ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А64-9866/2023

г. Воронеж

31 июля 2024г.

Резолютивная часть постановления объявлена 18.07.2024.

Постановление в полном объеме изготовлено  31.07.2024.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                                  Капишниковой Т.И.,

судей                                                                                           Донцова П.В.,

                                                                                           Песниной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мелковой О.А., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Непрерывное профессиональное образование» на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 26.01.2024 по делу № А64-9866/2023 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Непрерывное профессиональное образование» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительным ненормативного правового акта, 

третье лицо: Тамбовское областное государственное казенное учреждение «Пожарно-спасательный центр» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от  Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области: ФИО1, представитель по доверенности от 09.01.2024 №2-Д, предъявлен диплом о наличии высшего юридического образования, паспорт РФ (посредством веб-конференции);

от  ООО «Непрерывное профессиональное образование»: ФИО2, представитель по доверенности от 13.02.2024 сроком до 13.02.2025 предъявлен диплом о наличии высшего юридического образования, паспорт РФ;

от ТОГКУ «ПСЦ»: представитель не явился, извещено надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Непрерывное профессиональное образование» (далее – заявитель, Общество, ООО «Непрерывное профессиональное образование») обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (далее – антимонопольный орган, Тамбовское УФАС России) о признании недействительным решения УФАС России по Тамбовской области № 068/10/104-711/2023 от 05.10.2023 о включении сведений в отношении ООО «Непрерывное профессиональное образование» в реестр недобросовестных поставщиков, об обязании УФАС России исключить ООО «Непрерывное профессиональное образование» из реестра недобросовестных поставщиков.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 02.11.2023 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Тамбовское областное государственное казенное учреждение «Пожарно-спасательный центр» (далее - ТОГКУ «ПСЦ»).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 26.01.2024 по делу № А64-9866/2023 в удовлетворении заявленного требования отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Непрерывное профессиональное образование» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Тамбовской области и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указывает, что в настоящем деле отсутствуют доказательства преднамеренного и умышленного уклонения ООО «Непрерывное профессиональное образование» от подписания проекта контракта, а также злоупотребления Обществом правами, чтобы сделать однозначный и убедительный вывод о его недобросовестном поведении.

В письменном отзыве антимонопольный орган доводы апелляционной жалобы отклоняет, считает обжалуемое решение законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

17.07.2024 через информационный сервис «Мой Арбитр» ТОГКУ «ПСЦ» представило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. Учитывая, что в материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении указанного лица о времени и месте судебного заседания, на основании ст.ст. 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие третьего лица.

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав письменные доказательства по делу, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела (т.1, л.д.63), 14.09.2023 на сайте единой информационной системы в сфере закупок (далее-ЕИС Закупки) опубликовало извещение №0864500000223004042 о проведении запроса котировок в электронной форме на оказание услуг по обучению и проверке знаний требований охраны труда работников. Заказчик - ТОГКУ «ПСЦ». Начальная (максимальная) цена контракта - 353 316,81 руб. Дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) -25.09.2023.

22.09.2023 в 10:44 (МСК) на портале «ЕИС Закупки» (https://zakupki.gov.ru) размещен «Протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 22.09.2023 №ИЗК1» для закупки №0864500000223004042. В соответствии с протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 22.09.2023 победителем закупки № 0864500000223004042 признан участник закупки с номером заявки 1 - ООО «Непрерывное профессиональное образование» с ценовым предложением 34 400 руб.(т.1, л.д.49-51).

ТОГКУ «ПСЦ» в соответствии с ч. 6 ст. 50 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе) 22.09.2023 в 12:56 (МСК) разместило в единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС Закупки ) проект контракта для подписания его Обществом (т.1, л.д.125-136).

ООО «Непрерывное профессиональное образование» 25.09.2023 не подписало усиленной электронной подписью и не разместило на электронной торговой площадке и ЕИС проект контракта на оказание услуг по обучению и проверке знаний требований охраны труда работников.

26.09.2023 12:56 (МСК) на портале «ЕИС Закупки» (https://zakupki.gov.ru) размещен «Протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта от 26.09.2023 №ППУ20_1» для закупки №0864500000223004042.(т.1, л.д.48,64-65).

ТОГКУ «ПСЦ» 26.09.2023 направило в Тамбовское УФАС России обращение (вх № 6091-ЭП/23) содержащее сведения об ООО «Непрерывное профессиональное образование» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) для включения в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в связи с признанием Общества уклонившимся от заключения контракта на оказание услуг по обучению и проверке знаний требований охраны труда работников (извещение № 0864500000223004042).

Комиссия по контролю в сфере закупок для государственных и муниципальных нужд Тамбовского УФАС России провела проверку обстоятельств уклонения ООО «Непрерывное профессиональное образование» от заключения контракта на оказание услуг по обучению и проверке знаний требований охраны труда работников по итогам запроса котировок в электронной форме № 0864500000223004042 в соответствии со ст. 104 Закона о контрактной системе и п. 13 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078.

На основании решения от 05.10.2023 по делу №068/10/104-711/2023 (с учетом решения от  25.01.2024 по делу №068/10/104-711/2023 об исправлении технической ошибки) сведения, представленные Тамбовским областным государственным казенным учреждением «Пожарно-спасательный центр» в отношении ООО «Непрерывное профессиональное образование» и лица, исполняющего функции единоличного органа Общества генерального директора ФИО3, - включены в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года в связи с уклонением от заключения контракта - с даты размещения указанных сведений в единой информационной системе в сфере закупок.(т.1, л.д.9-11, 45-48,81, 87).

Обращаясь в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением по настоящему делу, Общество указало на то, что его сотрудником была допущена ошибка и он уведомил о состоянии процедуры только 26.09.2023; с целью разъяснения сложившейся ситуации в адрес государственного заказчика было направлено письмо, в котором ООО «Непрерывное профессиональное образование» указало, что готово исполнить Государственный контракт в полном объеме и в установленные сроки.

Арбитражный суд первой инстанции, установив факт уклонения Общества от подписания контракта, пришел к выводу о законности оспариваемого решения и отказал в удовлетворении заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Законом о контрактной системе.

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (ст. 6 Закона о контрактной системе).

На основании ч. 1 ст. 12 Закона о контрактной системе заказчики, реализуя принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд. 

При этом одним из таких средств, обеспечивающих заказчикам возможность достижения заданных результатов, является ведение Реестра, в который включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Необоснованный отказ антимонопольного органа во включении указанных участников закупок в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) прямым образом затрагивает права заказчика, поскольку участие таких лиц в последующих закупках не позволит заказчику с оптимальными издержками добиться "заданных результатов", приведет к неэффективному использованию бюджетных средств и нарушению конкуренции (п. 42 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом ВС РФ 28.06.2017).

Следовательно, решение вопроса о включении (отказе во включении) сведений в реестр недобросовестных поставщиков не является предметом усмотрения уполномоченного органа, ведение данного реестра должно обеспечивать реализацию вышеуказанного публичного интереса.

Как следует из ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Статьей 24 Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что заказчики при осуществлении закупок применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - конкурентные способы) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентными способами являются:

1) конкурсы (открытый конкурс в электронной форме (далее - электронный конкурс), закрытый конкурс, закрытый конкурс в электронной форме (далее - закрытый электронный конкурс);

2) аукционы (открытый аукцион в электронной форме (далее - электронный аукцион), закрытый аукцион, закрытый аукцион в электронной форме (далее - закрытый электронный аукцион);

3) запрос котировок в электронной форме (далее - электронный запрос котировок).

 Для целей настоящего Федерального закона, электронный конкурс, электронный аукцион, электронный запрос котировок, закупка, осуществляемая в соответствии с частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона, считаются также электронными процедурами.

Статьей 50 Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что электронный запрос котировок начинается с размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки. Заявка на участие в закупке должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "м" - "п" пункта 1, подпунктами "а" - "в" пункта 2, пунктом 3 или пунктом 4, пунктом 5 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Заявка также может содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктом "д" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона.

 Согласно ч.3 ст.50 Федерального закона № 44-ФЗ не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в закупке, но не позднее даты подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленных в извещении об осуществлении закупки:

1) члены комиссии по осуществлению закупок:

а) рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с частью 2 настоящей статьи, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 настоящего Федерального закона;

б) на основании решения, предусмотренного подпунктом "а" настоящего пункта, присваивают каждой заявке на участие в закупке, признанной соответствующей извещению об осуществлении закупки, порядковый номер в порядке возрастания цены контракта, суммы цен единиц товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона), предложенных участником закупки, подавшим такую заявку, с учетом положений нормативных правовых актов, принятых в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона. Заявке на участие в закупке победителя определения поставщика (подрядчика, исполнителя) присваивается первый номер. В случае, если в нескольких заявках на участие в закупке содержатся одинаковые предложения, предусмотренные пунктом 3 или 4 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона, меньший порядковый номер присваивается заявке на участие в закупке, которая поступила ранее других таких заявок;

2) заказчик формирует с использованием электронной площадки протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), который должен содержать информацию, предусмотренную пунктами 1, 2, 4 - 7 части 17 статьи 48 настоящего Федерального закона. После подписания членами комиссии по осуществлению закупок такого протокола усиленными электронными подписями заказчик подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и направляет оператору электронной площадки.

Оператор электронной площадки не позднее одного часа с момента получения направленного в соответствии с пунктом 2 части 3 настоящей статьи протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) размещает:1) в единой информационной системе и на электронной площадке - протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя);2) в единой информационной системе - информацию, указанную в подпунктах "а" и "е" пункта 1 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона, номера реестровых записей в едином реестре участников закупок в отношении участников закупки, заявки которых признаны соответствующими извещению об осуществлении закупки, идентификационные номера таких заявок. Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, не размещается на официальном сайте. (ч.4 ст.50 ).

Согласно ч.6 ст.50 Федерального закона № 44-ФЗ заключение контракта по результатам проведения электронного запроса котировок осуществляется в порядке, установленном статьей 51 настоящего Федерального закона, с учетом следующих особенностей:

1) заказчик формирует и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта не позднее одного рабочего дня, следующего за днем размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

2) участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 3 статьи 51 настоящего Федерального закона, не позднее одного рабочего дня, следующего за днем осуществления заказчиком действий в соответствии с пунктом 1 настоящей части;

3) заказчик осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 4 статьи 51 настоящего Федерального закона, не позднее одного рабочего дня, следующего за днем осуществления участником закупки, с которым заключается контракт, действий в соответствии с пунктом 2 настоящей части, но не ранее чем через два рабочих дня, следующих за днем размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

4) осуществление действий, предусмотренных пунктом 2 части 2, пунктом 2 части 3, пунктами 2 и 3 части 4 статьи 51 настоящего Федерального закона, не допускается.

Согласно ч. 1 ст. 51 Закона о контрактной системе по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником закупки (далее в настоящей статье - участник закупки, с которым заключается контракт) не ранее чем через десять дней (если настоящим Федеральным законом не установлено иное) с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), протокола, предусмотренного подпунктом "а" пункта 2 части 6 настоящей статьи, после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона (если требование обеспечения исполнения контракта установлено в извещении об осуществлении закупки). Участники закупки, заявки которых не отозваны в соответствии с настоящим Федеральным законом, обязаны подписать контракт в порядке, установленном настоящей статьей.

Пунктом 1 ч. 3 упомянутой статьи предусмотрено, что не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с частью 2 настоящей статьи проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом). 

При этом такой участник закупки: 

а) в случаях, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона, одновременно представляет заказчику информацию и документы, предусмотренные указанной статьей; 

б) вносит на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, денежные средства в размере платы, подлежащей внесению за заключение контракта, предложенной таким участником закупки (если по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с настоящим Федеральным законом определен размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта).

В соответствии с ч. 5 ст. 51 Закона о контрактной системе не позднее одного рабочего дня, следующего за датой размещения заказчиком информации и документов в соответствии с пунктом 2 или 3 части 4 настоящей статьи, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 3 настоящей статьи. Заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем осуществления таких действий участником закупки, размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, контракт (за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, и не ранее срока, предусмотренного частью 1 настоящей статьи). Контракт считается заключенным в день размещения контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такой подписанный контракт не размещается на официальном сайте.

В случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 настоящей статьи, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 настоящей статьи, не выполнены требования пункта 3 части 3 настоящей статьи) и частью 5 настоящей статьи: 

1) такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта; 

2) заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения срока выполнения участником закупки требований, предусмотренных частями 3 и 5 настоящей статьи: 

а) формирует с использованием единой информационной системы и подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, содержащий дату подписания такого протокола, идентификационный номер заявки участника закупки, уклонившегося от заключения контракта, указание на требования, не выполненные участником закупки; 

б) формирует и направляет в соответствии с порядком, предусмотренным частью 10 статьи 104 настоящего Федерального закона, в день размещения в единой информационной системе протокола, предусмотренного подпунктом "а" настоящего пункта, обращение о включении информации об участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей); 

3) оператор электронной площадки не позднее одного часа с момента размещения в соответствии с подпунктом "а" пункта 2 настоящей части протокола об уклонении участника закупки от заключения контракта направляет такому участнику закупки уведомление о таком размещении (ч. 6 ст. 51 Закона о контрактной системе).

В соответствии с ч. 1 ст. 104 Закона о контрактной системе, Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078, ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляет антимонопольный орган.

Включение сведений в Реестр является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств. При этом одним из последствий включения в Реестр может являться ограничение прав такого лица на участие в соответствующих закупках в течение определенного срока.

В то же время Реестр служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в Законе о контрактной системе, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов и, следовательно, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей подрядчиков).

Закон о контрактной системе, Правила № 1078 не содержат безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике (исполнителе, подрядчике) в Реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае. 

Таким образом, при рассмотрении вопроса о включении сведений о лице в реестр уполномоченный орган не должен ограничиваться формальной проверкой факта нарушения им требований Закона о контрактной системе и обязан исследовать все обстоятельства дела, дать оценку совершаемым участником закупки действиям, их направленности на отказ от заключения контракта, несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнения, существенности допущенного нарушения и его последствий.

При этом требование о внесении сведений об организации в реестр по существу подлежит разрешению в соответствии с принципами административной ответственности, обязательными элементами которой выступают виновность и противоправность поведения субъекта экономических правоотношений при соблюдении принципов презумпции невиновности и корреспондирующей ему обязанности заявителя доказать умысел либо недобросовестность при исполнении государственного контракта.

Как указано в пункте 41 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017), нарушение участником закупки своих обязательств при отсутствии у него намерения уклониться от заключения контракта и предпринявшего меры для его заключения не может являться основанием для включения сведений о таком лице в реестр недобросовестных поставщиков.

В соответствии правовой позицией, изложенной в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 30.07.2001 № 13-П, от 21.11.2002 № 15-П, меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного характера, должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционного защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

Согласно определению ВАС РФ от 23.10.2012 № ВАС-13566/12 необходимо принимать во внимание, что основанием для включения в РНП является только такое уклонение лица от заключения контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных, а в ряде случаев неосторожных действий (бездействия) в противоречие требованиям закона.

В соответствии с п. 1 ч. 7 ст. 51 Закона о контрактной системе заказчик в порядке, установленном настоящей статьей, заключает контракт с участником закупки, заявке которого в соответствии с настоящим Федеральным законом присвоен следующий порядковый номер и который не отозвал такую заявку в соответствии с настоящим Федеральным законом, в том числе, если участник закупки в соответствии с частью 6 настоящей статьи признан уклонившимся от заключения контракта.

Государственный контракт № 121 на оказание услуг по обучению и проверке знаний требований охраны труда работников заключен  09.10.2023 Тамбовским областным государственным казенным учреждением «Пожарно-спасательный центр с ООО «Московская академия профессионального образования», заявке которого присвоен второй номер с ценой контракта 35000 руб. (т.1, л.д. 105-113).

Материалами дела подтверждается и не оспаривается сторонами, что в соответствии с  ч. 6 ст. 50 Закона о контрактной системе 22.09.2023 заказчик разместил в единой информационной системе в сфере закупок проект контракта для подписания его ООО «Непрерывное профессиональное образование».

С учетом положений Закона о контрактной системе, ст. 193 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ)  регламентированной датой подписания проект контракта ООО «Непрерывное профессиональное образование» является 25.09.2023.

Согласно части 3 статьи 51 Закона о контрактной системе не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с частью 2 настоящей статьи проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет одно из следующих действий:

1) подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке и в единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без размещения на официальном сайте) подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом). 

2) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке и в единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без размещения на официальном сайте) протокол разногласий в одном или нескольких из следующих случаев:

3) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке отказ от заключения контракта в случае, предусмотренном пунктом 1 части 17.2 статьи 95 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 1 части 6 статьи 51 Закона о контрактной системе в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 части 3 настоящей статьи, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный частью 3 настоящей статьи, не выполнены требования пункта 3 части 3 настоящей статьи) и частью 5 настоящей статьи такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта.

Как следует из материалов дела, Обществом не были представлены документы, подтверждающие невозможность подписания проекта контракта в установленный срок. В материалы дела представлено пояснительное письмо без даты , номера и доказательств вручения(т. 1, л.д.15) в котором Общество указало, что готово исполнить государственный контракт в полном объеме и в установленные сроки, указав в приложении к письму следующий перечень документов: подписанный со стороны участника проект контракта; выписка из реестра организаций, оказывающих услуги в области охраны труда; уведомление об аккредитации, направленное в адрес ТОГКУ «ПСЦ», как пояснил представитель заявителя,  27.09.2023, т.е. то есть за пределами установленного срока и после обращения Заказчика в Тамбовское УФАС России.

В материалы дела к апелляционной жалобе ООО «Непрерывное профессиональное образование» представило решения антимонопольного органа по другим поставщикам (т. 2, л.д. 68-91), указывая, что антимонопольным органом принято оспариваемое решение, используя формальный подход, без оценки поведения участника закупки. Оценку данным доказательствам суд апелляционной инстанции не дает ввиду неотносимости к предмету спора (ст.67 АПК РФ).

ООО «Непрерывное профессиональное образование» указывает, что Общество, руководствуясь положениями  п. 1 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи», согласно которого при использовании усиленных электронных подписей участники электронного взаимодействия обязаны обеспечивать конфиденциальность ключей электронных подписей, в частности не допускать использование принадлежащих им ключей электронных подписей без их согласия, посчитало возможным, при наличии согласия владельца ЭП, использование усиленной электронной подписи другим лицом. Так, в материалы дела представлен трудовой договор от 06.04.2023 №95-к, акт приема-передачи электронной подписи от 05.05.2023, а также доверенность от 05.05.2023 (т. 1, л.д. 16-20).  

Суд апелляционной инстанции,проанализировав содержание представленной в материалы дела доверенности от 05.05.2023 (т.1, л.д.20), согласно которой ООО «Непрерывное профессиональное образование» уполномочивает руководителя отдела организации обучения ФИО4, в том числе, на подписание контрактов по итогам открытых аукционов в электронной форме на всех необходимых ЭТП, признает правомерным довод антимонопольного органа, что спорная доверенность не содержит полномочий для осуществления действий по участию в запросе котировок в электронной форме.

Оценивая доводы Общества, суд апелляционной инстанции отмечает, что незнание требований действующего законодательства о контрактной системе в сфере закупок и ошибка тендерного специалиста не являются основанием к освобождению заявителя от применения к нему мер публично-правовой ответственности, поскольку представляют собой исключительно предпринимательские риски самого хозяйствующего субъекта (ч. 1 ст. 2 ГК РФ) и относятся к вопросам организации заявителем своей работы и ненадлежащего контроля по вопросу заключения контрактов.

В рассматриваемых правоотношениях подобное поведение заявителя не может обеспечить положение заказчика, имеющего право своевременно получить то, на что он рассчитывал и мог бы получить при добросовестном поведении потенциального контрагента.

По смыслу статьи 104 Закона о контрактной системе реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры осуществления закупки обязательств, одним из последствий которой является включение в реестр недобросовестных поставщиков (в качестве санкции за допущенное нарушение), влекущее ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах по размещению государственного и муниципального заказа.

С другой стороны, реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в общих положениях законодательства в сфере закупок, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

Принимая решение об участии в процедуре закупки для государственных и муниципальных нужд и подавая соответствующую заявку, участник конкурентной процедуры несет риск наступления неблагоприятных последствий, предусмотренных Законом о контрактной системе, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе.

Подав заявку на участие в электронном запросе котировок, заявитель должен был учитывать нормы Закона о контрактной системе, допускать и осознавать, что в результате признания его победителем закупки ему может быть направлен на подписание проект контракта, заявитель должен был отслеживать результаты закупки, в которой он принял участие. 

Указанные заявителем апелляционной жалобы обстоятельства ( неверная трактовка тендерным специалистом действующего законодательства) не находятся вне воли заявителя, не являются чрезвычайными и непредотвратимыми обстоятельствами, которые невозможно было преодолеть. Данное стечение обстоятельств стало возможным в связи с тем, что Общество не проявило ту степень заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него для соблюдения норм Закона о контрактной системе.

Согласно п. 1 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Также в силу п. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Таким образом, для признания лица невиновным в неисполнении обязанности по подписанию  контракта в установленный срок, необходимо установить либо совершение всех необходимых действий для исполнения указанной обязанности, либо доказать наличие обстоятельств признаваемых непреодолимой силой в контексте гражданского законодательства.

 Согласно сложившейся судебной практике, уклонение от заключения договора, являющееся основанием для включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков, может иметь место не только при совершении умышленных действий ( бездействия), но и в тех случаях, когда участник электронных процедур по небрежности не совершает необходимых мер, направленных на обеспечение соблюдения соответствующих норм и правил, не предпринимает меры для его заключения.(постановления АС Центрального округа от 26.12.2022 по делу А54-9367/2021, АС Московского округа от 25.10.2022 по делу N А40-34647/2022,АС Волго-Вятского округа от 13.04.2022 по делу А31-7855/2021 и др.)

При обстоятельствах настоящего спора, суд первой инстанции вслед за антимонопольным органом оценил поведение общества с позиции добросовестности, заботливости, достаточности и разумности, признав его включение в РНП в данном случае адекватным последствием, отвечающим требованиям соразмерности и справедливости, поскольку в настоящем случае ни одно из обстоятельств не выполнения возложенных обязанностей не находилось вне воли и контроля общества, не являлось следствием непреодолимой силы.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к верному выводу о соответствии Закону о контрактной системе оспариваемого решения о включении заявителя в РНП.

В связи с изложенным, учитывая нарушение заявителем императивных требований ст.ст. 50,51 Закона о контрактной системе  в части сроков для заключения контракта, антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу об уклонении Общества от заключения государственного контракта.

В Определении Верховного Суда РФ от 14.02.2023 N 305-ЭС22-28589 по делу N А40-34647/2022 дано разъяснение, что реализованный обществом способ организации своей деятельности, в результате которого ...общество лишается возможности исполнять свои обязательства и совершать действия, регламентированные Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", ставит под угрозу интересы заказчика закупки, не может свидетельствовать о добросовестности общества.

Согласно ст. 13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198 АПК РФ, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом охраняемых законом интересов юридического лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

В данном случае заявитель нарушение своих прав и законных интересов оспариваемым решением не доказал.

Согласно правовой позиции ВАС РФ, изложенной в Определении от 11.05.2012 № ВАС-5621/12, включение общества в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности и не препятствует осуществлению хозяйственной деятельности общества.

Судом апелляционной инстанции проанализированы данные, изложенные в дополнении к апелляционной жалобе от 17.07.2024, согласно которым после внесения ООО «Непрерывное профессиональное образование» в реестр недобросовестных поставщиков (05.10.2023) Обществом заключены и исполнены обязательства более чем по 10 контрактам (договорам) с государственными и муниципальными заказчиками. (т.2, л.д.122-128), т.е. оспариваемым ненормативным актом экономические права общества не нарушены. При этом в материалах дела отсутствуют доказательства того, что общество получало отказы в заключении договоров по мотиву включения в РНП.

При указанных обстоятельствах суд приходит к выводу, что совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания недействительным оспариваемого решения отсутствует, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежали (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Иные доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебной коллегией проверены, оценены и не могут служить основаниями для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, так как не опровергают выводов суда первой инстанции, а выражают лишь несогласие с ними.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 26.01.2024 по делу № А64-9866/2023 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий судья                                    Т.И. Капишникова

 

Судьи                                                                           П.В. Донцов

 

                                                                                     Н.А. Песнина