АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-9827/2023

Дело № А12-9097/2022

г. Казань

23 ноября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 ноября 2023 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Хисамова А.Х., Махмутовой Г.Н.,

при осуществлении видеозаписи и ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии в судебном заседании суда округа представителя общества с ограниченной ответственностью «Регионэнергосбыт-34» - ФИО2 (доверенность от 23.06.2023);

посредством системы веб-конференции представителя обществу с ограниченной ответственностью ««Медицинский центр» - ФИО3 (доверенность от 27.07.2023), в отсутствие иных лиц участвующих в деле и их представителей,

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Медицинский центр»

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 04.05.2023 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2023

по делу № А12-9097/2022

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Регионэнергосбыт-34» к обществу с ограниченной ответственностью ««Медицинский центр», при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - акционерного общества «Волгоградские межрайонные электрические сети», о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Регионэнергосбыт-34» (далее – ООО «Регионэнергосбыт-34», истец) обратилось в арбитражный суд с исковыми требованиями, уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Медицинский центр» (далее – ООО «Медицинский центр», ответчик) о взыскании 709 921 руб. 79 коп. основного долга по оплате электрической энергии за ноябрь 2021 года в виде стоимости безучетного энергопотребления по договору о снабжении электрической энергией от 26.11.2021 № 362 и договорной неустойки в размере 67 442 руб. 57 коп., начисленной за период просрочки оплаты с 27.12.2021 по 31.03.2022, с последующим начислением неустойки с 02.10.2022 по день принятия решения судом первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 12.04.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «Волгоградские межрайонные электрические сети» (далее – АО «ВМЭС», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 04.05.2023, с учетом определения от 05.05.2023 об устранении опечатки, исковые требования удовлетворены в полном объеме. С ООО «Медицинский центр» в пользу ООО «Регионэнергосбыт-34» взыскана задолженность по оплате электрической энергии за ноябрь 2021 года в виде стоимости безучетного энергопотребления по договору о снабжении электрической энергией от 26.11.2021 № 362 в размере 709 921 руб. 79 коп., неустойка за период просрочки оплаты с 27.12.2021 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 26.04.2023 в размере 214 396 руб. 38 коп., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 17 198 руб. С ООО «Медицинский центр» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 4288 руб. 

Дополнительным решением Арбитражного суда Волгоградской области от 23.05.2023 судом распределены расходы по оплате судебной экспертизы, с ООО «Медицинский центр» в пользу АО «ВМЭС» взысканы судебные расходы в размере 18 000 руб.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2023 решение суда первой инстанции изменено в части размера взысканной суммы неустойки. С ООО «Медицинский центр» в пользу ООО «Регионэнергосбыт-34» взыскана неустойка за период с 27.12.2021 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 26.04.2023 в размере 106 873 руб. 74 коп. В остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения. Дополнительное решение суда первой инстанции также оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ООО «Медицинский центр» обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий суд первой инстанции.

По мнению заявителя жалобы, судами не были рассмотрены замечания ответчика к порядку проведения проверки - утрата пломбы № С8*0212363 по вине сетевой организации. Нарушен регламент установки пломб-наклеек (при отрицательной температуре), что и явилось основной причиной невозможности осуществления контроля со стороны ответчика с целью недопущения вмешательства неизвестных лиц в работу узла учета, находящегося на удалении от помещений ответчика на опоре линий электропередачи. В материалах дела представлены результаты фото и видеофиксации, из которых следует, что основная пломба, установленная на дверце пластикового бокса не пригодна к эксплуатации с самого начала её установки.

Истец в отзыве на кассационную жалобу указывает на законность и обоснованность судебных актов суда первой и апелляционной инстанции и отсутствие оснований для их отмены.

Определением Арбитражного суда Поволжского округа от 17.10.2023 кассационная жалоба ООО «Медицинский центр» принята к производству суда, судебное разбирательство по делу назначено на 23.11.2023 на 10 часов 00 минут. 

Определением суда округа от 20.10.2023 в удовлетворении ходатайства ООО «Регионэнергосбыт-34» об участии в судебном заседании суда кассационной инстанции путем использования систем видеоконференц-связи отказано, поскольку Арбитражный суд Волгоградской области не располагает технической возможностью проведения судебного заседания путем использования систем видеоконференц-связи 23.11.2023 в 10 часов 00 минут.

Определением суда округа от 08.11.2023 удовлетворено ходатайство заявителя жалобы об участии в судебном заседании путем использования системы веб-конференции.

Представитель ООО «Медицинский центр», принимающий участие в рассмотрении дела посредством веб-конференции, просил кассационную жалобу удовлетворить.

Представитель ООО «Регионэнергосбыт-34» в судебном заседании суда округа просила обжалуемые судебные акты оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о дате, времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на сайте Арбитражного суда Поволжского округа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей в суд округа не обеспечили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, отзыва на нее, заслушав объяснения лиц, участвующих в судебном заседании, проверив в порядке статей 274, 285, 286, 287 АПК РФ правильность применения судами норм материального и процессуального права при принятии обжалуемых судебных актов, а также соответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, исходя из доводов заявителя кассационной жалобы, суд округа приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 01.11.2017 между ООО «Регионэнергосбыт-34» (поставщик) и ООО «Медицинский центр» (покупатель, потребитель) заключен договор о снабжении электрической энергией № 362 (далее – договор) (в редакции дополнительных соглашений к нему от 27.02.2020 № 1 и от 01.02.2021 № 2), согласно которому поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) покупателю в точках поставки, а покупатель обязуется принять и оплатить полученную электрическую энергию на условиях, предусмотренных договором (абзац 1 пункта 1.1 договора).

Поставщик обязуется оказывать покупателю через привлеченных третьих лиц услуги по передаче приобретаемого на оптовом и (или) розничном рынках объема электрической энергии, урегулировать отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением, оказывать покупателю иные услуги, неразрывно связанные с процессом поставки электрической энергии, а покупатель обязуется оплачивать оказанные ему услуги (абзац 3 пункта 1.1 договора).

Срок действия указанного договора изначально определен сторонами до 31.12.2018 с последующей ежегодной пролонгацией на тот же срок, если за месяц до окончания срока действия договора ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора (пункт 10.1 договора).

В соответствии с дополнительным соглашением от 01.02.2021 № 2 в приложение № 1 и в приложение № 4 к договору внесены изменения в связи с включением в договор с 01.02.2021 новой точки поставки: на контактах в месте присоединения питающей линии потребителя 0,4 кВ на опоре BЛ-0,4 кВ от ТП-713 гр. 3; ПС «Курганная» ф. 42; РП-700 яч. 18 (точка учета: в ЩУ-0,4 кВ на опоре BЛ; нежилое здание в 

<

...>).

Надлежащее техническое присоединение энергопринимающих устройств потребителя в данной точке поставки подтверждается актом об осуществлении технологического присоединения от 30.12.2020 № 134-ПД-20-00549773, согласно которому питающая ВЛИ-0,4 кВ, вводной автоматический выключатель, прибор учета, внутренние электрические сети нежилого здания находятся в эксплуатационной ответственности (балансовой принадлежности) потребителя ООО «Медицинский центр».

При заключении договора ответчиком был представлен акт АО «ВМЭС» от 28.12.2020 №ТкрС90/1220, согласно которому прибор учета СЕ 301 R31 145 JAZ, заводской номер 008841154332988 является пригодным к эксплуатации в целях коммерческого учета.

На основании данного акта указанный прибор учета был определен в качестве расчетного в отношении названной точки поставки, о чем свидетельствует приложение № 4 к договору, действующее в редакции дополнительного соглашения от 01.02.2021 № 2.

По условиям договора, объемы поставленной ответчику электрической энергии рассчитываются исходя из показаний названного выше прибора учета в соответствии с требованиями закона.

Согласно пункту 2.2.8 договора, покупатель обязан обеспечивать работоспособность средств коммерческого учета электроэнергии (далее - СКУЭ) и соблюдать в течение всего срока действия Договора эксплуатационные требования к приборам учета, установленные законодательством РФ (действующими нормами и правилами), заводом-изготовителем и настоящим Договором, в том числе проведение периодических проверок прибора учета и измерительных трансформаторов. В течение 24 часов с момента фактической утраты (выхода из строя) СКУЭ и/или ее элементов, истечения межповерочного срока, письменно извещать поставщика и сетевую организацию.

Покупатель обязан надлежащим образом обслуживать принадлежащие ему и находящиеся согласно акту разграничения в его зоне эксплуатационной ответственности энергопринимающие устройства и объекты электросетевого хозяйства и нести ответственность за их состояние (пункт 2.2.10 договора).

Покупатель обязан обеспечивать сохранность пломбировки и знаков визуального контроля на всех элементах СКУЭ (пункт 2.2.12 договора).

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, закреплена также в пункте 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее – Правила № 6).

В случае установления представителем сетевой организации и/или поставщика факта безучетного пользования электроэнергией составляется акт, на основании которого производится расчет объема потребленной электроэнергии (пункт 4.2 договора).

Согласно плану-графику проведения проверок расчетных приборов учета электрической энергии юридических лиц на ноябрь 2021 года, плановая проверка прибора учета СЕ 301 R31 145 JAZ с заводским номером 008841154332988 назначена на 26.11.2021.

Третье лицо направило в адрес ООО «Медицинский центр» уведомление от 25.10.2021 № 722-/21 о проведении 26.11.2021 плановой проверки названного прибора учета электроэнергии, которое получено потребителем 19.11.2021.

26 ноября 2021 года по результатам указанной плановой проверки АО «ВМЭС» составлен акт от 26.11.2021 № 000085 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя (юридического лица) в отношении ООО «Медицинский центр», который 01.12.2021 получен ООО «Регионэнергосбыт-34».

Факт безучетного потребления электроэнергии был выявлен сетевой организацией в ходе проведения проверки прибора учета СЕ 301 R31 145 JAZ, заводской номер 008841154332988, принадлежащего потребителю и являющегося расчетным в отношении следующей точки учета: в ЩУ-0,4 кВ на опоре BJI; нежилое здание по ул. Коммунаров, 36.

В соответствии с данным актом, в качестве способа безучетного потребления электрической энергии указывается на нарушение пломбы ЭСО на клеммной крышке ПУ № 401296, С8*0212360, по фазам «В», «С» отсутствует напряжение по журналу ПУ (разомкнуты перемычки напряжения). Ток по фазе «В» - 2,15 А, «С» - 1 А, при отсутствии напряжения.

Аналогичные нарушения в приборе учета названного потребителя зафиксированы и в акте проверки АО «ВМЭС» от 26.11.2021 № Ткр-312/11.21.

К акту от 26.11.2021 № 000085, помимо уведомления от 25.10.2021 № 722-С/21 о проведении плановой проверки приборов учета электроэнергии и отчета об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 80091766859977, приложен акт опломбировки контейнеров для хранения приборов учета электрической энергии (пломб) от 26.11.2021, согласно которому в день составления акта пломбы № 01296, С8*0212360 демонтированы с прибора учета потребителя и помещены в специальный контейнер, опломбированный пломбой № 71*0276745.

На основании акта от 26.11.2021 № 000085 осуществлен расчет объемов неучтенного потребления электроэнергии за период с 28.05.2021 по 26.11.2021 (183 календарных дня, 4380 часов), который составил 63 536 кВт/ч (с учетом фактически начисленного и оплаченного объема электроэнергии за период с 28.05.2021 по 31.10.2021 в размере 2 164 кВт/ч).

Стоимость объема электрической энергии в размере 63 536 кВт/ч начисленного ООО «Медицинский центр» на основании акта от 26.11.2021 № 000085 составляет - 709 921 руб. 79 коп. (в том числе НДС 20 %).

В связи с отсутствием оплаты задолженности истцом ответчику начислена договорная неустойка в размере 0,1 % от суммы долга за каждый день просрочки за период просрочки оплаты с 27.12.2021 по 31.03.2022 в размере 67 442 руб. 57 коп., с последующим начислением неустойки с 02.10.2022 по день принятия решения судом первой инстанции.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия от 13.12.2021 № 752/2021 с требованием об оплате образовавшейся задолженности, которая последним оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд в рамках настоящего дела.

Разрешая исковые требования, суд первой инстанции, руководствуясь статьей 309, 310, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее – Основные положения № 442) пришел к выводу о доказанности истцом факта безучетного потребления электроэнергии и об удовлетворении исковых требований в заявленном размере. Также, в связи с просрочкой исполнения обязательств суд первой инстанции удовлетворил требование о взыскании неустойки в заявленном истцом размере.

Изменяя решение суда первой инстанции в части размера взысканной суммы неустойки, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что размер взысканной суммы неустойки исходя из 0,1 % за каждый день просрочки является завышенным, несоразмерным и значительно нарушающим баланс интересов сторон, в связи, с чем рассмотрев ходатайство ответчика о снижении неустойки на основании статьи 333 ГК РФ, оценив конкретные обстоятельства и представленные в дело доказательства, снизил ее размер за период с 27.12.2021 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 26.04.2023 до 106 873 руб. 74 коп.

Суд округа с выводами суда апелляционной инстанции и их правовым обоснованием соглашается.

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Пунктом 1 статьи 541 ГК РФ предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно положениям статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями № 442.

В соответствии с пунктом 44 Основных положений № 442 определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) за расчетный период, осуществляется на основании данных об объемах потребления электрической энергии (мощности), определенных в соответствии с разделом X настоящего документа с использованием приборов учета или расчетных способов.

В силу пунктов 140, 141 Положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании: показаний приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета и приборов учета электрической энергии, присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности), и интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности); отсутствия актуальных показаний или непригодности к расчетам приборов учета, измерительных комплексов - на основании расчетных способов, которые определяются замещающей информацией или иными расчетными способами, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Для целей определения объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства используются показания приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, требованиям, предусмотренным настоящим разделом, в том числе к месту установки и классу точности, имеющих неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля, допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации об электроэнергетике на дату допуска.

Из пунктов 1.2.2, 2.11.17 Правил № 6, следует, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил № 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии, потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В связи с изложенным, суд округа принимает во внимание, что в соответствии с нормами действующего в спорный период законодательства именно на потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования прибора учета. Невыполнение истцом законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 квалифицируется как безучетное потребление.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии, действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как, другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

В соответствии с пунктом 177 Основных положений № 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Как следует из содержащегося в материалах дела акта от 26.11.2021 № 000085, в качестве способа безучетного потребления электрической энергии указано: нарушение пломбы ЭСО на клеммной крышке ПУ № 401296, С8*0212360, по фазам «В», «С» отсутствует напряжение по журналу ПУ (разомкнуты перемычки напряжения). Ток по фазе «В» - 2,15 А, «С» - 1 А, при отсутствии напряжения.

Указанные обстоятельства ответчиком при составлении акта от 26.11.2021 № 000085 не оспаривались.

Между тем в связи с наличием в рамках настоящего дела разногласий сторон относительно обстоятельств несанкционированного вмешательства в работу прибора учета СЕ301R33145JAZ заводской № 008841154332988, по ходатайству АО «ВМЭС», судом первой инстанции назначена судебная экспертиза.

Согласно заключению эксперта от 09.02.2023, получены следующие ответы: 1) пломба оригинальная и изготовлена на производстве ООО «АльфаСилтэк»; 2) целостность пломбы нарушалась. Вставка пломбы извлекалась из корпуса с применением инструментов и повторно замыкалась (навешивалась) в промежуток времени между 28.12.2020 и 21.11.2021.

Из описательной части экспертного заключения в части исследования пломбы № 401296 следует, что разрыв, деформация и следы оплавления на перемычках, соединяющих верхнюю и нижнюю часть вставки, а также следы инструментов на верхней части корпуса и вставки указывают на то, что на пломбу производилось воздействие инструментами, направленное на извлечение вставки, Корпус удерживался в зажимном инструменте, а вставка извлекалась тонким инструментом, вставленным между корпусом и крышкой вставки. При этом произошел разрыв перемычек, соединяющих верхнюю и нижнюю часть вставки. После проведенных манипуляций верхняя и нижняя части вставки были склеены с применением повышенных температур (свыше температуры плавления поликарбоната – вещества из которого изготовлена пломба), на что указывают следы оплавления материала. 

Деформации лепестков вставки и царапины на боковых стенках внутри корпуса, в совокупности с фактом разрыва и извлечения верхней части вставки, указывают на то, что после отрыва и извлечения верхней части вставки все лепестки оставшиеся в корпусе нижней части были отогнуты с применением инструментов, что позволило извлечь нижнюю часть вставки и освободить зажатую в пломбе проволоку. После проведенных манипуляций и склеивания двух частей вставки, пломба была повторно закрыта, При этом лепестки пломбы остались деформированы, что привело к тому, что вставка не удерживается надежно в корпусе и может быть свободно извлечена. 

Наличие следов деформации лепестков на момент проверки 21.11.2021 и их отсутствие при проверке 28.12.2020 позволило эксперту утверждать, что манипуляции над пломбой производились в промежуток времени между указанными датами проверок.

Экспертное заключение отвечает требованиям статьи 86 АПК РФ, является одним из доказательств по делу, не содержит противоречивых выводов, не требует дополнений или разъяснений, экспертом дан полный ответ на поставленный арбитражным судом вопрос, в связи, с чем экспертное заключение по судебной экспертизе обосновано принято судами в качестве надлежащего доказательства по делу. 

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанции пришли к обоснованному выводу о признании установленным факта несанкционированного вмешательства в работу прибора учета СЕ301R33145JAZ заводской № 008841154332988 с целью безучетного потребления электрической энергии путем размыкания перемычек напряжения.

При этом суд апелляционной инстанции, установив несоразмерность заявленной к взысканию неустойки последствиям нарушения обязательства, обосновано снизил ее размер за период с 27.12.2021 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 26.04.2023 до 106 873 руб. 74 коп.

При указанных выше обстоятельствах доводы заявителя кассационной жалобы о том, что ООО «Медицинский центр» не использовало в период составления акта о безучетном потреблении помещение, в котором установлен прибора учета СЕ301R33145JAZ заводской № 008841154332988, а также о нарушениях температурного режима сетевой организацией при установке пломбы на крышке щита учета, нарушение которой согласно акту от 26.11.2021 № 000085 ответчику в качестве формы безучетного потребления электрической энергии не вменяется, не свидетельствуют об ошибочности выводов судов первой и апелляционной инстанции относительно установленных по делу обстоятельств спора.

Ввиду изложенного доводы заявителя кассационной жалобы подлежат отклонению как основанные на неверном толковании норм материального права и не соответствующие установленным по делу фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам.

По существу приведенные в кассационной жалобе доводы связаны с доказательственной стороной спора, исследование и оценка которой являются прерогативой судов первой и апелляционной инстанций, и не принимаются судом кассационной инстанции, в полномочия которого в силу положений главы 35 АПК РФ не входит переоценка доказательств и фактических обстоятельств дела.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (часть 4 статьи 288 АПК РФ), также не установлены.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы Арбитражный суд Поволжского округа с учетом положений пункта 1 части 1 статьи 287 АПК РФ приходит к выводу о том, что постановление суда апелляционной инстанции подлежит оставлению без изменений, поскольку апелляционным судом решение суда первой инстанции изменено в части, а ООО «Медицинский центр» обжалуются в кассационном порядке, как решение суда первой, так и постановление суда апелляционной инстанции.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя кассационной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2023 по делу № А12-9097/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Медицинский центр» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                               Т.Н. Федорова

 

Судьи                                                                                        А.Х. Хисамов

 

Г.Н. Махмутова