Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-19331/2018

г. Хабаровск

02 августа 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 26.07.2019.

Решение в полном объеме изготовлено 02.08.2019.

    Арбитражный суд Хабаровского края в составе:  судьи  Манника С.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции 

заявление Общества с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; место нахождения: 680033, 

<

...>)

к Главному управлению регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; место нахождения: 680000, 

<

...>)

третье лицо: Публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; место нахождения: 680030, 

<

...>)

третье лицо: Акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; место нахождения: 680000, 

<

...>)

о признании недействительным предписания от 10.10.2018 № П2018-02-0830.

при участии  в судебном заседании:

от ООО «ЭкЖиЗ» - ФИО2 по дов. б/н от 10.01.2010; ФИО3 по дов. б/н от 10.01.2019;

от Управления контроля – ФИО4 по дов. № 15 от 07.05.2019.

от ПАО «ДЭК» - не явились;

от АО «ДГК» – ФИО5 по дов. № 51/70 от 02.04.2019.

Протокольным определением от 17.07.2019 в соответствии со статьей 158 АПК РФ судебное разбирательство отложено на 14.30 часов 26.07.2019.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» (далее - заявитель, ООО «ЭкЖиЗ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением, в соответствии с которым просит суд признать недействительным предписание от 10.10.2018 № П2018-02-0830 Комитета регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (далее - Комитет контроля).

Определением суда от 12.11.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, привлечены: Публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – третье лицо, ПАО «ДЭК») и Акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» (далее – третье лицо, АО «ДГК»).

Определением суда от 12.11.2018 приняты обеспечительные меры и приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу  № А73-19331/2018 исполнение предписания Комитета контроля от 10.10.2018 № П2018-02-0830.

Решением суда от 05.12.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2019, требование ООО «ЭкЖиЗ» удовлетворено, предписание Комитета контроля от 10.10.2018 № П2018-02-0830 признано недействительным. Также с Комитета контроля в пользу ООО «ЭкЖиЗ» взыскано 3 000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.05.2019 решение от 05.12.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2019 по делу № А73-19331/2018 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

ООО «ЭкЖиЗ» возвратило в суд не исполненный исполнительный лист серии ФС № 026738502 на взыскание с Комитета контроля 3 000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины

При новом рассмотрении дела в предварительном судебном заседании в порядке части 4 статьи 124 АПК РФ судом изменено наименование ответчика по делу на Главное управление регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (далее – Главное управление контроля).

Главное управление контроля представило новый отзыв на заявление, в соответствии с которым предлагает прекратить производство по делу, поскольку отсутствует предмет спора, так как спорное предписание и иные аналогичные предписания отозваны письмом от 01.04.2019 № 02-11-7157. При этом АО «ДГК» выдано предписание от 26.04.2019 № П2019-02-0324 о проведении перерасчетов за теплоснабжение в МКД по ул. Тихоокеанская, 192 и в иных МКД.

ПАО «ДЭК», извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, участие в нем своего представителя не обеспечило. В соответствии со статьей 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителя этого лица по имеющимся в деле материалам.

В судебном заседании представители ООО «ЭкЖиЗ» настаивали на удовлетворении заявленного требования по доводам, изложенным в заявлении и письменных пояснениях, указав на невозможность исполнения предписания и его неисполнимость.

Представитель Главного управления контроля в судебном заседании возражала против удовлетворения заявленного требования, по доводам, изложенным в новом отзыве, полагая, что отсутствует предмет спора. Также пояснила, что ООО «ЭкЖиЗ», как исполнитель коммунальных услуг, имело возможность самостоятельно произвести перерасчет за горячее водоснабжение и за свой счет возвратить средства потребителю услуг.

Представитель АО «ДГК» в судебном заседании возражала против удовлетворения заявленного требования по доводам, изложенным в отзыве, пояснив, что обязанность произвести перерасчет за горячее водоснабжение лежит на управляющей организации как исполнителе коммунальных услуг.

При новом рассмотрении дела судом установлены следующие существенные для разрешения спора обстоятельства.

ООО «ЭкЖиЗ» является управляющей организацией и в соответствии с лицензией № 027-000082 и договором управления от 26.01.2017, заключенного с ТСЖ «Депо-2», осуществляет управление многоквартирными домами, в том числе многоквартирным домом № 192 по ул. Тихоокеанская в г. Хабаровске (далее – МКД № 192).

На основании распоряжения от 12.09.2018 № 2779-р, в связи с поступившим обращением собственника квартиры № 181 в МКД № 192, Комитетом контроля проведена внеплановая документарная проверка в отношении ООО «ЭкЖиЗ» с целью осуществления лицензионного контроля на предмет соблюдения обязательных требований к порядку определения размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, потребленную на индивидуальные нужды в указанном жилом помещении за период июнь - июль 2018 года.

В ходе проверки, оформленной актом от 10.10.2018 № П2018-02-0830, Комитетом контроля установлено, что между АО «ДГК» и ООО «ЭкЖиЗ» заключен договор теплоснабжения жилого фонда управляющей организации от 01.01.2017 № 3/1/05314/6420, из условий которого Комитет контроля пришел к выводу, что исполнителем коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению в МКД является ООО «ЭкЖиЗ». Также при проверке установлено, что МКД оборудован, принятым и допущенным к расчету, общедомовым прибором учета тепловой энергии (далее - ОДПУ).

Так, при расчете платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению по индивидуальному прибору учета (ИПУ) жилого помещения № 181 в МКД в июне – июле 2018 года используются фактические показания ОДПУ тепловой энергии, при этом высчитывается в процентном соотношении количество потребленной тепловой энергии, затраченной на подогрев холодной воды в МКД как отношение объема тепловой энергии по показаниям ОДПУ к объему ГВС по показаниям ОДПУ (0,0834340 Гкал/куб.м – июнь, 0,107773 Гкал/куб.м – июль 2018 года). Таким образом, произведенные расчеты в платежных документах за июнь – июль 2018 за коммунальную услугу по горячему водоснабжению не соответствуют требованиям пункта 42 Правил, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», в том числе формуле 23 Приложения № 2 Правил.

Вышеуказанный факт, по мнению Комитета контроля, повлек за собой нарушения ч. 1 ст. 157, ч. 1 ст. 161, ч. 2 ст. 162, п. 7 ч. 1 ст. 193 Жилищного кодекса Российской Федерации; п. 3 Положения о лицензировании предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 28.10.2014 № 1110; пп. «ж» п. 4 Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных постановлением Правительства российской Федерации от 15.05.2013 № 416.

По результатам проверки ООО «ЭкЖиЗ» выдано предписание от 10.10.2018 № П2018-02-0830, согласно которому обществу в установленный в предписании срок до 09.11.2018, необходимо устранить выявленные нарушения в установленном законом порядке.

ООО «ЭкЖиЗ», не согласившись с выданным предписанием, обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

При новом рассмотрении дела по дополнительно представленному отзыву Главного управлением контроля судом также установлено, что предписание от 10.10.2018 № П2018-02-0830 отозвано письмом Комитета контроля от 01.04.2019 № 02-11-7157. По результатам внеплановой проверки АО «ДГК» выдано предписание от 26.04.2019 № П2019-02-0324, в соответствии с которым на АО «ДГК» возложена обязанность произвести расчет платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению в расчетных периода:

- июнь 2018 года (

<

...>);

- июнь - июль 2018 года (

<

...>, 

<

...>);

- июнь – август 2018 года (

<

...>, 

<

...>;

- июнь – сентябрь 2018 года (

<

...>;

- июль – сентябрь 2018 года (

<

...>).

Таким образом, по мнению Главного управления контроля, на сегодняшний день предписание от 10.10.2018 № П2018-02-0830 является недействующим, соответственно не нарушает прав и законных интересов ООО «ЭкЖиЗ» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Однако, учитывая, что заявитель при новом рассмотрении дела настаивает на удовлетворении заявленного требования, а также, что оспариваемое предписание в установленном порядке не отменено или не признано недействительным, а только лишь отозвано, а, следовательно, существует, оснований для прекращения производства по делу по пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ не имеется. В этой связи спор рассмотрен судом по существу.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В обоснование заявленного требования заявитель приводит доводы о том, что Комитетом контроля не дана надлежащая оценка договору от 01.01.2017 № 3/1/5314/6420 теплоснабжении жилого фонда управляющей организации, согласно которому АО «ДГК» является исполнителем коммунальных услуг. Не оценив условия договора, Комитетом контроля сделан безосновательный вывод о том, что ООО «ЭкЖиЗ» является исполнителем коммунальных услуг. Также, по мнению заявителя, Комитетом контроля необоснованно не учтены положения пункта 17 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015 № 176-ФЗ «О внесении изменений в ЖК РФ и отдельные законодательные акты РФ», пп. «г» пункта 17 Правил № 354.

Возражения Комитета контроля и АО «ДГК» в отзывах по существу сводятся к тому, что поскольку ООО «ЭкЖиЗ» является управляющей организацией и управляет МКД № 192, то на обществе как исполнителе коммунальных услуг лежит безусловная обязанность и ответственность по предоставлению коммунальных услуг, организации и осуществлению расчетов, оформление платежных документов собственникам жилых и нежилых помещений в МКД, в том числе по коммунальной услуге за горячее водоснабжение.

Рассмотрев доводы заявителя, возражения ответчика и третьего лица, исследовав материалы дела, оценив в рамках статьи 71 АПК РФ в совокупности и взаимосвязи представленные доказательства, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, суд пришел к следующим выводам.

В силу общих требований норм статей 155, 161, 162 ЖК РФ, пункта 4 Правил № 416, пункта 14 Правил № 354 управляющая организация с даты заключения договора управления многоквартирным домом приступает к предоставлению коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме и является для них исполнителем коммунальных услуг без каких-либо ограничений.

Между тем, вынося в адрес управляющей организации спорное предписание, Комитетом контроля не учтено следующее.

В соответствии с частью 17 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015 № 176-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», договоры, заключенные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, между собственниками, пользователями помещений в многоквартирном доме и ресурсоснабжающими организациями, в том числе при непосредственной форме управления, действуют до истечения срока их действия или до отказа одной из сторон от исполнения договора.

В пункте 3 письма Минстроя России от 30.12.2016 № 45097-АЧ/04 «О применении отдельных положений законодательства Российской Федерации по вопросам заключения договоров о представлении коммунальных услуг» указано, что в связи с вступлением в силу части 17 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ договоры холодного и горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения, отопления (теплоснабжения), заключенные ресурсоснабжающими организациями (далее РСО) с собственниками (пользователями) помещений в многоквартирных домах, по состоянию на 30 июня 2015 года на основании пунктов 6 - 9, 14, 15, 17 Правил № 354, пункта 30 Правил № 124, в том числе путем совершения потребителями конклюдентных действий, действуют до истечения срока действия таких договоров или до отказа одной из сторон от исполнения договора.

Согласно пункту 4 письма Минстроя России от 30.12.2016 № 45097-АЧ/04 положения частей 5, 6, 7, 6.3 и 7.1 статьи 155 ЖК РФ не применяются в случаях, когда исполнителем коммунальных услуг выступает РСО. Таким образом, во всех случаях, когда РСО в соответствии с жилищным законодательством предоставляет коммунальные услуги потребителям в многоквартирных домах, которыми управляет управляющая организация по договору управления, товарищество или кооператив (части 17 или 18 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ, пункты 6 - 9, 14, 15, 17 Правил № 354, пункт 30 Правил № 124), такая РСО осуществляет все права и обязанности исполнителя коммунальных услуг, предусмотренные пунктами 31, 32 и 40 Правил № 354, включая определение размера платы за предоставленные коммунальные услуги и выставление собственникам (пользователям) помещений в многоквартирных домах платежных документов на оплату коммунальных услуг с указанием расчетных счетов РСО.

Из пункта 4 письма Минстроя России от 30.12.2016 № 45097-АЧ/04, также следует, что если в соответствии с частью 17, частью 18 статьи 12 Федерального закона № 176-ФЗ, а также в соответствии с пунктами 8, 9, 14, 15, 17 Правил № 354, подпунктом «а» пункта 30 Правил № 124 РСО осуществляет либо в определенный период осуществляла предоставление коммунальных услуг собственникам (пользователям) помещений в многоквартирных домах, в которых в качестве способа управления многоквартирным домом выбрано управление управляющей организацией, товариществом или кооперативом, не могут рассматриваться нарушениями жилищного законодательства и установленных лицензионных требований:

- отсутствие между управляющей организацией, товариществом или кооперативом и РСО договора ресурсоснабжения, заключенного в целях предоставления коммунальных услуг потребителям;

- определение РСО, как исполнителем коммунальных услуг, размера платы потребителей за коммунальные услуги в порядке, действующем в соответствующем расчетном периоде, а также выставление собственникам (пользователям) помещений в многоквартирных домах платежных документов на оплату коммунальных услуг;

- определение РСО, как исполнителем коммунальных услуг, размера платы потребителей за коммунальные услуги, предоставленные на общедомовые нужды за период до 1 июля 2016 года, в порядке, предусмотренном пунктом 44 Правил № 354 в редакции, действовавшей до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 29.06.2016 № 603, исходя из объема коммунальной услуги, рассчитанного как разница между объемом коммунальной услуги, определенным по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета, и объемом коммунальной услуги, потребленным в жилых и нежилых помещениях в многоквартирном доме;

- внесение потребителями платы за коммунальные услуги РСО, осуществляющим предоставление коммунальных услуг, а также предъявление такими РСО требований потребителям о внесении платы за потребленные коммунальные услуги и уплаты неустоек (штрафов, пеней).

Как следует из материалов дела, 26.01.2017 между ТСЖ «Депо-2», созданного на базе многоквартирных домов по ул. Тихоокеанской в г. Хабаровске, в которое входит дом № 192, и ООО «ЭкЖиЗ» заключен договор управления многоквартирными домами.

Предметом договора является выполнение работ по управлению, надлежащему содержанию и ремонту общего имущества многоквартирных домов на срок, указанный в договоре, и платой, структура и размеры которой определяются разделом 4 договора.

Пунктами 3.1.7, 3.1.8 договора предусмотрено, что ООО «ЭкЖиЗ» обязано от своего имени заключать договоры с РСО о поставке ресурсов и услуг для нужд ТСЖ и собственников; заключать договоры на выполнение функций по сбору и обработке жилищно-коммунальных платежей.

Согласно пункту 4.6 договора, оплата собственниками и нанимателями оказанных услуг по настоящему договору осуществляется на основании выставляемых счет-квитанций (платежных документов). В выставляемых счетах-квитанциях указываются: размер оплаты за оказанные услуги, сумма задолженности за оказанные услуги в предыдущий период, в соответствии с действующим законодательством.

В этом договоре не содержится условий о принятии собственниками решений, предусмотренных пунктом 4.4 части 2 статьи 44 ЖК РФ о заключении в порядке, установленном настоящим Кодексом, договора горячего водоснабжения, отопления (теплоснабжения) непосредственно с ресурсоснабжающей организацией, либо о сохранении порядка предоставления коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги, действовавшего до принятия решения об изменении способа управления многоквартирным домом или о выборе управляющей организации, в соответствии с частью 18 статьи 12 Федерального закона 176-ФЗ.

Вместе с тем, оценивая фактически сложившиеся правоотношения, судом учтено следующее.

Во исполнение пункта 3.1.7 договора управления, ООО «ЭкЖиЗ» (ИКУ) заключило с АО «ДГК» (РСО) договор теплоснабжения жилого фонда управляющей организации от 01.01.2017 № 3/1/05314/6420, в соответствии с предметом которого (пункт 1.1) РСО подает через присоединенную сеть, а ИКУ принимает коммунальные ресурсы в виде тепловой энергии и (или) горячей воды в целях предоставления собственникам и нанимателям помещений в МКД (далее МКД) коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению и потребляемые в целях содержания общего имущества МКД, находящегося в управлении ИКУ.

Согласно пункту 1.2 договора РСО осуществляет расчеты с собственниками и пользователями жилых и нежилых помещений МКД. находящихся в управлении ИКУ, за предоставленные ИКУ коммунальные услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению.

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что ИКУ оплачивает коммунальные ресурсы, потребляемые при содержании общего имущества МКД, находящихся в управлении ИКУ, а также в иных случаях, предусмотренных разделом 5 настоящего договора.

Согласно пункту 2.1.4 РСО обязуется открывать и закрывать лицевые счета, заключать договоры с собственниками нежилых помещений, производить начисления и перерасчеты в соответствии с действующим законодательством, печатать и доставлять платежные документы, осуществлять сбор платежей непосредственно с собственников и пользователей помещений в МКД за коммунальные услуги по отоплению н горячему водоснабжению, направлять уведомления, предупреждения, производить взыскание в судебном порядке задолженности за коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению.

Таким образом, из буквального толкования договора следует, что ООО «ЭкЖиЗ» является исполнителем коммунальных услуг только в части потребления ГВС на общедомовые нужды по ОДПУ. При этом в предмет договора не входит право и обязанность ООО «ЭкЖиЗ» начислять собственникам жилых и нежилых помещений в МКД плату за индивидуальное потребление собственниками помещений по индивидуальным приборам учета услуг по ГВС, а также производить начисление, выставлять им платежные документы и собирать с них плату, производить перерасчеты. Данная обязанность закреплена по условиям договора только за РСО, то есть АО «ДГК».

По материалам дела также установлено, что между собственниками помещений в МКД № 192, в том числе и квартиры № 181, с одной стороны, и АО «ДГК» с другой стороны, сложились прямые договорные отношения по предоставлению услуг по ГВС, минуя управляющую организацию.

Указанные обстоятельства подтверждаются пояснениями ООО «ЭкЖиЗ», а также представленными для приобщения к материалам дела едиными платежными квитанциями ПАО «ДЭК», АО «ДГК» по жилому помещению № 181 в МКД № 192 за апрель – июль 2018 года.

При этом из платежных квитанций, отзыва ПАО «ДЭК» и письма директора филиала «Хабаровская теплосетевая компания» АО «ДГК» от 09.10.2018 № 150-40/3721 (направлено в адрес Комитета контроля) усматривается, что расчет и начисление платы за ГВС осуществляется именно АО «ДГК» в соответствии с пунктом 42 Правил № 354, а не управляющей организацией.

Кроме того, как следует из представленных заявителем платежных квитанций по квартире № 182 МКД 192 за март, апрель, ноябрь 2016 года, то есть в период, когда ООО «ЭкЖиЗ» еще не управляло этим МКД и не было ИКУ, расчеты и начисление платы за ГВС и выставление квитанций собственникам помещений в МКД также напрямую осуществляло именно АО «ДГК».

При этом ООО «ЭкЖиЗ», начиная с даты начала управления МКД 192, и в соответствии с условиями пунктов 1.2, 1.3, 2.1.4 договора теплоснабжения от 01.01.2017 № 3/1/05314/6420 не имело право, не начисляло собственникам помещений в МКД плату за ГВС и соответственно не выставляло им платежные квитанции.

При этом в договоре управления на управляющую организацию не возложена безусловная обязанность менять ранее сложившиеся (с 2016 года и ранее) между АО «ДГК» и собственниками помещений МКД фактические отношения по начислению АО «ДГК» собственникам помещений в МКД плату за ГВС, выставляло им платежные квитанции и оплату напрямую АО «ДГК», минуя управляющую организацию. Не принимались такие решения собственниками помещений в МКД и после заключения договора управления МКД с ООО «ЭкЖиЗ».

Таким образом, фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что:

- между ООО «ЭкЖиЗ» и АО «ДГК» отсутствует прямой договор ресурсоснабжения, заключенный в целях предоставления коммунальных услуг конкретным потребителям – собственникам помещений в МКД;

- АО «ДГК» как РСО, является фактическим исполнителем коммунальных услуг потребителям, поскольку определение размера платы потребителей за коммунальные услуги в порядке, действующем в соответствующем расчетном периоде, а также выставление собственникам (пользователям) помещений в многоквартирных домах платежных документов на оплату коммунальных услуг осуществляло именно АО «ДГК»;

- плата за коммунальные услуги РСО, осуществляющим предоставление коммунальной услуги по ГВС вносилась потребителями непосредственно АО «ДГК».

При этом имеющиеся в деле доказательства и установленные судом обстоятельства, подтверждают, что в отношении спорного многоквартирного дома сложилась ситуация, указанная в части 17 статьи 12 Федерального закона № 176-ФЗ.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что в соответствии с частью 17, частью 18 статьи 12 Федерального закона № 176-ФЗ, а также в соответствии с пунктами 8, 9, 14, 15, 17 Правил № 354, подпунктом «а» пункта 30 Правил № 124 претензии по неверному определению расчетов по ГВС (в нарушение пункта 42 и формулы 23 приложения № 2 Правил № 354) по квартире № 181 в доме № 192 подлежали предъявлению АО «ДГК», а не управляющей организации.

Суд также соглашается с доводами заявителя о неисполнимости выданного предписания.

Требования об исполнимости предписания также заложены в статье 17 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», по смыслу которой предписание должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона, а сами требования должны быть реально исполнимы.

Как следует из оспариваемого предписания Комитетом контроля вменено ООО «ЭкЖиЗ» нарушение требований пункта 42 Правил № 354, в том числе формулы 23 приложения № 2 Правил при расчетах в платежных документах за июнь-июль 2018 года платы по ГВС.

В соответствии с пунктом 42 Правил № 354 (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 14.02.2015 № 129 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам применения двухкомпонентных тарифов на горячую воду») размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом помещении, оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета, за исключением платы за коммунальную услугу по отоплению, определяется в соответствии с формулой 1 приложения 2 к настоящим Правилам исходя из показаний такого прибора учета за расчетный период. В случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, предоставленную потребителю за расчетный период в жилом помещении, определяется в соответствии с формулой 23 приложения № 2 к названным Правилам исходя из показаний приборов учета горячей воды.

При этом из пункта 26 приложения № 2 к Правилам № 354 следует, что для применения формулы 23 необходимо использовать утвержденный норматив расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

Таким образом, в силу Правил № 354 количество тепловой энергии, использованной на подогрев воды, определяется по установленным в предусмотренном законодательством порядке нормативам расхода тепловой энергии на подогрев воды для целей горячего водоснабжения, независимо от наличия коллективного (общедомового) прибора учета, которым фиксируется объем тепловой энергии, поступающей в систему горячего водоснабжения МКД.

Согласно пункту 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 14.02.2015 № 129 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам применения двухкомпонентных тарифов на горячую воду» на органы государственной власти субъектов Российской Федерации возложена обязанность утвердить норматив потребления холодной воды для предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению в жилом помещении и норматив расхода тепловой энергии на подогрев холодной воды для предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению не позднее 01.01.2020.

Из толкования указанных правовых норм следует, что использовать формулу 23 приложения № 2 Правил № 354 вправе только АО «ДГК» как ресурсоснабжающая организация по ГВС, поскольку именно для АО «ДГК» подлежат утверждению норматив потребления холодной воды для предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению в жилом помещении и норматив расхода тепловой энергии на подогрев холодной воды для предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

В этой связи имеют существенное значение для данного дела обстоятельства, установленные судебными актами по ранее рассмотренному делу № А73-5072/2018 по заявлению АО «ДГК» об оспаривании предписания Комитета контроля от 15.02.2018 № П2018-02-0022 в части нарушения порядка (формулы 23) расчета платы за коммунальную услугу по ГВС, которым предписано устранить выявленное в данной части нарушение в установленном законом порядке. При этом предписание касалось устранения нарушений по жилым помещениям МКД №№ 217, 221 по ул. Тихоокеанская за период с января 2016 года по декабрь 2017 года.

Как установлено судебными актами по делу № А73-5072/2018, норматив расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, уполномоченным органом в Хабаровском крае для АО «ДГК» не был утвержден.

Судебными инстанциями по этому же делу установлено, что в платежных документах, выставляемых АО «ДГК» жителям МКД №№ 217, 221 по ул. Тихоокеанская в городе Хабаровске, указывается плата за коммунальные ресурсы, используемые на индивидуальное потребление, в том числе тепловая энергия на нагрев, холодная вода для нужд горячего водоснабжения. То есть расчет платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению на индивидуальное потребление осуществлен по двухкомпонентному тарифу (холодное водоснабжение и тепловая энергия на подогрев воды).

Расчет платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению АО «ДГК» производило по формуле 23, определяя объем (количество) тепловой энергии, используемой на подогрев воды (Qi(п)) расчетным способом с применением показаний ОДПУ, вместо предусмотренного Постановлением № 354 утвержденного норматива расхода тепловой энергии.

То есть, АО «ДГК» при определении размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, потребленную на индивидуальные нужды, использовало показатель, не предусмотренный формулой 23 приложения № 2 к Правилам № 354.

Таким образом, в отсутствие утвержденных для АО «ДГК» нормативов в 2016 - 2018 гг. для расчетов платежей по формуле 23, ООО «ЭкЖиЗ» в любом случае не имело было реальной возможности осуществить перерасчет платы по ГВС июнь – июль 2018 года собственнику помещения № 181 в МКД 192.

Таким образом, в ходе нового судебного разбирательства Главное управление контроля в установленном частью 5 статьи 200 АПК РФ не доказало законность и обоснованность оспариваемого предписания, что влечет в силу части 2 статьи 201 АПК РФ признание его недействительным. Следовательно, требование заявителя подлежит удовлетворению.

В связи с удовлетворением требования заявителя, обеспечительные меры, принятые определением суда от 12.11.2018 подлежат отмене в связи с отсутствием оснований для их сохранения на будущее.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб. за рассмотрение заявления об оспаривании предписания, требование которого было судом удовлетворено, подлежат возмещению плательщику за счет Главного управления контроля.

Государственная пошлина в сумме 3 000 руб. за рассмотрение дела в арбитражных судах апелляционной и кассационной инстанциях подлежит отнесению на АО «ДГК и не взыскивается в связи с ее оплатой при подаче жалоб в указанные инстанции.

Излишне уплаченная АО «ДГК» по платежному поручению от 02.04.2019 № 18576 государственная пошлина в сумме 1 500 руб. в соответствии со статьей 333.40 НК РФ подлежит возврату плательщику из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 170-176, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края

Р Е Ш И Л:

Требование Общества с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» удовлетворить.

Признать недействительным предписание Комитета регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края от 10.10.2018 № П2018-02-0830.

Обеспечительные меры, принятые определением суда от 12.11.2018, отменить.

Взыскать с Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края в пользу Общества с ограниченной ответственностью «ЭкЖиЗ» 3 000 руб. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Возвратить Акционерному обществу «Дальневосточная генерирующая компания» из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 02.04.2019 № 18576 государственную пошлину в сумме 1 500 руб. На возврат государственной пошлины выдать справку.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения  в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение – Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                       С.Д. Манник