АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А53-34677/2016

г. Краснодар

12 октября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  12  октября 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Гиданкиной А.В., судей Денека И.М. и Мацко Ю.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рощинской К.А., при участии в судебном заседании,  проводимом с использованием систем видеоконференц-связи с Арбитражным судом Ростовской области, от заявителя − публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» – ФИО1 (доверенность от 01.07.2017), от заинтересованного лица − Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области – ФИО2 (доверенность от 09.01.2017), от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора − акционерного общества «Донэнерго» – ФИО3 (доверенность от 18.05.2016) и ФИО4 (доверенность от 09.08.2016), рассмотрев кассационную жалобу публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 02.03.2017 (судья Ерёмин Ф.Ф.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2017 (судьи Сурмалян Г.А., Смотрова Н.Н., Филимонова С.С.) по делу  № А53-34677/2016, установил следующее. 

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области к Управлению Федеральной антимонопольной службе по Ростовской области (далее – антимонопольный орган, управление) с заявлением о признании незаконным решения управления от 16.09.2016 по делу № 1131/02.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО «Донэнерго».

Решением суда от 02.03.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 20.06.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано. Суды признали оспариваемый ненормативный правовой акт управления законным и обоснованным. Суды пришли к выводу о том, что непредставление сведений о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных от потребителей физических и юридических лиц в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения, искусственно увеличивает объем потерь АО «Донэнерго», способствует образованию задолженности за услуги по передаче электрической энергии, влечет увеличение «котловых» тарифов за услуги по передаче электрической энергии.

В кассационной жалобе общество просит отменить решение суда от 02.03.2017 и постановление апелляционного суда от 20.06.2017, принять новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, антимонопольным органом рассмотрен гражданско-правовой спор между АО «Донэнерго» и обществом. Правоотношения с АО «Донэнерго», возникшие в связи с ненадлежащим исполнением условий договороы на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям АО «Донэнерго» и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь от 12.01.2012 № 14-УП/2012/10/37 ОДР в виде нарушения сроков предоставления информации о показаниях приборов учета электрической энергии, полученных от потребителей, имеют гражданско-правовой характер. По мнению общества, АО «Донэнерго» умышленно занизило объем потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в многоквартирных домах и в жилых домах за апрель 2016 года себе в ущерб в целях искусственного создания видимости нарушения обществом его прав. Общество считает, что АО «Донэнерго», имея законодательно установленную возможность защиты своих интересов при непредоставлении гарантирующим поставщиком сведений об объемах потребления электроэнергии, осознанно не воспользовалось ею. По мнению заявителя, апелляционный суд пришел к ошибочному выводу о том, что сведения по потребителям – юридическим лицам предоставлены в адрес АО «Донэнерго» 17.05.2016 (то есть с нарушением срока). Заявитель указывает, что общество предоставило информацию и документы о том, кто из потребителей-юридических лиц предоставил показания приборов учета за апрель 2016 года гарантирующему поставщику (приложение № 1 к дополнительным пояснениям по делу), кто из потребителей-юридических лиц не предоставлял показания приборов учета за апрель 2016 года (приложение № 3 к дополнительным пояснениям по делу).

В отзыве на кассационную жалобу АО «Донэнерго» просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители общества и АО «Донэнерго» поддержали доводы жалобы и отзыва, представитель управления просил обжалуемые судебные акты оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва, выслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в управление поступило обращение                                 АО «Донэнерго» на действия общества, выразившиеся в уклонении от предоставления сведений о показаниях расчетных приборов учета по юридическим и физическим лицам.

По результатам проведенной проверки, комиссия управления приняла решение от 16.09.2016 по делу №1131/02, согласно которому общество признано нарушившим положения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее − Закон о защите конкуренции).

Общество, не согласившись с данным решением управления, обжаловало его в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Суды установили, что общество включено в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих долю на розничном рынке услуг по купле-продаже электрической энергии за 2015 год на территории Ростовской области 77,51%. Данное обстоятельство участвующие в деле лица не оспаривают.

Материалами дела подтверждается, что АО «Донэнерго» и общество заключили договор от 12.01.2012 № 14-УП/2012/10/37ОДР на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям  АО «Донэнерго»  и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь. Согласно пункту 3.2.16 договора от 12.01.2012 № 14-УП/2012/10/37/ОДР на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям АО «Донэнерго» и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь, в редакции акта урегулирования разногласий, стороны установили следующий порядок и сроки передачи показаний расчетных приборов учета, а именно: общество (заказчик) обязуется ежемесячно предоставлять АО «Донэнерго» (исполнителю) до окончания 2-го рабочего дня месяца, следующим за расчетным, предварительные и до окончания 8-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным, окончательные сведения о показаниях расчетных приборов учета, полученных от потребителей в рамках заключенных с ними договоров в электронном виде в формате файлов «dbf» (на CD-R диске) с финализацией записи, содержащих:

- по потребителям юридическим лицам: номер договора, наименование организации, номер точки учета, наименование точки учета, номер счетчика, признак зонности, уровень напряжения, предыдущие показания, текущие показания, коэффициент трансформации, объем потребления, объем потребления с учетом коэффициента трансформации, дополнительный объем потребления, объем потерь в линии, объем потерь в трансформаторе, объем потребления в местах общего пользования (для многоквартирных домов, не оборудованных коллективными приборами учета), общий объем потребления; 

- по потребителям физическим лицам: номер лицевого счета, Ф.И.О., адрес, номер счетчика, коэффициент трансформации, предыдущие показания, текущие показания, расход, общий объем потребления».

В соответствии с пунктом  162 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2102 № 442 (далее − постановление 442) если иные время и дата передачи показаний расчетных приборов учета не установлены договором оказания услуг по передаче электрической энергии, гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении потребителей (кроме указанных в абзаце третьем настоящего пункта), сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученные им oт потребителей в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом, передает в указанную сетевую организацию в согласованной с ней форме (в виде электронного документа или документа на бумажном носителе) копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных им от таких потребителей. При непредоставлении в установленные сроки гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) копий указанных актов сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства дайной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении тех точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов, в соответствии с пунктом 166 постановления № 442.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) передает в сетевую организацию, с которой у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета, и жилых домов, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в таких многоквартирных домах и в жилых домах (далее в настоящем пункте - реестр), с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому.

Объемы потребления электрической энергии формируются гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) на дату составления реестра в порядке, предусмотренном Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, или на основании данных, полученных от исполнителя коммунальных услуг в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного кооператива и иного специализированного потребительского кооператива.

Сетевая организация, получившая от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) указанные в настоящем пункте сведения о показаниях приборов учета и копии актов снятия показаний приборов учета, полученные от потребителей, энергопринимающие устройства которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства другой сетевой организации, обязана в течение 1 рабочего дня после их получения передать их в адрес той сетевой организации, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства таких потребителей.

Суды установили, что с учетом праздничных и выходных дней общество обязано было представить в АО «Донэнерго» сведения об объемах за апрель 2016 год до 13.05.2016. Общество уведомило АО «Донэнерго» письмом от 12.05.2016 о невозможности своевременного предоставления информации об объемах за апрель 2016 года в связи с техническими неисправностями программного комплекса и принятии мер для направления необходимой информации. В обоснование своей позиции общество представило в материалы дела письмо ООО «Офисный мир КМ» от 30.05.2017, согласно которому 04.05.2016 в адрес ООО «Офисный мир КМ» обратилось общество на основании заключенного договора от 26.04.2016 № 135/01/16 для ремонта сервера Fuitsu Primergy tx300 S8/rx350 S8.  В ходе диагностики установлено, что неисправна материнская плата, подлежит ремонту на элементном уровне, неисправны накопители на жестком диске HDD. Накопители на жестком диске ремонту не подлежат, необходима замена на новые, информация, находящаяся на накопителях восстановлению не подлежит. 16 мая 2016 года выполнены работы по ремонту материнской платы на элементном уровне, HDD заменены на новые, оборудование передано заказчику. Согласно представленной заявителем копии спецификации от 31.05.2016 № 8568 на выполненные работы по техническому обслуживанию и ремонту техники сервер Fuitsu Primergy tx300 S8/rx350 S8, серийный номер YLNV002260, ремонт материнской платы и замена HDD составляет 23 377 рублей 79 копеек.

Суды установили, что сведения о показаниях приборов учета по физическим лицам посредством электронной почты общество представило АО «Донэнерго» лишь 07.06.2016, а по юридическим лицам – 17.05.2016, то есть, с существенным нарушением порядка, установленного пунктом 3.2.16 договора, чем также нарушило пункт 162 постановления № 442. 

Между тем, согласно условиям заключенного между заявителем и третьим лицом договора АО «Донэнерго» должно было выставить в адрес общества счета на оплату на основании показаний приборов учета до 18.05.2016. 

Суды установили, что исходя из невозможности представления сведений по потребителям физическим лицам в связи с поломкой сервера, общество имело возможность предоставить эти сведения до 18.05.2016, учитывая, что компьютер отремонтирован и передан заявителю 16.05.2016.

Кроме того,  судом апелляционной инстанции установлено, что сервер Fuitsu Primergy tx300 S8/rx350 S8 обеспечивал лишь передачу сведений по потребителям физическим лицам, а по потребителям юридическим лицам – отдельный сервер.

Суды установили, что обязанность по передаче окончательных сведений о показаниях расчетных приборов учета, полученных от потребителей в рамках заключенных с ними договоров в электронном виде в формате файлов «dbf» (на CD-R диске) с финализацией записи обществом было исполнено лишь 12.08.2016. При этом, данные по бытовым потребителям на CD-R диске за май 2016 года передано 10.06.2016, то есть на месяц ранее, чем за апрель 2016 года.

Довод заявителя о том, что по юридическим лицам сведения по большинству потребителям представлены, обоснованно отклонен судами, поскольку непредставление сведений в полном объеме исключает возможность выставления счета на оплату по показаниям приборов учета.

Кроме того, АО «Донэнерго» также представлены подтверждения того, что общество по бытовым потребителям с финализацией записи для ПАО «МРСК Юга» - «Ростовэнерго» сформирован своевременно, технические неисправности при формировании сведений по бытовым потребителям отсутствовали, что подтверждается письмом от 11.05.2016 исх. № 26/012-2-9740.

Таким образом, суды пришли к обоснованному выводу о том, что непредставление сведений о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных от потребителей физических и юридических лиц в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения искусственно увеличивает объем потерь АО «Донэнерго», способствует образованию задолженности за услуги по передаче электрической энергии, влечет увеличение «котловых» тарифов за услуги по передаче электрической энергии.

Довод общества о том, что антимонопольным органом рассмотрен гражданско-правовой спор хозяйствующих субъектов, подлежит отклонению, поскольку не подтверждается обстоятельствами настоящего спора и представленными в дело доказательствами. Материалами дела подтверждается, что антимонопольный орган действовал в рамках представленных полномочий.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, основаны на правильной системной оценке подлежащих применению норм материального права, отвечают правилам доказывания и оценки доказательств (часть 1 статьи 65, часть 5 статьи 200, части 1 – 5 статьи 71 Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (далее – Кодекс)).

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, отклоняются судом кассационной инстанции, поскольку были предметом исследования судов и по существу направлены на переоценку доказательств, оснований для которой у суда кассационной инстанции в силу статьи 286 Кодекса не имеется.

Нарушения норм процессуального права, являющиеся в силу части 4 статьи 288 Кодекса безусловным основанием для отмены судебных актов, не установлены.

Таким образом, основания для отмены обжалуемых судебных актов по доводам кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 284, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 02.03.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2017 года по делу                            № А53-34677/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.В. Гиданкина

Судьи

И.М. Денека

Ю.В. Мацко