2425/2023-32061(2) 

 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27  

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/ 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции 

по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-7633/2020

город Ростов-на-Дону

05 апреля 2023 года

15АП-3354/2023  

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2023 года  

Полный текст постановления изготовлен 05 апреля 2023 года Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Сурмаляна Г.А., судей Деминой Я.А., Долговой М.Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1,  

при участии в судебном заседании: 

от ПАО "ТНС Энерго Ростов-на-Дону": представитель по доверенности от 11.01.2023  ФИО2,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного  управляющего садоводческого некоммерческого товарищества "Салют" ФИО3 на определение Арбитражного суда Ростовской области от 07.02.2023 по  делу № А53-7633/2020 по заявлению конкурного управляющего ФИО3 о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной  ответственности в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) садоводческого  некоммерческого товарищества "Салют" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),  ответчики: ФИО4, ФИО5  

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) садоводческого некоммерческого  товарищества "Салют" (далее также - должник) в Арбитражный суд Ростовской области  обратился конкурсный управляющий должника ФИО3 (далее также -  конкурсный управляющий, заявитель) с заявлением о привлечении ФИО4, ФИО5 к субсидиарной ответственности по  обязательствам СНТ "Салют", приостановлении производства по рассмотрению заявления  до окончания расчетов с кредиторами.  

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 07.02.2023 в  удовлетворении заявленных требований отказано.  

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий  садоводческого некоммерческого товарищества "Салют" ФИО3  обжаловала определение суда первой инстанции от 07.02.2023 в порядке,  предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, и просила обжалуемый судебный акт отменить.  

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом нарушены нормы  материального и процессуального права. Подавая заявление, конкурсный управляющий  полагает, что основанием для привлечения к субсидиарной ответственности послужило  то, что не исполнена обязанность по подаче заявления о признании должника банкротом в  суд. Так, с марта 2018 года, с момента возникновения задолженности для  контролирующего должника лица являлось очевидным, что должник отвечал признакам  неплатежеспособности, при этом имущество, достаточное для исполнения денежных  обязательств, отсутствовало. Фактически активом должника является лишь дебиторская  задолженность граждан, которая в силу объективных причин в ряде случаев не может  взыскиваться своевременно. При этом дебиторская задолженность с 2018 года не  уменьшалась, а увеличилась в 2 раза, что свидетельствует о том, что должником не  истребована к взысканию, невозможность ее взыскания ничем не обоснована.  Доказательств подачи лицами, исполнявшими обязанности единоличного  исполнительного органа должника, заявления о банкротстве общества не представлено.  При этом руководители общества не могли не знать о финансовом положении общества,  обязаны были адекватно оценивать возможности общества по выходу из кризисной  ситуации. Доказательств, которые бы подтверждали невозможность подачи директорами  общества заявления о банкротстве не представлено. Доводы о наличии дебиторской  задолженности не объясняют причин отсутствия расчетов кредиторами, наращивании  размера неисполняемых обязательств. Кроме того, руководителем СНТ "Салют",  производились оплаты лицам, которые оказывали услуги и при этом использовались  денежные средства, предназначенные ресурсоснабжающим компаниям, о чем говорит тот  факт, что в реестре кредиторов только указанные контрагенты.  

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" просило  определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт,  которым удовлетворить заявление конкурсного управляющего ФИО3 о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника  лиц.  

В отзыве на апелляционную жалобу ФИО4, ФИО5 просили  определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без  удовлетворения.  

В судебном заседании представитель ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону"  поддержал доводы апелляционной жалобы, просил обжалуемое определение отменить.  

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и  месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание не  обеспечили.  

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями статьи 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, признал возможным  рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц,  участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом.  

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на  нее, выслушав представителя ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону", арбитражный суд  апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не  подлежит удовлетворению по следующим основаниям.  

Как следует из материалов дела, публичное акционерное общество "ТНС энерго  Ростов-на-Дону" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о  признании СНТ "Салют" несостоятельным (банкротом).  

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 19.03.2020 заявление  принято к производству, в отношении должника возбуждено настоящее дело о  несостоятельности (банкротстве).  

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 29.07.2020 в отношении  садоводческого некоммерческого товарищества "Салют" введена процедура наблюдения.  Временным управляющим должника утвержден ФИО6 из числа  членов Ассоциации "Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация  профессиональных арбитражных управляющих".  

Сведения о признании должника банкротом и введении процедуры наблюдения  опубликованы в газете "Коммерсантъ" № 136(6857) от 01.08.2020.  

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2020 садоводческое  некоммерческое товарищество "Салют" признано несостоятельным (банкротом), в  отношении должника открыта процедура конкурсного производства. Конкурсным  управляющим садоводческого некоммерческого товарищества "Салют" утвержден  ФИО6, из числа членов Ассоциации "Дальневосточная  межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных  управляющих".  

Сведения о признании должника банкротом и введении процедуры конкурсного  производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" № 239 (6960) от 26.12.2020.  

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 13.09.2021 арбитражный  управляющий ФИО6 отстранен от исполнения обязанностей  конкурсного управляющего садоводческого некоммерческого товарищества "Салют".  

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 23.12.2021  (резолютивная часть от 20.12.2021) конкурсным управляющим садоводческого  некоммерческого товарищества "Салют" утверждена ФИО3.  

24.10.2022 посредством электронного отправления в канцелярию суда поступило  рассматриваемое заявление конкурсного управляющего ФИО3 о  привлечении контролирующих должника лиц - ФИО4 и  ФИО5 по обязательствам СНТ "Салют" на основании статьи  61.11, 61.12 Закона о банкротстве за невозможность полного погашения требований  кредиторов. Также управляющий просил приостановить производство по рассмотрению  заявления конкурсного управляющего СНТ "Салют" о привлечении указанных лиц к  субсидиарной ответственности по обязательствам должника до окончания расчетов с  кредиторами.  

Подавая настоящее заявление, конкурсный управляющий указывает на то, что  основанием для привлечения к субсидиарной ответственности послужило неисполнение  руководителями обязанности по подаче в суд заявления о признании должника  банкротом. Кроме того, заявитель указывает на бездействие ввиду непроведения  мероприятий по взысканию дебиторской задолженности (наличие оснований привлечения  к ответственности, предусмотренные статьей 61.11 Закона).  

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности  (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным  названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами,  регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).  

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.14 Закона о банкротстве, правом на подачу  заявления о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным статьями  61.11 и 61.13 названного Федерального закона, в ходе любой процедуры, применяемой в  деле о банкротстве, от имени должника обладают арбитражный управляющий по своей  инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсные  кредиторы, представитель работников должника, работники или бывшие работники  должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченные  органы.  

Субсидиарная ответственность по своей правовой природе является  разновидностью гражданско-правовой ответственности, материально-правовые нормы о  порядке привлечения к данной ответственности применяются на момент совершения  вменяемых ответчикам действий (возникновения обстоятельств, являющихся основанием  для их привлечения к ответственности).  

Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ "О внесении изменений в  Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации  об административных правонарушениях" (далее - Закон от 29.07.2017 № 266-ФЗ) статья  10 Закона о банкротстве признана утратившей силу и Закон о банкротстве дополнен  главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".  

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ рассмотрение  заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10  Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу данного  Закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в  редакции данного Закона).  

Ранее институт субсидиарной ответственности в рамках дел о банкротстве уже  реформировался - переход от положений статьи 10 в ред. Федерального закона от  28.04.2009 № 73-ФЗ к редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ.  

В этой связи информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 27.04.2010 № 137 были выработаны определенные правовые  позиции относительно подлежащих применению материальных норм.  

По смыслу пункта 2 информационного письма Президиума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 № 137 "О некоторых вопросах,  связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ "О  внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", а также  исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского  кодекса Российской Федерации) положения Закона о банкротстве в редакции Закона   № 266-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам  должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их  привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний  должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника  сделки), имели место после дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ.  

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона   № 266-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по  обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления  в силу Закона № 266-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о  банкротстве.  

Таким образом, подлежат применению те положения Закона о банкротстве,  которые действовали на момент существования обстоятельств, являющихся основаниями  для привлечения к субсидиарной ответственности.  

При этом предусмотренные Законом о банкротстве в редакции закона № 266-ФЗ  процессуальные нормы о порядке рассмотрения заявлений о привлечении к субсидиарной  ответственности подлежат применению судами после 01.07.2017 независимо от даты,  когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по  делу о банкротстве.  

Между тем, действие норм материального права во времени подчиняется иным  правилам - пункту 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно  которому акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к  отношениям, возникшим после введения их в действие; действие закона распространяется  на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, прямо  предусмотренных законом.  

Таким образом, в данном случае подлежит применению подход, изложенный в  пункте 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 27.04.2010 N 137, по которому к материальным правоотношениям между должником и  контролирующими лицами подлежит применению редакция Закона о банкротстве,  действовавшая на момент возникновения обстоятельств, являющихся основанием для их  привлечения к такой ответственности.  

Предусмотренные Законом о банкротстве в редакции закона N 266-ФЗ  процессуальные нормы о порядке рассмотрения заявлений о привлечении к субсидиарной  ответственности подлежат применению судами после 01.07.2017 независимо от даты,  когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по  делу о банкротстве.  

Учитывая, что заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подано в  суд после 01.07.2017, а также вменяемые действия (неисполнение руководителями  обязанности по подаче в суд заявления о признании должника банкротом, бездействие  ввиду непроведения мероприятий по взысканию дебиторской задолженности) имели  место после указанной даты, заявление подлежит рассмотрению по правилам Закона о  банкротстве в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, если иное не  предусмотрено названным Федеральным законом, в целях упомянутого Федерального  закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое  лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению  признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом  заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения  должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в  том числе по совершению сделок и определению их условий.  

Подпунктом 1 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве предусмотрено, что пока  не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом,  если это лицо являлось руководителем должника или управляющей организации  должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом  ликвидационной комиссии.  

Как следует из материалов дела, СНТ "Салют" зарегистрировано в Едином  Государственном реестре юридических Лиц (далее - ЕГРЮЛ) 25.03.2002, состоит на  налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району  г.Ростова-на-Дону.  

Основным видом деятельности (ОКВЭД) являются 68.32.2 "Управление  эксплуатацией нежилого фонда за вознаграждение или на договорной основе".  

На балансе должника отражено: 

- по состоянию на 31.12.2019: активы - 12 502 рублей; кредиторская задолженность  - 13 841 рубль;  

- по состоянию на 31.12.2018: активы - 5 798 рублей; кредиторская задолженность7 508 рублей.  

Как указывает конкурсный управляющий должника и следует из бухгалтерских  балансов должника за 2018 и 2019 годы, начиная с 2018 года, финансовое состояние  предприятия ухудшалось, размер кредиторской задолженности и дебиторской  задолженности возрастал.  

По состоянию на 31.12.2017 кредиторская задолженность составила 1 756 рублей,  при этом дебиторская задолженность в балансе отсутствовала.  

Так, по состоянию на 01.01.2019 размер собственных средств должника (сумма  капитала и резервов, доходов будущих периодов, резервов предстоящих расходов за  вычетом капитальных затрат по арендованному имуществу и стоимости собственных  акций, выкупленных у акционеров) составлял 0,00 рублей.  

Таким образом, конкурсный управляющий указывает, что уже по состоянию на  01.03.2018 должник отвечал признакам недостаточности имущества.  

По мнению конкурсного управляющего должника, по состоянию на март 2018 года  должник не исполнял в полном объеме обязательства перед кредиторами ПАО "ТНС  энерго Ростов-на-Дону", АО "Ростовводоканал".  

Согласно статье 61.10 Закона о банкротстве, контролирующее должника лицо -  лицо, физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три  года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их  возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника  банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или  возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению  сделок и определению их условий.  

Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим  должника лицом, если это лицо:  

1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника,  членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом  ликвидационной комиссии;  

2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами  распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного  общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной  (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании  участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя  должника;  

3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц,  указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.  

Руководителя (директорами) СНТ "Салют" являлись: 

- ФИО7 в период с 29.11.2002 по 07.07.2010 являлся  председателем правления товарищества.  

- ФИО5 в период с 08.07.2010 по 30.11.2016 являлся  председателем правления товарищества;  

- ФИО8 в период с 01.12.2016 по 13.03.2017 исполнял  обязанности председателя;  

- ФИО9 в период с 14.03.2017 по 16.08.2017 исполнял  обязанности председателя;  

- ФИО5 в период с 17.08.2017 по 04.07.2018 являлся  председателем товарищества;  

- ФИО4 в период с 05.07.2018 по 20.12.2020 являлась  председателем товарищества.  

Таким образом, на момент образования задолженности (март 2018 года)  руководителем должника являлся ФИО5, а затем с 05.07.2018  руководителем должника являлась ФИО4, в связи с чем,  ответчики, действительно, являлись контролирующими должника лицами.  

как указывает конкурсный управляющий в своем заявлении, указанные  руководители должника заявления о признании должника банкротом не подавали. Как  указано выше, кредитор указывает на неисполненную руководителем должника в  установленный срок обязанность по подаче в суд заявления о признании должника  банкротом.  

Пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве определено, что руководитель должника  обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:  

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов  приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или  

обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме  перед другими кредиторами;  

органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными  документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об  обращении в арбитражный суд с заявлением должника;  

органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного  предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;  

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает  невозможной хозяйственную деятельность должника;  

должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам  недостаточности имущества;  

имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине  недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате  труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в  порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством;  

в иных случаях, предусмотренных Законом о банкротстве. 

При этом, заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в  случаях, предусмотренных данной статьей, не позднее чем через месяц с даты  возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве).  

При исследовании совокупности указанных обстоятельств, следует учитывать, что  обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда  добросовестный и разумный руководитель в рамках стандартной управленческой  практики должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств,  упомянутых в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо  считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным  обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если  соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех  месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.  

Согласно правовой позиции, отраженной в пункте 2 Обзора судебной практики  Верховного Суда Российской Федерации N 2 за 2016 год (практика Судебной коллегии по  экономическим спорам), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской  Федерации 06.07.2016, в предмет доказывания по спорам о привлечении руководителей к  ответственности входит установление следующих обстоятельств: возникновение одного  из условий, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве; момент  возникновения данного условия; факт неподачи руководителем в суд заявления о  банкротстве должника в течение месяца со дня возникновения соответствующего условия;  объем обязательств должника, возникших после истечения месячного срока,  предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве. При исследовании  совокупности указанных обстоятельств следует учитывать, что обязанность по  обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и  разумный руководитель в рамках стандартной управленческой практики должен был  объективно определить наличие одного из обстоятельств, упомянутых в пункте 1 статьи 9  Закона о банкротстве.  

Неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных  обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное  недостаточностью денежных средств (статья 2 Закона о банкротстве).  

Бремя доказывания отсутствия причинной связи между невозможностью  удовлетворения требований кредитора и нарушением обязанности, предусмотренной  пунктом 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве, лежит на привлекаемом к ответственности  лице (лицах).  

Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с нарушением  обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок,  установленный статьей 9 Закона о банкротстве, необходимо установить вину субъекта  ответственности.  

Исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для  определения размера субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи  61.12 Закона о банкротстве, также имеет значение и причинно-следственная связь между  неподачей в суд заявления о признании должника банкротом и невозможностью  удовлетворения требований кредиторов  

Таким образом, для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной  ответственности за неподачу заявления о банкротстве с учетом положений статьи 9  названного Закона, применительно к рассматриваемому случаю, заявитель, в силу части 1  статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязан  доказать когда именно наступил срок обязанности подачи заявления о признании  должника банкротом; какие неисполненные обязательства возникли у должника после  истечения срока обязанности для подачи заявления в суд и до даты возбуждения дела о  банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признании  должника банкротом).  

При исследовании совокупности указанных обстоятельств следует учитывать, что  обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда  добросовестный и разумный руководитель в рамках стандартной управленческой  практики должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств,  упомянутых в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве  

Конкурсный управляющий, обращаясь с заявлением о привлечении к субсидиарной  ответственности, обязан указать, с какой даты возникла обязанность обратиться в  арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.  

Таким образом, для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности по  статье 61.12 Закона о банкротстве с учетом положений статьи 9 названного Закона,  применительно к рассматриваемому случаю, заявитель, в силу части 1 статьи 65  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязан доказать когда  именно наступил срок обязанности подачи заявления о признании должника банкротом;  какие неисполненные обязательства возникли у должника после истечения срока  обязанности для подачи заявления в суд и до даты возбуждения дела о банкротстве  должника.  

Недоказанность хотя бы одного из названных обстоятельств влечет отказ в  удовлетворении заявления.  

Конкурсный управляющий должника указывает, что должник имел признаки  объективного банкротства по состоянию на март 2018 года.  

Отклоняя доводы конкурсного управляющего должника в указанной части, суд  первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.  

Судом установлено, что в период деятельности в пользу должника  ресурсоснабжающими организациями поставлялись коммунальные ресурсы, в период  деятельности предприятие производило начисление платы за коммунальные услуги.  

Все это свидетельствует о социальной направленности деятельности должника, что  влечет невозможность прекращения обязательств ресурсоснабжающими организациями  по подаче коммунальных ресурсов членам товарищества при наличии факта  осведомленности о финансовых затруднениях должника (недобровольные кредиты).  

По сути, в данном случае инициирование дела о банкротстве не могло привести к  уменьшению задолженности перед ресурсоснабжающими организациями и позволить  исключить возникновение задолженности.  

Судом первой инстанции приняты во внимание положения Федеральных законов  от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", от 07.12.2011 № 416-ФЗ "О водоснабжении  и водоотведении", Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и  пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных  постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354,  предусматривающих обязанность по круглосуточному предоставлению коммунальных  услуг населению, то есть бесперебойно либо с перерывами, не превышающими  продолжительность, соответствующую требованиям к качеству коммунальных услуг.  

Согласно части 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации по  договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация)  по заданию другой стороны (собственники помещений в многоквартирном доме, органы  управления товарищества собственников жилья, органы управления жилищного  кооператива или органы управления иного специализированного потребительского  кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и  выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком  доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и  пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на  достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.  

По существу такая организация осуществляет, в том числе, полномочия по сбору  денежных средств с владельцев квартир и оплате потребленной энергии. При этом может  возникнуть ситуация, когда из-за несвоевременной оплаты жилищно-коммунальных услуг  собственниками помещений в многоквартирных домах наступает просрочка в оплате  поставленных коммунальных ресурсов.  

В этой связи ситуация, при которой такая организация имеет непогашенную  кредиторскую задолженность перед энергоснабжающими организациями, бюджетом  одновременно с дебиторской задолженностью граждан является обычной для  функционирования управляющих организаций; в силу сложившихся обстоятельств и  сроков оплаты за потребленные жилищно-коммунальные услуги граждане постоянно  имеют просроченную задолженность перед управляющей компанией.  

Деятельность предприятий, предоставляющих жилищно-коммунальные услуги, к  которым относится должник, зачастую носит убыточный характер, поскольку такое  предприятие, как правило, имеет непогашенную кредиторскую задолженность перед  ресурсоснабжающими организациями, бюджетом одновременно с дебиторской  задолженностью граждан.  

Ситуация, при которой такая организация имеет непогашенную кредиторскую  задолженность перед энергоснабжающими организациями, бюджетом одновременно с  дебиторской задолженностью потребителей (граждан, юридических лиц) является  обычной для функционирования управляющих организаций, в силу сложившихся  обстоятельств и сроков оплаты за потребленные жилищно-коммунальные услуги  потребители постоянно имеют просроченную задолженность перед управляющей  компанией.  

В связи с этим сам по себе признак недостаточности имущества у должника и  наличие задолженности перед ресурсоснабжающими организациями за определенный  период времени не могут свидетельствовать о наступлении обязанности у руководителя  должника подать заявление о признании несостоятельным (банкротом). Формальное  превышение размера кредиторской задолженности над размером активов, отраженное в  бухгалтерском балансе должника, не является свидетельством невозможности общества  исполнить свои обязательства.  

Такое превышение не может рассматриваться как единственный критерий,  характеризующий финансовое состояние должника, а приобретение отрицательных  

значений не является основанием для немедленного обращения в арбитражный суд с  заявлением должника о банкротстве.  

Соответственно, специфика функционирования подобного рода организаций  такова, что текущая кредиторская задолженность перед ресурсоснабжающими  организациями сочетается с наличием дебиторской задолженности за коммунальные  услуги, что периодически приводит к временным затруднениям с денежной  ликвидностью, что само по себе не свидетельствует о недостаточности имущества  (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.01.2017 N 306-ЭС16-20500).  

Единственные источники финансирования деятельности должника - это платежи за  коммунальные услуги от населения, юридических лиц. Население в большинстве своем  несвоевременно, со значительными задержками и не в полном объеме производит оплату  жилищно-коммунальных услуг. В свою очередь, меры по взысканию такой дебиторской  задолженности являются трудоемкими и требуют временных и материальных затрат.  

В связи с чем, само по себе наличие кредиторской задолженности, связанной с  неоплатой оказанных услуг населением и иными потребителями не подтверждает наличие  неплатежеспособности должника и являлось обычным с учетом вида деятельности  должника. Соответственно, наличие у должника кредиторской и дебиторской  задолженности, и их последующий рост не являются достаточным основанием для  признания возникновения у должника признаков объективного банкротства, а у  руководителей обязанности по обращению в суд с заявлением о признании общества  банкротом.  

Таким образом, сам по себе признак недостаточности имущества у должника и  наличие задолженности перед ресурсоснабжающими организациями за определенный  период времени не могут свидетельствовать о наступлении обязанности у ответчика  (руководителя) подать заявление о признании общества несостоятельным (банкротом).  

Кроме того, в соответствии с пунктом 14 Правил предоставления коммунальных  услуг управляющая организация, выбранная в установленном жилищным  законодательством Российской Федерации порядке для управления многоквартирного  жилого дома приступает к предоставлению коммунальных услуг потребителям в доме с  даты, указанной в решении общего собрания собственников помещений о выборе  управляющей организации, или с даты заключения договора управления домом, но не  ранее даты начала поставки коммунального ресурса по договору о приобретении  коммунального ресурса, заключенному управляющей организацией с ресурсоснабжающей  организацией.  

Таким образом, заключая договоры ресурсоснабжения, управляющая компания  является исполнителем коммунальных услуг, который самостоятельно не осуществляет  реализацию коммунальных услуг, а лишь выступает посредником при осуществлении  расчетов, занимаясь сбором соответствующих денежных сумм с собственников жилья и  их перечислением в полном размере на счета организаций, реализующих коммунальные  услуги.  

Часть 6.2 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации устанавливает,  что управляющая организация, которая получает плату за коммунальные услуги,  осуществляет расчеты за ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг,  с лицами, с которыми такой управляющей организацией заключены договоры холодного  и горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения (в том числе  поставки бытового газа в баллонах), отопления (теплоснабжения, в том числе поставки  твердого топлива при наличии печного отопления), в соответствии с требованиями,  установленными Правительством Российской Федерации.  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2012 № 253  утверждены Требования к осуществлению расчетов за ресурсы, необходимые для  предоставления коммунальных услуг. Документ определяет требования, предъявляемые к  

управляющей организации, товариществу собственников жилья, жилищностроительному, жилищному кооперативу и иному специализированному  потребительскому кооперативу при осуществлении ими расчетов с ресурсоснабжающими  организациями за ресурсы, поставляемые по заключаемым указанными лицами договорам  энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии (мощности)),  теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или)  водоотведения, поставки газа (в том числе поставки бытового газа в баллонах),  необходимые для предоставления собственникам и пользователям помещений в  многоквартирном доме или жилых домов коммунальной услуги соответствующего вида.  В пункте 6 требований к осуществлению расчетов за ресурсы, необходимые для  предоставления коммунальных услуг, указано, что платежи исполнителя (в том числе,  управляющей организации) подлежат перечислению в пользу ресурсоснабжающих  организаций и регионального оператора не позднее рабочего дня, следующего за днем  поступления платежей потребителей исполнителю.  

Таким образом, денежные средства, поступающие от потребителей коммунальных  услуг, аккумулируемые на расчетном счете управляющей компании, имеют целевое  назначение - оплата жилищно-коммунальных услуг, оказанных ресурсоснабжающими и  обслуживающими организациями.  

Управляющая компания, выступая посредником между потребителями  коммунальных услуг и ресурсоснабжающей организаций, получая от потребителей  денежные средства, является транзитным звеном, обеспечивающим перераспределение  поступивших денежных средств между ресурсоснабжающими организациями. При этом  управляющая компания не вправе иным образом определить назначение денежных  средств, зачисленных на ее расчетный счет от потребителей коммунальных услуг.  Названные денежные средства не являются имуществом должника и не могут быть  направлены на погашение кредиторской задолженности в процедуре банкротства.  

Суд учитывает, что специфика основной деятельности должника обусловлена  постоянным формированием кредиторской задолженности, оплачиваемой за счет  поступлений от членов товарищества. Указанный вид деятельности не является доходным  и направлен на осуществление обеспечения деятельности социальной направленности.  

Таким образом, задолженность должника перед его кредиторами образовалась в  рамках обычной хозяйственной деятельности.  

Правоотношения должника со своими контрагентами носили длительный характер  и не могли быть прекращены, с учетом положений Правил предоставления коммунальных  услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых  домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от  06.05.2011 № 354.  

Принимая во внимание вышеизложенное, однозначно сделать вывод о том, что  наличие у должника задолженности перед кредиторами должно было оцениваться  руководителем юридического лица как критичная ситуация, свидетельствующая о  невозможности восстановления удовлетворительного платежеспособного положения  организации, не представляется возможным.  

Ответственность за невыполнение руководителем требований Закона о банкротстве  об обращении в арбитражный суд с заявлением должника о его собственном банкротстве  предполагает под собой в качестве объективной стороны правонарушения  недобросовестное сокрытие от кредиторов информации о неудовлетворительном  имущественном положении юридического лица и заведомой невозможности  удовлетворения требований новых кредиторов, повлекшее впоследствии возникновение  убытков на стороне этих новых кредиторов, введенных в заблуждение в момент  предоставления должнику исполнения.  

Именно такое поведение влечет возложение на руководителя субсидиарной  ответственности по новым гражданским обязательствам при недостаточности конкурсной  массы, обеспечивая, тем самым, защиту кредиторов, не осведомленных по вине такого  руководителя должника о возникшей существенной диспропорции между объемом  обязательств должника и размером его активов.  

В данном случае конкретные фактические обстоятельства, установленные судом,  не позволяют суду прийти к выводу о том, что со стороны контролирующих должника  лиц имело место подобного рода бездействие.  

Суд апелляционной инстанции отмечает, что негативные последствия,  наступившие для юридического лица (банкротство организации) сами по себе не  свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия)  руководителя должника, так как возможность возникновения таких последствий  сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности, тем более при  осуществлении деятельности по управлению и эксплуатации жилого фонда.  

Кроме того, наличие у должника формальных признаков банкротства в любом  случае не является достаточным основанием для вывода о возложении на руководителя  должника обязанности по обращению в суд с заявлением в порядке статьи 9 Закона о  банкротстве, поскольку само по себе возникновение у хозяйствующего субъекта  кредиторской задолженности не подтверждает наступление такого критического момента,  с которым законодательство о банкротстве связывает необходимость инициирования  процедуры несостоятельности (определение Верховного Суда Российской Федерации от  05.06.2017 N 309-ЭС17-1801 по делу N А50-5458/2015).  

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 23.04.2013 N 18245/12 разъяснено, что отождествление неплатежеспособности с  неоплатой конкретного долга отдельному кредитору не является достаточным основаниям  для предположения признаков неплатежеспособности.  

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации,  изложенной в Постановлении от 18.07.2003 N 14-П, даже формальное превышение  размера кредиторской задолженности над размером активов, отраженное в бухгалтерском  балансе должника, не является свидетельством невозможности общества исполнить свои  обязательства. Такое превышение не может рассматриваться как единственный критерий,  характеризующий финансовое состояние должника, а приобретение отрицательных  значений не является основанием для немедленного обращения в арбитражный суд с  заявлением должника о банкротстве.  

Следовательно, сам по себе момент возникновения признаков  неплатежеспособности хозяйствующего субъекта (наличие просроченной кредиторской  задолженности) может не совпадать с моментом его фактической несостоятельности  (банкротства), когда у руководителя появляется соответствующая обязанность по  обращению с заявлением о признании должника банкротом.  

По смыслу взаимосвязанных положений абзаца второго статьи 2, пункта 2 статьи 3,  пунктов 1 и 3 статьи 61.10 Закона о банкротстве для целей применения специальных  положений законодательства о субсидиарной ответственности, по общему правилу,  учитывается контроль, имевший место в период, предшествующий фактическому  возникновению признаков банкротства, независимо от того, скрывалось действительное  финансовое состояние должника или нет, то есть принимается во внимание трехлетний  период, предшествующий моменту, в который должник стал неспособен в полном объеме  удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов  (постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53). Речь идет об  объективном банкротстве - когда должник стал неспособен в полном объеме  

удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов.  

Пункт 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53  имеет целью разграничить ситуации временного кассового разрыва, который сам по себе  не свидетельствует о банкротстве компании и преодолевается стандартными  процедурами, и ситуации действительного банкротства, которые характеризуются  превышением долговых обязательств над суммарным объемом активов.  

Пленум Верховного Суда Российской Федерации обратил внимание на  необходимость соблюдения баланса между разнонаправленными обязанностями  руководителя юридического лица: обязанностью по обращению в суд, с одной стороны, и  обязанностью принимать меры по преодолению кризисной ситуации при временной  нехватке денежных средств и возникновении угрозы обращения взыскания на заложенное  имущество - с другой.  

Для возложения на привлекаемых лиц субсидиарной ответственности по  обязательствам предприятия, признанного несостоятельным (банкротом), необходимы  доказательства того, что эти лица давали указания, прямо или косвенно направленные на  доведение предприятия до банкротства, и заведомо зная, что вследствие этого наступит  несостоятельность (банкротство) предприятия. Наступление для юридического лица  негативных последствий в виде наращивания кредиторской задолженности, само по себе  не свидетельствует о недобросовестности и (или) неразумности действий его  руководителя и участников, поскольку возможность возникновения таких последствий  сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности.  

Субсидиарная ответственность участника наступает в случае, когда в результате  его поведения должнику не просто причинен имущественный вред, а он стал банкротом,  то есть лицом, которое не может удовлетворить требования кредиторов и исполнить  публичные обязанности вследствие значительного уменьшения объема своих активов под  влиянием контролирующего лица (определение Верховного Суда Российской Федерации  от 21.04.2016 N 302-ЭС14-1472).  

В соответствии с правовой позицией, которая нашла отражение в определении  Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от  30.09.2019 N 305-ЭС19-10079, судебное разбирательство о привлечении контролирующих  лиц к субсидиарной ответственности по основанию невозможности погашения  требований кредиторов должно в любом случае сопровождаться изучением причин  несостоятельности должника; удовлетворение подобного рода исков свидетельствует о  том, что суд в качестве причины банкротства признал недобросовестные действия  ответчиков, исключив при этом иные (объективные, рыночные и т.д.) варианты  ухудшения финансового положения должника.  

Исходя из совокупности вышеназванных установленных в рамках настоящего  обособленного спора обстоятельств, принимая во внимание отсутствие в деле  доказательств того, что ответчики своими действиями способствовали доведению  должника до неспособности удовлетворить требования кредиторов, принимали какие-либо организационные решения, не отвечающие принципам разумности и  добросовестности, или давали указания на совершение должником убыточных операций,  суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии совокупности  условий, необходимых и достаточных для привлечения ответчиков к субсидиарной  ответственности за неисполнение обязанности по обращению в суд с заявлением о  несостоятельности (банкротстве) должника. При этом суд апелляционной инстанции  признает наличие объективных внешних причин несостоятельности (банкротства) СНТ  "Салют", не находящихся в причинно-следственной связи с действиями (бездействием)  ответчиков.  

Аналогичная правовая позиция отражена в постановлении Арбитражного суда  Поволжского округа от 19.05.2021 по делу N А57-23576/2018.  

При оценке наличия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности  по факту непроведения мероприятий по взысканию дебиторской задолженности, суд  апелляционной инстанции руководствуется следующим.  

Как следует из материалов дела и пояснений ответчика, на период, когда  руководителем являлась ФИО4, ей были проведены мероприятия,  а именно была проведена претензионная и судебная работа с должниками, о чем имеются  многочисленные вступившие в силу судебные приказы и решения суда; большинство  садоводов были переведены на прямые договора с ТНС Энерго, проведена работа по  уточнению границ земель общего пользования садоводства с последующей целью -  постановкой комплектной трансформаторной подстанции и сетей энергоснабжения и  передачей их на баланс муниципалитета. Все действия ФИО4  были направлены на снижение задолженности перед ТНС Энерго, были проведены  переговоры с руководством ТНС Энерго, Россетей о реструктуризации задолженности,  формирование дебиторской задолженности с последующей ее передачей кредитору,  оформление имущества, которое могло подлежать реализации и уплате в счет  задолженности.  

Доказательств обратного в материалы дела не представлено. 

Кроме того, в соответствии с частью 3 статьи 266 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, в арбитражном суде апелляционной инстанции не  применяются правила о соединении и разъединении нескольких требований, об  изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о  предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к  участию в деле третьих лиц, а также иные правила, установленные названным Кодексом  только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.  

Как разъяснено в абзаце 6 пункта 27 постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном  суде апелляционной инстанции", согласно части 7 статьи 268 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации новые требования, которые не были  предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются  арбитражным судом апелляционной инстанции.  

При этом, суд апелляционной инстанции отмечает, что при обращении в суд  первой инстанции с рассматриваемым требованием, в обоснование заявленных  требований управляющий ссылался исключительно на положения статьи 61.12 Закона о  банкротстве.  

Следовательно, соответствующие доводы, заявленные в суде апелляционной  инстанции со ссылкой на положения статьи 61.11 Закона о банкротстве, как основание для  привлечения ответчиком к субсидиарной ответственности, не были предметом спора в  суде первой инстанции, соответственно не подлежат проверке и правовой оценке судом  апелляционной инстанции.  

На основании изложенного, с учетом положений части 7 статьи 268 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации в соответствующей части новые  требования кредиторов не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом  апелляционной инстанции.  

Учитывая изложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции признает  обоснованным отказ в удовлетворении заявленных требований и не усматривает  оснований для отмены определения Арбитражного суда Ростовской области от 07.02.2023.  

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил  представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.  

Несогласие с оценкой имеющихся в деле доказательств и с толкованием судом  первой инстанции норм материального права, подлежащих применению в деле, не  свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне,  полно и объективно рассмотреть дело.  

В целом доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда  первой инстанции, поскольку, не опровергая выводы суда, они сводятся исключительно к  несогласию с оценкой установленных обстоятельств по делу, что не может  рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 188, 258, 269 - 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 07.02.2023 по делу   № А53-7633/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную  силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35  Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд  Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий месяца со дня его вступления в  законную силу, через арбитражный суд первой инстанции.  

Председательствующий Г.А. Сурмалян  

Судьи Я.А. Демина 

 М.Ю. Долгова