Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-8141/2022

г. Хабаровск

12 июля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 07.07.2022.

Решение в полном объеме изготовлено 12.07.2022.

        Арбитражный суд Хабаровского края в составе: судьи Манника С.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции 

заявление Общества с ограниченной ответственностью «Востокпром» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680052, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

третье лицо: Краевое государственное бюджетное учреждение «Государственный архив Хабаровского края» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680000, 

<

...>);

третье лицо: ФИО2 (ИНН 

<

***>; адрес: 680030, 

<

...>, лит. П)

третье лицо: Уполномоченный по защите прав предпринимателей Хабаровского края (680000, 

<

...>)

о признании недействительным решения от 18.02.2022 № РНП-77,

при участии в судебном заседании:

от ООО «Востокпром» – ФИО2 директор, по паспорту; 

от Хабаровского УФАС России – ФИО3 по дов. № 7/4131 от 27.04.2022, диплом;

от КГБУ «Государственный архив Хабаровского края» - не явились;

от ФИО2 – лично по паспорту;

от Уполномоченного по защите прав предпринимателей – ФИО4 по дов. № 4 от 27.09.2021, диплом.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Востокпром» (далее - заявитель, ООО «Востокпром») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к Управлению федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России) с заявлением, в соответствии с требованиями которого просит суд:

- признать незаконным решение от 18.02.2022 № РНП-77.

К участию в рассматриваемом деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, привлечены: Краевое государственное бюджетное учреждение «Государственный архив Хабаровского края» (далее – КГБУ «Государственный архив»), ФИО2 - директор (учредитель) ООО «Востокпром» (далее – ФИО2).

Определением суда от 22.06.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечен Уполномоченный по защите прав предпринимателей Хабаровского края (далее - Уполномоченный по защите прав предпринимателей, третье лицо).

Хабаровское УФАС России и КГБУ «Государственный архив» представили отзывы на заявление о несогласии с заявленным требованием. ФИО2 и Уполномоченный по защите прав предпринимателей представили отзывы на заявление в поддержку заявленного требования.

КГБУ «Государственный архив» извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания участие в нем своего представителя не обеспечило. В соответствии со статьей 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителя этого лица по имеющимся в деле материалам.

ФИО2 в качестве директора и учредителя ООО «Востокпром» в судебном заседании настаивал на удовлетворении заявленного требования по доводам, изложенным в заявлении.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании возражала против удовлетворения заявленного требования по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель Уполномоченного по защите прав предпринимателей Хабаровского края в судебном заседании поддержала требование общества по доводам, изложенным в отзыве.

В ходе судебного разбирательства по материалам дела и объяснениям представителей участвующих в деле лиц судом установлены следующие существенные для разрешения спора обстоятельства.

КГБУ «Государственный архив» проведен электронный аукцион на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие».

Извещение № 0122200002521005516 о проведении электронного аукциона размещено на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - БИС) 31.08.2021. Начальная цена контракта: 3 999 960 руб.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе номер 0122200002521005516 от 08.09.2021 на участие в электронных торгах подано четыре заявки (№№ 110480433, 110476356, 110488864, 110489450). Все заявки допущены к участию в электронной процедуре.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона номер 0122200002521005516 от 10.09.2021, по результатам рассмотрения вторых частей участвующих в электронных торгах заявок (№ № 110480433, 110476356, 110488864, 110489450), победителем торгов признано ООО «Востокпром» с ценой контракта 3 199 963,80 руб.

24.09.2021 между КГБУ «Государственный архив» и победителем закупки ООО «Востокпром» заключен государственный контракт № 91/1-2021 на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» (реестровый номер 2270204028721000012) (далее - контракт).

Согласно п. 1.1 контракта предметом контракта является оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» (далее - услуги). Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги в соответствии с Технической частью (Приложение 1), Спецификацией (Приложение 2), являющимися неотъемлемыми частями контракта, а Заказчик обязуется принять оказанные услуги и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

В соответствии с п. 2.1 контракта цена контракта составляет 3 199 963,80 руб., включая НДС.

П. 2.2 контракта установлено, что содержание и сроки оказания услуг определяются в календарном плане оказания услуг (приложение № 2), являющимся неотъемлемой частью настоящего Контракта.

В соответствии с п. 5.1 контракта срок (график) оказания услуг - в течение 70 дней с момента заключения контракта.

Приложением № 2 к контракту стороны согласовали Спецификацию;

п/п

Наименование услуг

Единица измерения

Кол-во

Цена за

ед., руб.

Стоимость,

руб.

1

Памятный знак Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие»

шт.

4099

780,48

3 199 187,52

2

Памятный знак Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие»

шт.

1

776,28

776,28

ИТОГО

4 100

3 199 963,80

 

Приложением № 1 к контракту «Техническая часть» (далее - Техническая часть) Стороны согласовали перечень, объем закупаемых услуг, места оказания услуг, порядок и условия оказания услуг.

В соответствии с п. 1 Технической части оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» (далее - Памятный знак, Товар) включает в себя:

- изготовление Памятного знака - по месту нахождения Исполнителя;

- доставку Памятного знака - по адресу Заказчика: 

<

...>, каб. 11.

Согласно п. 3 Технической части памятный знак изготавливается в соответствии с эскизом и описанием, утвержденным пунктом 1 распоряжения Правительства Хабаровского края от 10.06.2021 № 449-рп «Об утверждении описания и эскиза Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» (Приложение к Технической части). Исполнитель предоставляет Заказчику сигнальный образец Памятного знака в упаковке в течение 20 дней с момента заключения государственного контракта. Исполнитель передает, а Заказчик принимает сигнальный образец Памятного знака по акту приема-передачи. Заказчик утверждает сигнальный образец Памятного знака в течение 3 рабочих дней с момента предоставления Исполнителем. В случае несоответствия предоставленного Исполнителем сигнального образца Памятного знака требованиям Технической части, Заказчик в течение 2 рабочих дней с момента предоставления сигнального образца Памятного знака, предоставляет Исполнителю мотивированный отказ. Исполнитель обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения мотивированного отказа устранить выявленные замечания и направить повторно на утверждение сигнальный образец Памятного знака Заказчику в установленном ранее порядке. Исполнитель изготавливает Памятный знак в соответствии с утвержденным сигнальным образцом Памятного знака Заказчиком. Исполнитель уведомляет Заказчика о предполагаемой дате доставки Товара не менее чем за 2 рабочих дня. Приемка Товара осуществляется Заказчиком в рабочие дни с 08-30 час. до 12-00 и 13-00 до 17-30 час. (по местному времени). Доставка и разгрузка Товара осуществляется силами и за счет средств Исполнителя. Исполнитель осуществляет доставку Товара в собранном виде, в транспортной упаковке, обеспечивающей защиту от внешних воздействующих факторов (в том числе климатических, механических) при транспортировании, хранении и погрузочно-разгрузочных работах. Результатом закупки является оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие», в полном объеме в соответствии с Технической частью.

В соответствии с п.п. 6.1, 6.2 контракта приемка оказанных услуг по настоящему контракту на соответствие их требованиям, установленным в настоящем контракте, осуществляется на основании акта оказанных услуг. По окончании оказания услуг Исполнитель обязан представить финансовые документы (счет или счет-фактура), подписанный Исполнителем акт оказанных услуг в 2-х экземплярах в срок не позднее 5 рабочих дней с момента окончания срока оказания услуг.

Согласно п. 11.1 контракта, настоящий контракт вступает в действие с момента его подписания сторонами и действует до 15.01.2022 включительно.

В соответствии п. 13.1 контракта, настоящий контракт может быть расторгнут: по соглашению сторон; в судебном порядке; в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

В силу 13.2.1 контракта Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае просрочки оказания услуг Исполнителем более чем на 30 дней.

Услуги в установленный контрактом срок, а именно: до 03.12.20321 (включительно) Обществом не оказаны, товар - памятные знаки Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие», изготовленные в соответствии с условиями контракт, в количестве 4 100 штук не поставлены. Данный факт явился основанием для принятии заказчиком 10.01.2022 решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Уведомление о расторжении контракта в одностороннем порядке размещено заказчиком в ЕИС и направлено в адрес Общества заказным письмом с уведомлением (почтовый идентификатор 68092254240428) и по электронной почте на электронный адрес Общества, указанный в контракте (sv428726@mail.ru), 10.01.2022. Контракт расторгнут с 14.02.2022.

Решение заказчика об одностороннем расторжении контракта Обществом в установленном порядке не оспорено.

Заказчик (КГБУ «Государственный архив») обратился в Хабаровское УФАС России с заявлением о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Востокпром» и учредителе (директоре) Общества ФИО2 в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 24.09.2021 № 91/1-2021 на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» (реестровый номер 2270204028721000012), заключенного по результатам электронного аукциона (Извещение от 31.08.2021 № 0122200002521005516), и факта ненадлежащего исполнения условий контракта участником осуществления закупки - ООО «Востокпром».

Рассмотрев заявление и проведя соответствующую проверку, комиссией Хабаровского края вынесено решение от 18.02.2022 № РНП-77 о включении сведения, представленные заказчиком - КГБУ «Государственный архив» об ООО «Востокпром» (

<

***>) и учредителе (директоре) Общества ФИО2 (ИНН 

<

***>) в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом от исполнения контракта от 24.09.2021 № 91/1-2021 на оказание услуг по изготовлению Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» (реестровый номер 2270204028721000012), заключенного по результатам электронного аукциона (Извещение от 31.08.2021 № 0122200002521005516), сроком на два года.

Не согласившись с этим решением, считая его незаконным и необоснованным, ООО «Востокпром» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статьями 200 и 201 АПК РФ предусмотрено, что ненормативный акт, решение, действия (бездействие) государственного органа могут быть признаны арбитражным судом незаконными при доказанности одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Доводы ООО «Востокпром» о несогласии с оспариваемым решением в заявлении обоснованы следующими обстоятельствами:

-  ООО «Востокпром» самостоятельно изготавливает Памятные знаки, металлические таблички и медальоны, при этом флокированные коробки, куда помещаются знаки и таблички, общество не выпускает. В связи с чем, в рамках исполнения контракта ООО «Востокпром» заключен договор поставки футляров 128508 (флокированные коробочки) с ООО «Компания Лайк» г. Екатеринбург. Поставка ожидалась в сентябре, октябре 2021 года. ООО «Востокпром» 25.10.2021 года обратилось к ООО «Компания Лайк» с уточняющим запросом о дате поставки товара. В ответ на указанный запрос поставщик письмом от 03.11.2021 № 03-11 сообщил о задержки товара но независящим от них причинам (контейнер находится в порту BUSAN в Южной Корее с 24.08.2021, в связи с поломкой портового оборудования отгрузки были приостановлены, и образовалась большая очередь). Вместе с тем, поставщик не отказывался от взятых на себя обязательств по договору поставки, указав, что более точная информация об ожидаемой дате поставки будет сообщена позже. В ноябре 2021 года поступила информация от ООО «ТЛК ВЛ Лоджистик» (письмо от 15.11.2021 № 381), что ситуация на 46 неделю 2021 года на Дальнем Востоке по движению груза из Китая и по России остается напряженной;

- учитывая, что сроки поставки флокированных коробок затягивались ООО «Востокпром» направлено обращение в Дальневосточную торгово-промышленной палату, на которое получен ответ от 24.11.2021 № 358 о том, что в период 2021 года на Дальнем Востоке России и в странах Азиатско-тихоокеанского региона сложилась неблагоприятная обстановка в сфере логистики, вызванная, в том числе, закрытием границ по причине наступления эпидемиологической ситуации, вызванной вспышкой новой коронавирусной инфекции, которой по решению Всемирной организации здравоохранения 30.01.2020 присвоен уровень международной опасности. Из указанного следует, что заказанный товар по независящим от общества причинам задерживался;

-  ООО «Востокпром» достоверно известно, что указанные футляры изготавливаются и российскими поставщиками, только небольшими объемами ограниченными технологическими возможностями, при этом стоимость товара превышает изготовленный в Китае в разы. ООО «Компания Лайк» поставляет нам их по цене 215 руб. шт., а производство из тех же материалов ввозимых (так же из КНР) на собственном производстве составляет 790 руб./шт., что привело бы к отсутствию экономической целесообразности заключенного контракта (себестоимость товара была бы значительно выше, чем по контракту). Кроме того, при телефонных переговорах с российскими поставщиками не один из них не гарантировал сроки поставки. Производство флокированной упаковки российскими поставщиками такого объема занимает до 7 месяцев;

-  учитывая вышеизложенное, ООО «Востокпром» 12.11.2021 обратилось к Заказчику с просьбой рассмотреть возможность изменения п. 5.1 контракта и увеличить его на 80 дней либо заключить дополнительное соглашение согласно п. 11.3 контракта. КГБУ «Государственный архив» письмом от 09.12.2021 № 01-33-968 указано ООО «Востокпром» на невозможность изменения условий контракта. Общество повторно обратилось к Заказчику, лично и по телефону;

-  все это время обществом велись переговоры как с поставщиком футляров, так и с заказчиком. Поставщик гарантировал поставку товара 25.01.2022, соответственно, с учетом времени на подготовку и комплектацию Памятного знака Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» ООО «Востокпром» гарантировал исполнить контракт к 25.02.2022. Параллельно с этими действиями Общество разместило заказ на производство упаковки к поставщику в КНР. Производитель согласился изготовить, но тиражом 10 000 штук. Данный заказ планировался по договору через ООО «ТЛК ВЛ Лоджистик». Но получили письмо от 15.11.2021 об увеличении сроков доставки;

-  таким образом, ООО «Востокпром» действовало открыто и добросовестно, в его действиях отсутствовал умысел, и цель была поставлена на исполнение контракта, а не на уклонение от него. Несмотря на указанное, КГБУ ГАХК 10.01.2022 принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного с ООО «Востокпром»;

-  ООО «Востокпром» признавая, что в данном конкретном случае ситуация сложилась не в пользу общества и, что хоть и без умысла, но контракт в сроки не исполнен, 31.01.2022 п/п № 30 произведена оплата неустойки (пени и штрафных санкций);

-  если участник действовал добросовестно и приложил все усилия для соблюдения законодательства, он не подлежит включению в Реестр, а соответствующее решение антимонопольного органа от 18.02.2022 № РПН-77 о включении информации об ООО «Востокпром» и о его учредителе (директоре) ФИО2 в Реестр недобросовестных поставщиков, является незаконным и подлежит отмене.

Возражения Хабаровского УФАС России против доводов и требования общества по существу обоснованы законностью и обоснованностью оспариваемого решения.

Возражения КГБУ «Государственный архив» согласно отзыву против доводов и требования общества обоснованы следующими обстоятельствами:

-  в декабре 2021 г. ООО «Востокпром» повторно обратилось в КГБУ «Госархив края» с просьбой признания заказчиком обстоятельств, препятствующих надлежащему и в срок исполнению условий государственного контракта, «форс-мажором», а также о приемке товара частями. Учитывая, что признание и свидетельствование обстоятельств непреодолимой силы входит в компетенцию Торгово-промышленной палаты РФ с выдачей соответствующего сертификата (заключения), а также тот факт, что исполнителем подобный сертификат предъявлен не был, КГБУ «Госархив края» обстоятельства задержки поставок флокированных коробок с территории КНР признать «форс-мажором» не имел оснований. Поставка памятных знаков частями условиями государственного контракта не предусмотрена;

-  просит учесть, что непоставка памятных знаков в срок, установленный государственным контрактом, повлекла за собой:

1)  неисполнение КГБУ «Госархив края» возложенных Хабаровским краем полномочий по изготовлению почетных знаков, являющихся формой выражения уважения и признания заслуг в сохранении традиционных семейных ценностей и преемственности поколений, укреплении института семьи и брака на территории Хабаровского края;

2)  срыв торжественных мероприятий, на которых предполагалось вручение памятного знака супругам-долгожителям региона, в том числе лично Губернатором Хабаровского края.

Уполномоченный по защите прав предпринимателей в отзыве в поддержку требования заявителя приводит следующие доводы:

-  фактически, как следует из материалов дела, Заказчиком формально вынесено законное решение, то есть правовых оснований для его обжалования не имелось. При этом решение об одностороннем исполнении контракта не является безусловным основанием для внесения поставщика в РНП;

-  ни Закон № 44-ФЗ, ни Правила ведения реестра не содержат безусловной обязанности антимонопольного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков без оценки его действий в каждом конкретном случае;

-  несмотря на указанные нормы права при рассмотрении материалов дела № 7-3/78 по обращению заказчика - КГБУ «Государственный архив» УФАС по Хабаровскому краю допущен формальный подход, не учтены фактические обстоятельства и материалы дела, принимаемые ООО «Востокпром» меры в целях своевременного исполнения контракта, обстоятельства, которые привели к невозможности своевременного исполнения контракта, не рассмотрено наличие (отсутствие) вины общества в сложившейся ситуации;

-  материалами дела подтверждается, что ООО «Востокпром» действовал открыто и добросовестно, в его действиях отсутствовал умысел, и цель была поставлена на исполнение контракта, а не на уклонение от него. Обществом принимались меры для надлежащего исполнения условий контракта, что в соответствии с абз. 1 пп. «в» п. 15 Правил является основанием для принятия решения об отказе во включении в РНП;

-  уведомление Хабаровского УФАС России от 16.02.2022 № 7/1378 о рассмотрении антимонопольным органом обращения Заказчика о включении общества и его учредителя (руководителя) в реестр недобросовестных поставщиков поступило на электронную почту ООО «Востокпром» 18.02.2022 в 9:16. При этом заседание комиссии назначено и состоялось в этот же день, а именно 18.02.2022 в 14:30 минут. То есть, антимонопольный орган лишил ООО «Востокпром» возможности подготовиться к заседанию комиссии, а также представить письменные возражения на обращение с подтверждающими документами. Соответственно, доводы антимонопольного органа о бездействии поставщика при выполнении контракта основаны на предположениях конкретных должностных лиц УФАС России по Хабаровскому краю и не подтверждается материалами дела. Кроме того, отсутствие в материалах дела возражений ООО «Востокпром» обусловлено только лишь тем, что уведомление обществом получено 18.02.2022, а срок представления возражений в уведомлении установлен антимонопольным органом до 17.02.2022. Тем самым, антимонопольным органом нарушена процедура проведения проверки и вынесения обжалуемого решения, что привело к неполному, субъективному рассмотрению материалов и вынесению незаконного решения, в том числе без установления факта недобросовестного поведения в действиях ООО «Востокпром», его учредителя (руководителя);

-  как следует из материалов дела, ООО «Востокпром» в адрес Заказчика направлялось информационное письмо, в котором Поставщик просил Заказчика рассмотреть вопрос о частичной поставке Памятного знака в количестве 1 100 штук, и пропорциональной оплате за поставленный товар. В части оставшейся части товара поставщик сообщил о том, что он обязуется поставить его до 25.01.2022. Заказчик не принял условия Заказчика и им расторгнут контракт 10.01.2022, решение о расторжении контракта в одностороннем порядке вступило в законную силу 21.01.2022. Соответственно, просрочка по поставке товара была незначительной и не может свидетельствовать о недобросовестности Поставщика;

-  на сегодняшний день Архивом заключен контракт на изготовление Памятных знаков Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» с ИП ФИО5 (контракт от 10.06.2022 №0122200002522002868). Фактически изготовителем Памятных знаков, металлических табличек и медальонов, является ООО «Востокпром». Флокированные коробки в количестве 10 000 шт. поставлены в адрес ООО «Востокпром» в январе 2022 года и также находятся у него. В рамках исполнения контракта от 10.06.2022 № 0122200002522002868, заключенного Архивом с ИП ФИО5 общество изготавливает Памятные знаки, упаковывает их в флокированные коробочки и даже самостоятельно осуществляет доставку товара до Заказчика, в том числе, по причине нахождения фактического поставщика в Московской области г. Мытище. Таким образом, заключение Архивом контракта с ИП ФИО5, является формальным. В действительности, фактическим изготовителем и поставщиком товара, является ООО «Востокпром». Фактические взаимоотношения между Заказчиком и Поставщиком не прекратились, только оформляются путем формального привлечения третьих лиц. Указанная ситуация происходит по причине вынесения антимонопольным органом обжалуемого решения и внесения ООО «Востокпром» и его учредителя (руководителя) в РНП;

-  архив в отзыве на заявление ООО «Востокпром» указывает, что действия поставщика привело к срыву торжественных мероприятий, на которых предполагалось вручение памятного знака супругам - долгожителям региона, в том числе лично Губернатором Хабаровского края. Данный довод документально не подтвержден. Исходя из пояснений руководителя ООО «Востокпром» Памятные знаки торжественно вручались как в 2021 году, так и в 2022 году, срывов мероприятий по причине непоставки Памятных знаков не было;

-  учитывая вышеизложенное, действия антимонопольного органа грубо нарушают права субъекта предпринимательской деятельности, а также нормы законодательства.

Рассмотрев доводы заявителя, ответчика и третьих лиц, выслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела и оценив их в порядке статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления, исходя из следующего.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Законом о контрактной системе.

Согласно части 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что это предусмотрено контрактом (часть 9 статьи 95 Закона о контрактной системе).

Из положений частей 8, 9 статьи 95 Закона о контрактной системе, статей 450, 715 ГК РФ следует, что основанием для одностороннего расторжения государственного контракта на выполнение работ является существенное нарушение одной из сторон своих обязательств по этому контракту в случае, если возможность такого расторжения была предусмотрена государственным контрактом.

Части 12 и 13 статьи 95 Закона о контрактной системе устанавливают специальную процедуру отказа от контракта и иным образом, по сравнению с общими положениями ГК РФ, определяют момент, в который отказ заказчика от договора считается состоявшимся.

Частью 16 статьи 95 Закона о контрактной системе предусмотрено, что информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - РНП).

В соответствии с частью 1 статьи 104 Закона о контрактной системе, ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В силу пункта 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, РНП ведет Федеральная антимонопольная служба России в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В РНП включается в том числе информация о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов (часть 2 статьи 104 Закона о контрактной системе).

В части 6 статьи 104 Закона о контрактной системе установлено, что в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

В течение пяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в РНП в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов (часть 7 статьи 104 Закона о контрактной системе).

Порядок ведения РНП, в том числе требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения РНП, устанавливается Правительством Российской Федерации (часть 10 статьи 104 Закона о контрактной системе).

Согласно пункту 11 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 (далее - Правила № 1062), уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6 - 8 настоящих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 5 рабочих дней с даты их поступления.

По результатам рассмотрения представленных информации и документов, и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил № 1062, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в РНП. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. Копии вынесенного уполномоченным органом решения направляются заказчику, лицу, информация о котором направлена заказчиком для включения в реестр, и иным заинтересованным лицам (пункт 12 Правил № 1062).

Из изложенного следует, что необходимым условием включения в РНП является наличие в представленных материалах фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), совершение им действий (бездействий) направленных на неисполнение условий контракта.

Ведение реестра недобросовестных поставщиков участников (подрядчиков, исполнителей) является одним из средств, позволяющих заказчикам обеспечить реализацию закрепленного в части 1 статьи 12 Закона о контрактной системе принципа ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок.

Комиссией антимонопольного органа установлено, что по состоянию на дату принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (10.01.2022) просрочка исполнения обязательств у поставщика составляла более 30 дней, и контракт расторгнут в соответствии с положениями частей 13, 16 статьи 95 Закона о контрактной системе без нарушений.

Доводы ООО «Востокпром» о невозможности поставки товара в установленный контрактом срок отклоняются по следующим основаниям.

В соответствии с абз. 1 статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Из пункта 1 статьи 401 ГК РФ следует, что лицо признается виновным в неисполнение обязательства, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, не приняло всех мер для надлежащего исполнения обязательства.

Пунктом 2 статьи 401 ГК РФ установлено, что отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно разъяснениям, указанным в абз. 4 пункта 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с пунктом 8 постановления Пленума № 7, в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Как следует из материалов дела, участник закупки - ООО «Восткопром», принял участие в государственной закупке. Действуя в качестве самостоятельного субъекта гражданских правоотношений, ООО «Востокпром» не выясняло возможность поставки, наличие товара на рынке. В нарушение условий государственного контракта ООО «Востокпром» не осуществило поставку товара в установленный срок.

Нарушение сроков поставки товара послужило основанием для принятия Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В связи с не устранением поставщиком допущенных нарушений условий контракта, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу и контракт расторгнут с 14.02.2022. В десятидневный срок с даты надлежащего уведомления Исполнителя о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта не устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия указанного решения.

Обстоятельств, объективно препятствующих выполнению работ, в ходе внеплановой проверки комиссией Хабаровского УФАС России не установлено.

При этом после принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта ООО «Востокпром» не предприняло мер к надлежащему исполнению условий контракта.

Как следует из материалов дела и пояснений директора ООО «Востокпром», Памятные знаки Правительства Хабаровского края «За супружеское долголетие» были изготовлены Обществом в полном объеме в установленный контрактом срок.

Однако у Общества возникли проблемы с поставкой флокированных футляров для Памятных знаков из Китайской Народной Республики, о чем был поставлен в известность заказчик. Заказчику предложены вместо флокированных футляров блистерные футляры, но заказчик отказался, т.к. предложенные блистерные футляры не предусмотрены условиями контракта.

Доводы Исполнителя о том, что флокированные футляры изготавливаются в Китайской Народной Республике и не изготавливаются в Российской Федерации, правомерно не учтены комиссией Хабаровского УФАС России, поскольку Обществом самостоятельно выбрана страна производства товара.

Доказательств невозможности изготовления необходимых футляров на территории Российской Федерации Обществом в Хабаровское УФАС России не представлено, как и не представлено надлежащих доказательств невозможности исполнения контракта.

Таким образом, ООО «Востокпром» допущено существенное нарушение условий контракта.

В ходе рассмотрения дела обстоятельств, указанных в пункте 15 Правил Постановления № 1078 комиссией Хабаровского УФАС России не установлено, таким образом основания для принятия решения об отказе во включении ООО «Восткопром» в реестр недобросовестных поставщиков у комиссии Хабаровского УФАС России отсутствовали.

При вынесении решения комиссия Хабаровского УФАС России исходила из того, что принимая участие в закупке, Общество осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии со статьей 2 ГК РФ, является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами.

При принятии решения об участии в закупочной процедуре участник, в данном случае ООО «Востокпром», самостоятельно просчитывает свои риски.

Материалами дела подтверждается, что Обществом не устранены нарушения условий контракта, послужившие основанием для принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Таким образом, ООО «Востокпром» допущено существенное нарушение условий государственного контракта.

Учитывая, что в ходе проведения проверки Хабаровским УФАС России установлены факты существенного нарушения условий контракта поставщиком, выразившегося в нарушении срока поставки, комиссия Хабаровского УФАС России пришла к выводу о наличии оснований для включения сведений о поставщике в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Нарушений порядка расторжения контракта комиссией Хабаровского УФАС России не установлено, доказательств иного материалы дела не содержат. Документов и информации, свидетельствующей о принятии поставщиком мер для надлежащего исполнения условий контракта, которые не привели к результату в силу непреодолимой силы (пп. «в» п. 15 Правил № 1078) поставщиком не представлено.

Указанные заявителем обстоятельства не свидетельствуют о наличии оснований для отказа заказчику Хабаровским УФАС России во включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Следует отметить, что не может быть признан добросовестным участник закупки, не исполняющий государственный контракт надлежащим образом.

Так, в силу разъяснений абз. 3 пункта 1 постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

Таким образом, добросовестным поведением является поведение, ожидаемое от любого иного участника оборота, в том числе учитывающего, что контракт заключен для удовлетворения нужд Правительства края.

Следовательно, участник закупки, нарушающий условия государственного контракта без уважительных причин, не принимающий должных мер по надлежащему исполнению контракта, не может быть признан добросовестным.

Указанное согласуется с судебной правоприменительной практикой по данной категории споров, в частности, в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 12.03.2020 № 308-ЭС 19-23241 по делу № А32-47028/2018.

Доводы Уполномоченного по защите прав предпринимателей в отношении нарушения комиссией Хабаровского УФАС России процедуры проведения антимонопольным органом проверки, являются формальными, в связи с чем судом во внимание не приняты.

В ходе судебного разбирательства суд не установил несоответствие оспариваемого решения закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, что в соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Государственная пошлина в сумме 3 000 руб. за рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции в соответствии со статьей 110 АПК РФ подлежит отнесению на заявителя и не взыскивается в связи с её уплатой при подаче заявления в суд.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                                        С.Д. Манник