ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

 

Дело  № А40-139450/16-56-1213

г. Москва

09 июня 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 июня 2017  года

Решение в полном объеме изготовлено 09 июня 2017 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе: 

судьи Пономаревой Т.В.

при ведении протокола секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебное заседании дело

по исковому заявлению ЗАО «ЦТПС» (ОГРН 1027100971457, ИНН 7107057570, 300026, Тульская обл, г Тула, ул Скуратовская, 110, дата регистрации 28 декабря 2000)

к АО «СМТ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 129090, 

<

...> / стр 2, дата регистрации 10 января 1993)

о взыскании пени за не предоставление банковской гарантии по договору № 1-04-13/ЦТПС-СМТ/1045 845 579 784,84 руб. и пени по договору № 1-04-13/ЦТПС-СМТ/1074 1 098 758 979,33 руб

при участии

от истца: ФИО2 по доверенности от 16.01.2017 № 01-17, ФИО3 по доверенности от 16.11.2016 № 67-16, ФИО4 по доверенности от 16.11.2016 № 68-16

от ответчика: ФИО5 по доверенности от 03.03.2016 № 06/07-Д/16-35, ФИО6 по доверенности от 20.01.2017, ФИО7 по доверенности от 20.01.2017, ФИО8 по доверенности от 20.06.2016 № 06/07-Д/16-74

УСТАНОВИЛ:

ЗАО «ЦТПС» обратилось в суд с требованиями о взыскании с АО «СМТ» пени за не предоставление банковской гарантии по договору № 1-04-13/ЦТПС-СМТ/1045 845 579 784,84 руб. и пени по договору № 1-04-13/ЦТПС-СМТ/1074 1 098 758 979,33 руб. (с учетом уточнения требований).

Ответчик против заявленного требования возражал, представил отзыв.

Арбитражный суд города Москвы 23.09.2016 вынес решение об обязании акционерного общества «Сварочно-монтажный трест»  предоставить независимые банковские гарантии по договору от 01.04.2013 № 1-04-13/ЦТПС-СМТ/1045  на сумму 106 784 729,27 руб. и договору от 01.04.2013 № 1-04-13/ЦТПС-СМТ/1074  на сумму 174 917 554,08 руб., а так же взыскании с Треста в пользу ЗАО «Центргазтрубопроводстрой» 845 579 784,84 руб. неустойки по Договору 1045 и 1 098 758 979,33 руб. неустойки по Договору 1074.

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2016 оставлено без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2016.

Арбитражный суд Московского округа постановлением от 06.03.2017 решение Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2016 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2016 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. При этом суд указал, что судом первой инстанции не были исследованы в полном объеме фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, не исследованы с учетом статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации условия заключенных договоров, не проверены возражения ответчика относительно добросовестности поведения субподрядчика. Удовлетворяя требования субподрядчика о взыскании неустойки за не предоставление банковских гарантий, суд сослался на пункты 4.5 договоров в редакции дополнительных соглашений и статью 18 договоров. При этом суд оставил без внимания, что акт рабочей комиссии о готовности законченного строительством объекта, с которым по условиям договоров связан момент возникновения обязательств по предоставлению банковских гарантий, является формой КС-11, а не формой КС-14, как указано в договоре. При разрешении спора суд не проверил доводы субсубподрядчика о несогласовании сторонами ответственности за не предоставление банковских гарантий, указав лишь на то, что статьей 18 договоров предусмотрена неустойка за нарушение иных срочных обязательств.

Выслушав представителей истца и ответчика, повторно с учетом доводов суда кассационной инстанции исследовав письменные доказательства, суд находит иск не подлежащим удовлетворению.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей.

Пункт 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает приобретение и осуществление юридическими лицами своих гражданских прав своей волей и в своем интересе, гарантирует свободу в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из материалов дела следует, что 01.04.2013 между ЗАО «ЦТПС» (субподрядчик) и ОАО «СМТ» (субсубподрядчик) заключен договор субподряда № 1-04-13/ЦТПС-СМТ/1045 на выполнение работ по строительству объекта «Линейная часть, 2 нитка. Участок км 1045,6 - 1074,7» в составе стройки «Система магистральных газопроводов «Бованенково - Ухта» (далее - договор 1).

Договорная цена без учета стоимости материалов поставки субподрядчика составляет 1 334 809 115 руб. 88 коп. (пункт 3.1. договора 1 в редакции дополнительного соглашения к договору 1).

01.04.2013между ЗАО «ЦТПС» (субподрядчик) и ОАО «СМТ» (субсубподрядчик) заключен договор субподряда № 1-04-13/ЦТПС-СМТ/1074 на выполнение работ по строительству объекта «Линейная часть, 2 нитка. Участок км 1074,7 - 1108,1» в составе стройки «Система магистральных газопроводов «Бованенково - Ухта» (далее - договор 2).

Договорная цена без учета стоимости материалов поставки субподрядчика составляет 1 943 528 318 руб. 64 коп. (пункт 3.1. договора 2 в редакции дополнительного соглашения к договору 2).

30.12.2014ЗАО «ЦТПС» и ОАО «СМТ» заключили дополнительное соглашение № 5 к договору 1 (далее - дополнительное соглашение к договору 1), которым пункт 4.5. договора 1 был изложен в следующей редакции: «Субсубподрядчик в течение 10 календарных дней с момента подписания Акта рабочей комиссии о готовности законченного строительством объекта (форма КС-14) предоставит субподрядчику  безусловную и безотзывную банковскую гарантию в размере 8% от договорной цены без учета стоимости материалов поставки субподрядчика, в обеспечение исполнения субсубподрядчиком финансовых гарантий безопасной и безаварийной эксплуатации построенного объекта в течение гарантийного срока по настоящему договору».

30.12.2014 ЗАО «ЦТПС» и ОАО «СМТ» заключили дополнительное соглашение № 7 к договору 2 (далее - дополнительное соглашение к договору 2), которым пункт 4.5. договора 2 был изложен в следующей редакции: «Субсубподрядчик в течение 10 календарных дней с момента подписания Акта рабочей комиссии о готовности законченного строительством объекта (форма КС-14) предоставит субподрядчику безусловную и безотзывную банковскую гарантию в размере 9% от договорной цены без учета стоимости материалов поставки субподрядчика, в обеспечение исполнения субсубподрядчиком финансовых гарантий безопасной и безаварийной эксплуатации построенного объекта в течение гарантийного срока по настоящему договору».

В соответствии с пунктом 5.4. договоров гарантийный срок на построенный объект в целом устанавливается 24 месяца с даты подписания в установленном порядке Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией. Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14) подписан 31.12.2014.

Поскольку в сроки, установленные договорами, субсубподрядчик не предоставил субподрядчику безусловные и безотзывные банковские гарантии, оставил без удовлетворения предъявленные претензии, ЗАО «ЦТПС» обратилось в суд с настоящим иском.

Согласно пунктам 5.1 и 5.4 договоров началом гарантийного срока является подписание в установленном порядке акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

В соответствии с пунктом 16.5 договоров после подписания акта рабочей комиссии о готовности законченного строительством объекта для предъявления приемочной комиссии объект переходит в ведение субподрядчика.

В соответствии со ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой указанной статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Как разъяснено в п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Акт рабочей комиссии о готовности законченного строительством объекта, с которым по условиям Договоров (п. 4.5. в ред. дополнительных соглашений и ст. 18 Договоров) связан момент возникновения обязательств по предоставлению банковских гарантий, является актом по форме КС-11, а не актом по форме КС-14.

Акт по форме КС-14 - это акт приемки законченного строительством объекта приёмочной комиссией. При этом, акт рабочей комиссии о готовности законченного строительством объекта (т.е. акт по форме КС-11), равно как и доказательства его составления при участии Треста, в материалы дела Истцом не представлен.

Учитывая, в Договорах речь идет о принципиально разных актах (с разными формами статистической отчетности и порядке их составления), с которыми связан момент возникновения обязательств Треста по предоставлению банковских гарантий и которые Истцом в материалы дела не предоставлены, можно сделать вывод, что ЦТПС не доказал момент наступления обязательств Ответчика по предоставлению банковских гарантий, что исключает ответственность последнего за их непредставление.

Работы на объекте фактически были выполнены и сданы субподрядчику 31.08.2014 и с этого времени объекты перешли в ведение истца. Субсубподрядчик не приглашался субподрядчиком к участию в работе приемочной комиссии, акт приемке законченного строительством объекта от 31.12.2014 в его адрес не направлялся.

При таких обстоятельствах можно сделать вывод о несогласованности условия Договоров в части определения момента наступления обязательства по предоставлению банковской гарантии, между сторонами. При этом, данная несогласованность, согласно правовой позиции ВАС РФ изложенной в п. 11 постановления Пленума от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», трактуется против Истца, как стороны предложившей Договоры на данных условиях.

Таким образом, истцом не доказан момент наступления обязательств Ответчика по предоставлению банковских гарантий, что исключает ответственность последнего за их непредставление и влечет отказ в удовлетворении исковых требований по делу в полном объеме.

Поскольку в силу пункта 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное, отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником, суд при разрешении спора должен был оценить указанные доводы ответчика, а также добросовестность поведения истца, как лица заинтересованного в получении банковских гарантий, по принятию мер к своевременному извещению субсубподрядчика о работе приемочной комиссии (пункт 3 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Также суд считает, что санкция за не предоставление в срок банковских гарантий не была согласована сторонами.

Пункт 4.5 Договоров, излагающий общие условия о предоставлении банковских гарантий не содержит соглашения сторон Договора о неустойке за их не предоставление.

Пункты 12.5. - 12.6. Договоров содержат меру ответственности по Договору, а ст. 18 Договоров при определении неустойки содержит условия и обязательства, за неисполнение которых применяются такой способ обеспечения обязательства как неустойка (п. 18.4.1., 18.5., 18.8. и 18.9. Договора).

Согласно статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (статья 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 331 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Таким образом, по смыслу указанной нормы соглашение о неустойке должно указывать конкретно обязательство, которое обеспечивается этой неустойкой.

В п. 18.4. Договора перечисляются основные срочные обязательства Треста, связанные с определенными этапами выполнения работ по Договору, а в абзаце шестом говорится: «при нарушении сроков выполнения обязательств по п.п. 9.1, 22.1. Договора или иных срочных обязательств по Договору» - данные пункты непосредственно связанны с выполнении строительно-монтажных работ, а не прочих обязательств (п. 9.1. - подготовка проекта производства работ, а п. 22.1. - завершающие работы перед сдачей).

Пункт 18.4. Договора посвящен обеспечению основного обязательства Треста по Договору, а именно выполнению строительно-монтажных работ по нему, следовательно, руководствуясь ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации можно сделать однозначный вывод, что термин «иные срочные обязательства» не затрагивает любых обязательств Договоров имеющих срок, а касается только основного обязательства.

Также суд обращает внимание на то, что с иском об обязании ответчика предоставить банковские гарантии субподрядчик обратился за несколько месяцев до истечения гарантийного срока, что само по себе свидетельствует об отсутствии у истца экономического интереса в своевременном получении банковских гарантий и требования о взыскании неустойки имеют цель обогащения, что квалифицируется как злоупотребление правом.

Оценив и исследовав при повторном рассмотрении дела представленные в материалы дела доказательства в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  проанализировав условия договоров и дополнительных соглашений, с учетом выводов суда кассационной инстанции, суд пришел к выводу о том, что требования  истца не подлежат удовлетворению.

Согласно п. 1 ст. 325 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации если приведенный в исполнение судебный акт отменен полностью или в части и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения, либо производство по делу прекращено, ответчику возвращается все то, что было взыскано с него в пользу истца по отмененному или измененному в соответствующей части судебному акту.

Ввиду того, что денежные средства 2 170 278,88 руб. были списаны со счета АО «СМТ» в порядке принудительного исполнения решения от 23.09.2016, эта сумма подлежит взысканию с истца в пользу ответчика.

На основании статей 309, 310, 330, 333, 368, 720 Гражданского кодекса Российской Федерации  руководствуясь ст.ст. 110, 131, 132, 167, 170, 176, 325 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Произвести поворот исполнения решения суда от 23.09.2016.

Взыскать с ЗАО «ЦТПС» в пользу АО «СМТ» денежные средства 2 170 278,88 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СудьяТ.В. Пономарева