценку обстоятельств дела и не могут служить основанием для отмены или изменения решения суда, поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции правильно.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. 

Таким образом, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный  суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение  от 01.09.2017 Арбитражного суда Омской области по делу № А46-3786/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путём подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления.

 

Председательствующий

 

Е. В. Аристова

Судьи

 

А. В. Веревкин

А. Н. Глухих