ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40- 45474/24-67-360

г. Москва

13 июня 2024 г.

Резолютивная часть решения оглашена 20 мая 2024 года

Полный текст решения изготовлен 13 июня 2024 года

Арбитражный суд в составе:

Судья В.Г. Джиоев (единолично)

при ведении протокола помощником судьи Н.С. Будько,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале 10011

дело по исковому заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ВОЛГОГРАДПРОГРАММСЕРВИС" (400081, ВОЛГОГРАДСКАЯ ОБЛАСТЬ, ВОЛГОГРАД ГОРОД, АНГАРСКАЯ 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 31.12.2002, ИНН: 

<

***>)

к КАЗЕННОМУ ПРЕДПРИЯТИЮ ГОРОДА МОСКВЫ "ВЫСТАВКА ДОСТИЖЕНИЙ НАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВА" (129223, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 21.10.2002, ИНН: 

<

***>)

о взыскании задолженности

при участии:

от истца:  ФИО1 по дов-ти от 01.01.2024

от ответчика: ФИО2 по дов-ти от 26.03.2024, ФИО3 по дов-ти от 29.11.2023

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ВОЛГОГРАДПРОГРАММСЕРВИС"  (далее – истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к КАЗЕННОМУ ПРЕДПРИЯТИЮ ГОРОДА МОСКВЫ "ВЫСТАВКА ДОСТИЖЕНИЙ НАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВА" (далее – ответчик) о, обязании принять Товар (серверное оборудование), предусмотренный гражданско-правовым договором № 32312545087 от 07.08.2023 г., о взыскании стоимости Товара, предусмотренного гражданско-правовым договором № 32312545087 от 07.08.2023 г. на поставку серверного оборудования в размере 11 593 205 рублей 62 копейки.

Истец заявленные требования поддержал в полном объеме.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Исследовав и оценив, имеющиеся в деле доказательства, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, 07.08.2023 г. между Казенным предприятием города Москвы "Выставка достижения народного хозяйства", в лице заместителя генерального директора КП «ВДНХ» ФИО4, действующего на основании доверенности от 06.12.2022г № КП-18-170/22, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью "Волгоградпрограммсервис", в лице Генерального директора ФИО5, действующего на основании Устава, с другой стороны, заключили гражданско-правовой договор поставки серверного оборудования № 323125475087.

В соответствии с п.1.1. Договора «Поставщик обязуется по заданию Заказчика поставить серверное оборудование (далее – Товар) в объеме, установленном в Техническом задании (Приложение № 1 к Договору, являющееся его неотъемлемой частью) (далее – Техническое задание), Заказчик обязуется принять Товар и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Договором.»

В соответствии с п. 2.1. Технического задания «Поставщик обязан осуществить поставку средств вычислительной техники и оборудования, а также комплектующих и расходных материалов к ним, (далее – товар) в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом и настоящим Техническим заданием, а также в соответствии с требованиями актов, указанных в разделе 6 настоящего Технического задания.»

В соответствии с п. 2.2. Технического задания «Поставляемый товар должен соответствовать следующим требованиям:

Техническим и качественным характеристикам, установленным настоящим Техническим заданием и определенным производителем товара в эксплуатационной документации.

Действующим государственным и международным стандартам и другим актам Российской Федерации, требованиям безопасности, функциональным и качественным характеристикам для данной группы товаров в соответствии с требованиями государственных и международных стандартов, в том числе актам, указанным в пунктах 6.2, 6.5, 6.11, 6.15, 6.16 настоящего Технического задания.

Действующим стандартам и нормам по пожарной, санитарной и электрической безопасности, а также электромагнитной совместимости в соответствии с номенклатурой продукции, в отношении которой законодательными актами Российской Федерации предусмотрена обязательная сертификация, с документальным подтверждением при исполнении Контракта, в том числе актам, указанным в пунктах 6.1, 6.3, 6.13, 6.18, 6.19, 6.20 настоящего Технического задания.

Все входные и выходные разъемы, а также уровни сигналов на входе и выходе должны соответствовать стандартам Российской Федерации согласно требованиям акта, указанного в пункте 6.21 настоящего Технического задания.

В комплект поставляемого товара должны входить все интерфейсные шнуры и кабели питания, необходимые для его подключения и полнофункциональной эксплуатации.

Поставляемый товар, в отношении которого утвержден класс энергетической эффективности, должен соответствовать классу энергетической эффективности не ниже «А», в соответствии с требованиями акта, указанного в пункте 6.14 настоящего Технического задания.

Поставляемый товар должен быть предназначен для эксплуатации в рабочих помещениях.»

В соответствии с п.3.1.Договора «Поставка Товара осуществляется на условиях и в сроки, установленные настоящим Договором в течение 100 (ста) рабочих дней c даты заключения контракта.»

Поставщик в установленные Договором сроки произвел поставку оборудования, соответствующего требованиям Договора и Технического задания.

21.12.2023 г. ООО «Волгоградпрограммсервис» направило в КП «ВДНХ» своих представителей для передачи необходимых документов на серверное оборудование, а также для оказания сопутствующих услуг (сборка, монтаж, пуско-наладочные работы, инструктаж).

Заказчику был предоставлен полный комплект документов в соответствии с контрактом, в том числе гарантийные карты на все поставляемое оборудование.

Переданный Заказчику товар укомплектован в соответствии с эксплуатационной документацией необходимыми приспособлениями и инструментом для осуществления безопасных регулировок, технического обслуживания и применения по назначению. Это подтверждается отсутствием возражений относительно поставляемого Товара зафиксированных документально сотрудниками КП «ВДНХ», присутствовавших при проведении сопутствующих услуг Поставщиком по местам поставки товара.

В соответствии с п. 2.1 Договора «Цена Договора составляет 11 593 205,62 (Одиннадцать миллионов пятьсот девяносто три тысячи двести пять) рублей 62 копейки, в том числе НДС 20% (далее – Цена Договора), в соответствии с Расчетом цены (Приложение № 3 к настоящему Договору)

В соответствии с п.5.5.2 Заказчик обязан:  Своевременно принять и оплатить поставленный Товар в соответствии с условиями Договора.

В соответствии с п. 2.5.2 «Заказчик оплачивает товары по факту поставки всего объема товара, в безналичном порядке путем перечисления стоимости фактически поставленных товаров с лицевого счета Заказчика на расчетный счет Поставщика, реквизиты которого указаны в статье «Адреса, реквизиты и подписи Сторон» Договора, на основании надлежаще оформленного и подписанного обеими Сторонами Акта приемки-передачи поставленных товаров (Приложение № 2 к настоящему Договору) (далее - Акт приемки-передачи поставленных товаров), с приложением документов, подтверждающих объем поставленных товаров, в течение 7 (семи) рабочих дней с момента получения счета после подписания Заказчиком Акта приемки-передачи поставленных товаров»

В соответствии с п. 4.11  «После полного выполнения обязательств по настоящему Договору, но не позднее даты окончания срока действия Договора, Стороны подписывают итоговый Акт об исполнении обязательств (по форме согласно Приложению № 2 к настоящему Договору), который является основанием для регистрации сведений об исполнения Договора в Реестре договоров, заключенных заказчиком.»

В соответствии с п.12.1 «Договор вступает в силу со дня его подписания Сторонами и действует  по 31.12.2023г. года включительно.»

В соответствии с п. 12.2 Договора «Истечение срока действия Договора влечет прекращение обязательств по Договору (за исключением предусмотренных Договором гарантийных обязательств и обязательств заказчика по оплате товаров, поставленных в течение срока действия Договора).»

Заказчик до настоящего времени не подписал Акты приемки-передачи поставленных товаров, тем самым нарушил условия договора № 32312545087 от 07.08.2023 г., что послужило основанием для обращения в суд с настоящим исковым заявлением.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В ходе осуществления приемки Заказчиком было выявлено, что поставленные серверы имеют отличную конфигурацию завода-изготовителя от поставленных Заказчику.

Замена составных частей Истцом была произведена на всех поставленных серверах имеющих парт-номер 7Х16СТ01 WW с серийными номерами - J100XVL8, J100XVLB, J101T8GR, J101T8H0, J101T8H3, J101TECD, J101TECE, J101TECK марки Lenovo Server ThinkSystem SN550, что подтверждается сведениями с официального сайта Lenovo.com по каждому поставленному серверу путем введения серийного номера сервера, а также выгрузкой Log-файлов учета системной информации о работе сервера (истории действий (логами) (далее - Log-файл), являются приложением к настоящему отзыву.

Так, поставленный ООО «ВОЛГОГРАДПРОГРАММСЕРВИС» сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 парт-номер 7X16CT01WW с серийным номером J100XVL8,  по  сведениям  с  официального  сайта производителя  Lenovo.com

(приложение 1), был отгружен с завода-изготовителя в исполнении, где среди прочих комплектующих включал в себя нижеследующие:

-           2 шт. процессора Think System Intel Xeon Gold 5217 8C 115W 3.0GHz Processor;

-           адаптер QLogic QML2692 Mezz 16Gb 2-Port Fibre Channel Adapter;

-           25 шт. оперативной памяти Lenovo 32GB TruDDR4 2666 MHz (2Rx4 1.2V) RDIMM.

Однако поставленный Истцом сервер содержит следующие комплектующие взамен вышеуказанных:

-           2 шт. процессора Intel Xeon Gold 6248 CPU @ 2.50GHz;

-           адаптер Emulex LPml6004B-L Mezz 16Gb 4-Port Fibre Channel Adapter;

-           16 шт. оперативной памяти Samsung M393A4K40BB3-CVFGY 32GB DDR4 2933 MHz.

Таким образом, с момента производства оборудования на заводе-изготовителе как минимум была произведена замена процессоров (с Intel Xeon Gold 5217 на Intel Xeon Gold 6248), адаптеров (с QLogic QML2692 2-Port на Emulex LPml6004B-L 4-Port), оперативной памяти (25 шт. Lenovo на 16 шт. Samsung). Замена комплектующих также подтверждается Log-файлом (приложение 1, лист 1).

Так, при подключении к консоли управления данного сервера (доступ во внутреннюю оперативную систему сервера, среду управления сервером, настройки) путем введения команды mhlog (команда для отображения записей в журнале истории обслуживания) осуществлен вывод истории. Согласно выведенному логу с поставленного сервера Lenovo Server ThinkSystem SN550 парт-номер: 7X16CT01WW, серийный номер: J100XVL8 видно, что была произведена замена оперативной памяти, установленной 03/28/2020 заводом-изготовителем Lenovo. Установленная производителем оперативная память была удалена Поставщиком и заменена на другую память 08.05.2023, в другом количестве.

Особого внимания заслуживает тот факт, что заводом-изготовителем установлены требования к допустимым комплектующим для данного сервера в частности и для оперативной памяти, при этом замененная Поставщиком оперативная память не является памятью допустимой к установке заводом изготовителем оборудования. Поставщик установил оперативную память производителя Samsung, что не соответствует техническим и качественным характеристикам производителя сервера, эксплуатационной документации и требованиями Договора.

Кроме того, установленная оперативная память не имеет запрограммированную уникальную подпись, как это происходит для сертифицированной памяти Lenovo TruDDR4, также замененная память не проходила проверку на совместимость и настройку с данным сервером, что опять же должно происходить для совместимости с памятью, выбранной заводом-изготовителем. Список совместимой оперативной памяти для конкретного сервера находится на официальном сайте Lenovo.com.

Условиями Договора замена составных частей производителя не предусмотрена и является нарушением п.1.2 Договора.

Одновременно с изложенным каждый выпускаемый заводом производителем сервер имеет свою составляющую, комплектацию и допустимость замены комплектующих, а именно, ВТО и СТО.

ВТО - настройка в предварительно настроенном режиме (TopSeller), предназначен для быстрого заказа и отправки дистрибьютору. В этом режиме конфигурация начинается со стандартной модели (предварительно созданной конфигурации). Дополнительные компоненты опции могут быть добавлены к стандартной конфигурации для удовлетворения требований Заказчика. Конфигурация этого типа собирается и реализуется партнерами Lenovo.

Модели «Настройка на заказ» (СТО) используются для создания моделей с интегрированными на заводе настройками сервера. Для SN550 также могут быть доступны предварительно сконфигурированные модели серверов, однако они зависят от региона; то есть каждый регион может определять свои собственные модели серверов, и не все модели серверов доступны в каждом регионе.

В парт-номере поставленного оборудования используется аббревиатура СТО (7X16CT01WW).

В этом режиме (СТО) модель продукта конфигурируется на заказ с необходимыми аппаратными компонентами. Этот тип конфигурации создан и интегрирован компанией Lenovo Manufacturing.

Таким образом, изначальная конфигурация производителем была собрана под Заказчика, что подтверждается парт-номером оборудования, и не предполагает замену комплектующих (составных частей), следовательно, Поставщик или партнер Lenovo не вправе был осуществлять замену комплектующих на оборудовании. Однако замена комплектующих «налицо», а кто и какими силами, и с какой квалификацией, и с соблюдением каких стандартов и требований осуществлял замену комплектующих в данном технически сложном устройстве Заказчику неизвестно.

Кроме того, КП «ВДНХ» в рабочем порядке от производителя Lenovo были получены сведения в отношении поставленного оборудования с парт-номером 7X16CT01WW - серийный номер сервера J100XVL8.

Данные сведения также подтверждают недопустимость замены комплектующих в данном оборудовании.

Также в ходе проверки поставленного товара Заказчиком установлено, что поставленные серверы находятся вне гарантии, так как по информации, полученной с официального сайта LENOVO, гарантия производителя на серверы начала свое действие, а именно:

с 31.03.2020 (Сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 7X16CT01WW серийный номер J100XVL8);

с 31.03.2020 (Сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 7X16CT01WW серийный номер J100XVLB);

с 30.09.2021 (Сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 7X16CT01WW серийный номер J101T8GR);

с 30.09.2021 (Сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 7X16CT01WW серийный номер J101T8H0);

с 30.09.2021 (Сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 7X16CT01WW серийный номер J101T8H3);

с 10.04.2021 (Сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 7X16CT01WW серийный номер J101TECD);

с 10.04.2021 (Сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 7X16CT01WW серийный номер J101TECE);

с 10.04.2021 (Сервер Lenovo Server ThinkSystem SN550 7X16CT01WW серийный номер J101TECK).

Таким образом, гарантия производителя на поставленные серверы начали свое действие раньше положенного срока, что говорит о том, что это предположительная дата продажи оборудования первому покупателю.

У Истца в рамках Договора было 100 рабочих дней на заказ и доставку оборудования Заказчику, довольно существенный срок был заложен в Договор в целях поставки оборудования, соответствующего техническому заданию Заказчика, при этом, исходя из разных дат старта гарантии и порядка серийных номеров в поставленном оборудовании, можно сделать вывод что оборудование, во-первых, не производилось под техническое задание Заказчика, и комплектация была изменена позднее под требования Заказчика вопреки требованиям конфигурации на заказ

«СТО»; во-вторых, поставленное оборудование производилось изначально под разных заказчиков и в разное время, так как парт-номера серверов содержат в себе аббревиатуру СТО, т.е. «конфигурация на заказ».

Дополнительно сообщаем, что поставленное оборудование Заказчику имело версию микропрограммного обеспечения не совместимую для работы с шасси Заказчика, что потребовало обновления микропрограммного обеспечения уже у Заказчика при пуско-наладке (информация также отражена в log-файле), что также подтверждает, что поставленное оборудование было отгружено с завода-изготовителя никак не в 2023 году, а намного раньше, что подтверждает факт того, что оборудование не новое.

19.01.2024 Заказчиком в адрес Поставщика направлен мотивированный отказ от приемки товара № Исх-КП-1-11-136/24 в связи с ненадлежащим качеством поставленного товара, а также несоответствием его техническим характеристикам, установленным техническим заданием. Мотивированный отказ также содержал требование об устранении недостатков, и поставке товара соответствующего условиям Договора и технического задания в срок до 02.02.2024. Мотивированный отказ также содержал требование о вывозе поставленного оборудования с территории Выставки достижений народного хозяйства (далее - ВДНХ) в срок до 30.01.2024.

Вместе с тем товар, соответствующий условиям договора, Истцом не поставлен.

25.01.2024 Истец письмом № 8 сообщил, что информация, полученная Заказчиком с Lenovo.com, не является документальным подтверждением несоответствия поставленного товара условиям Договора.

Ответным письмом от 15.02.2024 № Исх-КП-1-11-428/24 Ответчик указал, что данный довод не имеет правового значения, так как согласно сведениям официального сайта производителя товара lenovo.com, поставленный Поставщиком товар имеет иную комплектацию при проверке его по серийному номеру. Таким образом, комплектующие товара были заменены, а условия п. 1.2 Договора Поставщиком нарушены. Какие-либо документы, опровергающие данный факт, Поставщиком не представлены.

Результат исполнения Договора - это поставка всего комплекса оборудования, объем которого предусмотрен техническим заданием. Частичная поставка оборудования не предусмотрена условиями Договора и не представляет для Заказчика потребительской ценности, поскольку может эксплуатироваться, применяться для целей Договора и использоваться Заказчиком исключительно при условии всего комплекта оборудования, в связи с чем довод Истца об отказе Заказчиком в приемке части оборудования является несостоятельным.

В связи с неисполнением Поставщиком обязательств по Договору Заказчиком 22.02.2024 в адрес Поставщика направлено уведомление № Исх-КП-1-11-550/24 об одностороннем отказе от исполнения Договора с требованием о вывозе поставленного товара в срок до 28.02.2024. Однако по состоянию на 27.03.2024 товар Истцом с территории ВДНХ не вывезен и принят Заказчиком на ответственное хранение в соответствии со ст.514 ГК РФ.

Учитывая изложенное, Истцом нарушены обязательства, взятые на себя в рамках заключенного Договора, а именно: поставленный товар не соответствует требованиям    п. 1.2    Договора,    п.2.2    технического    задания,    отличается от эксплуатационной документации требуемого товара в связи с заменой комплектующих (составных частей) завода производителя, следовательно, основания для приемки и оплаты такого товара у Ответчика отсутствуют.

На основании изложенного, исковые требования удовлетворению не подлежат.

 

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу положений ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами и никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                          В.Г. Джиоев