АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ  БАШКОРТОСТАН

450057, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89, 

факс (347) 272-27-40, сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

сайт http://ufa.arbitr.ru/

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А07-17405/2020

26 января 2021 года.

г.Уфа

 

Полный текст решения изготовлен 26 января 2021 года.

Резолютивная часть решения объявлена 21 января 2021 года.

 

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи                              Кутлина Р.К., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел дело по заявлению

Администрации муниципального района Ишимбайский район Республики Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)              

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании предупреждения №ТО002/01/15-2070/2020 от 24.07.2020 года недействительным,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: ООО «Башкирские распределительные электрические сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

ООО «АвтоматизацияСистемыТехнологии» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: в судебное заседание не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке ст.123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте суда;

от ООО «Башкирские распределительные электрические сети»: ФИО2, представитель по доверенности № 119-1/07-17 от 01.01.2021 года, диплом; 

от ответчика: ФИО3, представитель по доверенности №5 от 11.01.2021 года, диплом;

от ООО «АвтоматизацияСистемыТехнологии»: в судебное заседание не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке ст.123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте суда 

 

 

Администрация муниципального района Ишимбайский район Республики Башкортостан обратилась в арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительным предупреждения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан № ТО002/01/15-2070/2020 от 24.07.2020 г. 

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан  с заявленными требованиями не согласился, указывая, что предупреждение выдано в связи с выявлением признаков нарушения и не нарушает прав заявителя. 

Представитель ООО «Башкирские распределительные электрические сети» в удовлетворении требований просит отказать.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Совет муниципального района Ишимбайский район Республики Башкортостан решением от 02.04.2020 № 44/553 уполномочил администрацию муниципального района Республики Башкортостан на рассмотрение предложения ООО «АСТ» о заключении концессионного соглашения в отношении объектов электросетевого хозяйства, на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения.

06.04.2020 г. Администрацией муниципального района Ишимбайский район Республики Башкортостан было издано постановление № 551 «О возможности заключения концессионного соглашения, ООО «АСТ» признано соответствующим требованиям части 4.1 и 4.11 статьи 37 Закона о концессиях, на сайте http://torgi.gov.ru/, размещено сообщение о предложении инвестора № 070420/1486178/01.

14.05.2020 года ООО «Башкирэнерго» руководствуясь информацией содержащейся в сообщении № 070420/1486178/01 и требованиями статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессиях) направило по указанному в сообщении адресу заявку о своей готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, с приложением комплекта документов.

В соответствии с протоколом комиссии администрации от 18.06.2020 г. по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, были поданы 2 (две) заявки: ООО «Башкирэнерго» (ИНН 

<

***>) и АО «Башкирские электрические сети» (ИНН 

<

***>).

 Решением комиссии обе заявки признаны несоответствующими требованиям, предъявляемым к лицам, подающим заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, определенным частью 4.1 и пункта 4 части 4.11 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», по причине, предоставления ООО «Башкирэнерго» заявки и комплекта документов подписанного не надлежащим лицом, а также не предоставления АО «Башкирские электрические сети» документов, подтверждающих соответствие требованиям, предъявляемым Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях». 

Из смысла пунктов 3 - 5 резолютивной части протокола от 18.06.2020 следует, что комиссия администрации решила заключить концессионное соглашение с ООО «АСТ» на его условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения, без проведения конкурса, как с лицом, выступившим с инициативой о заключении концессионного соглашения.

 В адрес ООО «АСТ» направлен проект подписанного администрацией концессионного соглашения, для его дальнейшего подписания выбранным концессионером в течении 30 календарных дней.  

03.08.2020 года концессионное соглашение № ИШИ-АСТ-03/08/20-03 заключено, администрацией муниципального образования предоставлено концессионеру ООО «АСТ» право владения и пользования электросетевыми объектами, сроком до 30.06.2070 года.  

Решение и действия администрации ООО «Башкирэнерго» расценены как незаконные, обжалованы в антимонопольный орган.

Рассматривая жалобу антимонопольный орган в целях полного и объективного рассмотрения направлял в администрацию муниципального образования запрос на предоставление информации. 

Анализ ответа показал, что при наличии заявки ООО «Башкирэнерго» о готовности участия в конкурсе на право заключения концессионного соглашения, поданной в обусловленный в сообщении № 070420/1486178/01 временной период, администрация муниципального образования была обязана соблюсти требования части 4.9 статьи 37 Закона о концессиях, об объявлении конкурса с целью выбора концессионера на конкурентной основе, в противном случае принятые администрацией акты, действия (бездействие) приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, что является недопустимым в соблюдении антимонопольного законодательства. 

Антимонопольный орган оценил протокол администрации, а также действия (бездействие) муниципального образования обладающие признаками нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), вынес предупреждение № ТО002/01/15-2070/2020.

В предупреждении № ТО002/01/15-2070/2020 от 24.07.2020 года антимонопольный орган предлагает администрации в течение 10 дней со дня его получения прекратить действия, нарушающие антимонопольное законодательство, путем: (1) отмены протокола от 18.06.2020 г. рассмотрения заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры; (2) расторжения концессионного соглашения с ООО «АСТ», в случае его заключения; (3) проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, составляющей систему электросетевого хозяйства, в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Заявитель, оспаривая предупреждение № ТО002/01/15-2070/2020 в арбитражном суде указывает на отсутствие признаков нарушения антимонопольного законодательства, со ссылкой на ранее принятое антимонопольным органом решение № ТО002/01/18.1-1822/2020 от 16.07.2020 года по другому делу, где жалоба ООО «Башкирэнерго» на нарушение процедуры торгов и порядка заключения концессионного соглашения была оставлена без рассмотрения по существу, при этом антимонопольный орган в мотивировочной части решения сослался на отсутствие у представителя полномочий на подписание заявки, заверение копии доверенности и комплекта документов не надлежащим лицом, а заявку ООО «Башкирэнерго» признал оформленной ненадлежащим образом. Заявитель считает, что предупреждение необоснованно обязывает его проводить конкурсную процедуру, проведение конкурсной процедуры увеличивает сроки заключения концессионного соглашения, препятствует надлежащей эксплуатации электросетевого хозяйства, которое должно быть передано по концессионному соглашению.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ представленные в материалы дела документы, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований, в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 198, статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с частью 1 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции, в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, федеральному органу исполнительной власти, органу государственной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органу или организации, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственному внебюджетному фонду предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения, либо о ликвидации или принятии мер по прекращению осуществления видов деятельности унитарного предприятия, которое создано или осуществляет деятельность с нарушением требований настоящего Федерального закона (далее - предупреждение).

В силу частей 4; 5 и 6 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции предупреждение должно содержать: выводы о наличии оснований для его выдачи; нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение; перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения. Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения предупреждения должен составлять не менее чем десять дней. По мотивированному ходатайству лица, которому выдано предупреждение, и при наличии достаточных оснований полагать, что в установленный срок предупреждение не может быть выполнено, указанный срок может быть продлен антимонопольным органом. Антимонопольный орган должен быть уведомлен о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения.

Согласно пунктов 1.2; 1.3 «Порядка выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства» (далее - Порядок № 57/16, утв. приказом ФАС России от 22.01.2016 № 57/16, зарегистрировано в Минюсте России 08.04.2016 № 41723) предупреждение выдается лицам, указанным в пункте 1.1, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Основанием для выдачи предупреждения является установление антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Частью 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, предусмотрено, что федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений урегулированы нормами Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

В силу части 1 статьи 13 Закона о концессиях, концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 29, частью 7 статьи 32 настоящего Федерального закона, частями 2, 2.1, 2.2 и 4.10 настоящей статьи, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных федеральным законом случаях (часть 1 статьи 37 Закона о концессиях).

Из материалов дела следует, что в администрацию муниципального образования поступило предложение ООО «АСТ» о заключении концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, составляющих систему электросетевого хозяйства.

Совет муниципального района Ишимбайский район решением от 02.04.2020 № 44/553 уполномочил администрацию муниципального района Ишимбайский район Республики Башкортостан на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения и принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения в отношении объектов электросетевого хозяйства, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях.

06.04.2020 года постановлением № 551 администрацией муниципального образования принято решение о возможности заключения концессионного соглашения, ООО «АСТ» проявившее концессионную инициативу признано соответствующим требованиям статьи 37 Закона о концессиях. 

07.04.2020 года на сайте http://torgi.gov.ru, муниципальным унитарным предприятием «Ишимбайский рынок Шатлык» опубликовано сообщение № 070420/1486178/01 о предложении инвестора ООО «АСТ» выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, составляющих систему электросетевого хозяйства муниципального района Ишимбайский район Республики Башкортостан.

В сообщении о предложении инвестора № 070420/1486178/01 на сайте http://torgi.gov.ru, определены дата и время начала приема заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения – 07.04.2020 г. (16.00 ч.), дата и время окончания приема заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения – 21.05.2020 г. (16.00 ч.), а также дата подведения итогов – 22.05.2020 года. 

14.05.2020 года в адрес, указанный в сообщении, поступила заявка ООО «Башкирэнерго» (исх. № БЭ/14.24-3460 от 14.05.2020 г.; вх. № 4362 от 14.05.2020 г.), а 20.05.2020 года заявка АО «Башкирские электрические сети» (исх. № 094/2020 от 19.05.2020 г.; вх. № 4578 от 20.05.2020 г.) о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, с приложением заверенных копий документов и ряда оригиналов документов.

Поданная ООО «Башкирэнерго» заявка подписана Членом Правления - Заместителем Генерального директора - Техническим директором АО «БЭСК» - управляющей организации ООО «Башкирэнерго» ФИО4, с приложением копии заверенной им доверенности № 119-1/07-01 и комплекта документов.

17.06.2020 года распоряжением администрации № 266р создана комиссия по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, составляющей систему электросетевого хозяйства муниципального района Ишимбайский район, на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения (далее - комиссия).

18.06.2020 года комиссия администрации по рассмотрению заявок установила несоответствие: 

- заявки поданной ООО «Башкирэнерго» требованиям, предъявляемым к лицам, подающим заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, составляющих систему электросетевого хозяйства, находящихся в собственности муниципального образования муниципальный район Республики Башкортостан на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения (пункт 1 резолютивной части протокола от 18.06.2020).

- заявки поданной АО «Башкирские электрические сети» требованиям, предъявленным Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», по причине наличия у акционерного общества задолженности по пеням в размере 45 921, 45 рублей (справка № 42218 ФНС), без подтверждения факта размера данной задолженности менее 25 % (двадцати пяти процентов) балансовой стоимости активов за последний отчетный период, а также наличие величины остатка денежных средств на расчетном счете – 

<

***> 761,88 рублей менее 5 % (составляющих 46 500 000 рублей) от заявленной в проекте соглашения суммы инвестиций (930 000 000 рублей). 

В качестве замечаний к заявке ООО «Башкирэнерго», указано, что заявка подписана ФИО4 Членом Правления - Заместителем Генерального директора - Техническим директором АО «БЭСК» - управляющей организации ООО «Башкирэнерго». Как следует из представленных копий уставов ООО «Башкирэнерго» и АО «БЭСК» ФИО4 полномочий действовать без доверенности от имени ООО «Башкирэнерго» не имеет, правом подавать заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов электросетевого хозяйства не обладает. В соответствии с уставом ООО «Башкирэнерго», а также выпиской из ЕГРЮЛ лицом, имеющим действовать от имени ООО «Башкирэнерго» является Председатель Правления – Генеральный директор АО «БЭСК» ФИО5 В комплекте документов имеется копия доверенности № 119-1/07-01 от 01.01.2020, которая не может считаться документом, подтверждающим полномочия ФИО4 Доверенность не соответствует требованиям части 4 статьи 185.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как не удостоверена надлежащим лицом, а именно руководителем юридического лица. Копии остальных документов также заверены не надлежащим лицом, а именно Членом Правления – Заместителем Генерального директора – Техническим директором АО «БЭСК» - управляющей организации ООО «Башкирэнерго» ФИО4

Вывод комиссии: представленная ООО «Башкирэнерго» заявка и комплект документов подписан не надлежащим лицом. 

Не согласившись с решением администрации ООО «Башкирэнерго» обратилось в антимонопольный орган с жалобой (исх. № БЭ/14.24.1-4041, с учетом дополнения исх. № БЭ/14.23.2-4845 от 23.06.2020 г., вх. № 11647 от 23.06.2020 г.) на действия администрации муниципального образования, с требованием выдачи ей предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства и могут привести к устранению конкуренции, а в случае заключения концессионного соглашения без проведения конкурса, обязать расторгнуть концессионное соглашение.

24.07.2020 г. антимонопольный орган, рассмотрев обращение ООО «Башкирэнерго» на действия администрации муниципального образования установил наличие признаков нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившиеся в запрете принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, о чем выдал предупреждение № ТО002/01/15-2070/2020 о необходимости в течение 10 дней, со дня его получения прекратить указанные действия, путем:

1. Отмены протокола от 18.06.2020 г. рассмотрения заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, составляющей систему электросетевого хозяйства, находящегося в собственности муниципального образования муниципальный район Республики Башкортостан, на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объектов концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым Законом о концессиях к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

2. Расторжения концессионного соглашения с ООО «АвтоматизацияСистемыТехнологии», в случае его заключения.

3. Проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры, составляющей систему электросетевого хозяйства, находящихся в собственности муниципального образования муниципальный район Республики Башкортостан, в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

О выполнении предупреждения надлежит сообщить в антимонопольный орган в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения.

Оспариваемым предупреждением антимонопольный орган указал на наличие в действиях заявителя признаков нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившегося в признании заявки ООО «Башкирэнерго» о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов коммунальной инфраструктуры (сообщение № 070420/1486178/01) не соответствующей установленным требованиям по основаниям, не предусмотренным пунктом 4.11 статьи 37 Закона о концессиях, что привело или могло привести к ограничению конкуренции.

Суд, оценивая вышеизложенные обстоятельства и документы приходит к выводу о соблюдении ООО «Башкирэнерго» в поданной им заявке требований статьи 37 Закона о концессиях, в силу следующего.

В соответствии с частью 4.1 статьи 37 Закона о концессиях концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 5 Закона о концессиях, концессионером может быть индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица. 

ООО «Башкирэнерго» в составе своей заявки предоставило нотариально заверенный устав Общества и заверило администрацию в том, что является российским юридическим лицом, что соответствует требованию пункта 2 части 1 статьи 5 закона.

Частью 4.11 статьи 37 Закона о концессиях, предусмотрено, что лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать следующим требованиям:

1) отсутствие решения о ликвидации юридического лица - заявителя (лица, подающего заявку на заключение концессионного соглашения) или о прекращении физическим лицом - заявителем (лицом, подающим заявку на заключение концессионного соглашения) деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

2) отсутствие определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве в отношении лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения;

3) отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период;

4) наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения). 

ООО «Башкирэнерго» в составе своей заявки предоставило документы, предусмотренные частью 4.11 статьи 37 закона, а именно:

копию устава АО «Башкирская электросетевая компания; нотариально заверенную копию устава ООО «Башкирэнерго»; копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе МРИ ФНС № 39 по РБ от 06.11.2012 серия 02 № 006882972; копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе инспекции ФНС по Орджоникидзевскому району от 06.10.2005 серия 02 № 003866869; копию свидетельства о внесения записи в ЕГРЮЛ от 20.12.2012 серия 02 № 006888617; копию договора № РЭС -14.19.2/Д-05454 от 02.12.2019 года о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО «Башкирэнерго»; выписку из ЕГРЮЛ № ЮЭ9965-20-54437795 от 13.05.2020; выписку из ЕГРЮЛ № ЮЭ9965-20-54444200 от 13.05.2020; копию выписки из протокола № 12(5) от 25.04.2019 Совета директоров АО «БЭСК» о назначении Председателя Правления-Генерального директора и утверждении условий трудового договора; копию выписки из протокола № 2(7) от 31.05.2019 Совета директоров АО «БЭСК» о согласии на совершение крупных сделок; копию приказа № БЭСК/П-98 от 01.07.2019; копию генерального соглашения № 91251 от 03.06.2019 г. об открытии возобновляемой рамочной кредитной линии; письмо ПАО «Сбербанк» Башкирское отделение № 8598 исх. № 8598-01-исх/730 от 27.04.2020; копию диплома 3-й степени; справку ПАО «Сбербанк» исх. № 7363342238859 от 24.04.2020 об остатках денежных средств на расчетных счетах ООО «Башкирэнерго»; копию справки № 22594 об исполнении налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов; копию справки № 30820 об исполнении налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, процентов; копии 113 справок №№ 30521 – 30633 о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам организаций и индивидуальных предпринимателей; копии 111 справок №№ 22482 - 22592 о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам организаций и индивидуальных предпринимателей; копию доверенности № 119-1/07-01.

Протокол комиссии от 18.06.2020 г. не содержит сведений опровергающих факт предоставления ООО «Башкирэнерго» необходимой в данном случае информации и документов, а содержит довод об отсутствии полномочий у лица подписавшего заявку и наличие пороков заверения копии его доверенности и комплекта документов. 

 При этом, заявителем не учтено следующее. Согласно пункту 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяющему сущность представительства, сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами (пункт 1 статьи 185 Гражданского кодекса российской Федерации). В соответствии с пунктом 4 статьи 185.1 Гражданского кодекса Российской Федерации доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами.

Таким образом, для заключения сделки от имени представляемого юридического лица представитель должен иметь полномочие на совершение такой сделки, выраженное в доверенности, подписанной руководителем указанного юридического лица или иным лицом, уполномоченным на это законом и учредительными документами.

Вместе с тем, согласно статье 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом, либо соглашением с этими лицами (пункты 1, 2 статьи 154, статья 155 Гражданского кодекса российской Федерации). Заявка о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в соответствии со статьей 37 Закона о концессиях не влечет возникновения каких-либо обязанностей у направившего ее лица. Следовательно, такая заявка не является односторонней сделкой, а является волеизъявлением представителя от имени представляемого. 

Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит общих правил, устанавливающих порядок подтверждения наличия у представителя полномочия делать волеизъявление от имени представляемого, в частности для случаев дистанционного совершения такого волеизъявления. Кроме того, ни положения Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», ни сообщение № 070420/1486178/01 не вменяют в обязанность лицам, подающим заявки о готовности участия в конкурсе, представлять вместе с заявками оригинал доверенности либо заверенную определённым образом копию доверенности. Аналогично, ни один из указанных нормативных правовых актов не содержит требования о наличии в доверенности специального полномочия на подачу заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения.

Как было отмечено выше, заявка о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения была подписана работником АО «БЭСК» - юридического лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа подателя заявки – ООО «Башкирэнерго», а именно Членом Правления – Заместителем Генерального директора – Техническим директором ФИО4 В обоснование наличия соответствующих полномочий представлена доверенность на право представлять интересы ООО «Башкирэнерго» в отношениях со всеми третьими лицами, подписанная от имени ООО «Башкирэнерго» единоличным исполнительным органом управляющей организации – Председателем Правления – Генеральным директором АО «БЭСК» ФИО5 Указанная доверенность представлена не в оригинале, а в копии, подлинность которой удостоверена подписью ФИО4

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются. Исходя из данной нормы в рассматриваемой ситуации заявитель должен был исходить из предположения, что копия доверенности и иные документы, заверенные ФИО4, соответствуют оригиналам и что ФИО4 в соответствии со своими должностными обязанностями полно и достоверно выражает волю представляемого им юридического лица – ООО «Башкирэнерго». Заявитель же, напротив, не приведя для этого никакого обоснования, исходил из предположения недобросовестности ФИО4, усомнился в достоверности заверенной им копии доверенности и иных документов и указал, что копия доверенности подлежала заверению ФИО5

Кроме того, в составе заявки заявителю был представлен ряд документов в оригинале, в частности справка об остатках денежных средств на счете ООО «Башкирэнерго» и письмо ПАО «Сбербанк» исх. № 8598-01-исх/730 от 27.04.2020, а также в составе заявки имелась нотариально заверенная копия устава ООО «Башкирэнерго». Наряду с этим общеизвестным является факт обслуживания ООО «Башкирэнерго» как сетевой организацией электрических сетей на территории Республики Башкортостан, что являлось предметом предполагаемого к заключению концессионного соглашения.

Все указанные обстоятельства с очевидностью свидетельствовали, что заявка о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения подана ФИО4 именно как представителем ООО «Башкирэнерго» и являлась волеизъявлением последнего. 

Учитывая наличие заявки ООО «Башкирэнерго» о готовности к участию в конкурсе, принятие администрацией муниципального образования решения о заключении концессионного соглашения с ООО «АСТ» без проведения конкурса свидетельствовало о наличии признаков нарушения заявителем антимонопольного законодательства.

Судом отклоняются доводы заявителя, об установлении юридически значимых фактов в ранее принятом антимонопольным органом решении № ТО002/01/18.1-1822/2020 от 16.07.2020 г., по другому делу, поскольку в отличие от обстоятельств, установленных решением суда, обстоятельства, установленные решением административного органа, не имеют преюдициального значения в рассматриваемом споре.

Предоставленные заявителем письма Федеральной антимонопольной службы № СП/108234/20 от 09.12.2020 г. и № СП/114814/20 от 28.12.2020 г. о толковании норм гражданского законодательства Российской Федерации не могут быть положены арбитражным судом в основу решения в соответствии с принципами разделения властей и независимости судей арбитражных судов. Они не основаны на материалах рассматриваемого дела, а изложенная в них позиция является произвольным толкованием права.

В соответствии с положениями пункта 5 части 2 статьи 23 Закона о защите конкуренции и пункта 6.3 Положения о Федеральной антимонопольной службе (утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331) антимонопольный орган в рамках своей компетенции уполномочен давать разъяснения только по вопросам применения им антимонопольного законодательства. 

В компетенцию ФАС России не входит дача разъяснений положений Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», Гражданского кодекса Российской Федерации и иных законодательных и нормативных правовых актов, которые регулируют специальные правоотношения, не связанные с защитой конкуренции. 

Суд также отмечает, что судебный контроль при обжаловании предупреждения как при проверке его соответствия закону, так и при оценке нарушения им прав и законных интересов должен быть ограничен особенностями вынесения такого акта, целями, достигаемыми этим актом, соразмерностью предписанных мер и их исполнимостью.

Предупреждение является составной частью процедуры возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства, при этом предупреждение не содержит властно обязывающего предписания для лица, в отношении которого оно вынесено, не имеет абсолютный характер и силой принудительного исполнения не обладает, поскольку преследует цель понудить хозяйствующих субъектов в добровольном порядке устранить допущенные нарушения закона.

Целью предупреждения является пресечение действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Суд ограничивается констатацией соответствия либо несоответствия предупреждения требованиям статьи 39.1 Закона о защите конкуренции и Порядка № 57/16, с учетом того, что предписанные действия должны отвечать целям предупреждения и не могут выходить за пределы мер, необходимых для прекращения действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, устранения причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, а также его последствий.

Судом установлено, что оспариваемое предупреждение вынесены антимонопольным органом в пределах представленных ему полномочий, на основании поступившей от хозяйствующего субъекта информации о нарушении части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, при наличии установленных признаков нарушения закона.

По своему содержанию оспариваемое предупреждение соответствует части 4 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции, пункту 2.2 Порядка № 57/16, прав заявителя не нарушает и исполнимо по предложенным антимонопольным органам мерам по устранению нарушения антимонопольного законодательства.

Оспариваемое предупреждение соответствует части 5 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции по сроку выполнения предупреждения не менее десяти дней, который может быть продлен антимонопольным органом по мотивированному ходатайству муниципального органа (пункт 3.2. Порядка № 57/16).

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным. 

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8  «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным». 

Следовательно, для признания недействительным обжалуемого Заявителем предупреждения Управления необходимо наличие двух обязательных условий: наличие нарушения прав заявителя и несоответствие оспариваемого акта закону. 

Предупреждение Управления не нарушает прав и законных интересов заявителя, поскольку указанный ненормативный правовой акт вынесен иному лицу, заявителю не предписывается совершение властно-распорядительных действий не ставится вопрос о правах и обязанностях заявителя по делу, для заявителя отсутствуют какие-либо негативные последствия принятия указанного предупреждения, более того, признаки нарушения установлены не в действиях Заявителя, сам факт нарушения не установлен. Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Основанием для возникновения негативных последствий является факт выявления нарушения Закона о защите конкуренции, а не его признаков.

Обязанность Заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из части 1 статьи 4, части 1 статьи 65, части 1 статьи 198 и части 2 статьи 201 АПК РФ. 

Признание недействительными как несоответствующих законодательству ненормативных актов антимонопольного органа в соответствии со статьей 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный суд. 

В силу статьи 4 АПК РФ за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права.  Между тем в настоящем случае отсутствуют объективные права которые можно было бы восстановить путем признания несостоятельными выводов Управления, которые по своей природе не устанавливали факта нарушения Закона о защите конкуренции.

Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения. 

Заявителем не указано, какое именно его право было нарушено оспариваемым актом Управления, и какое нарушенное право подлежит восстановлению.

При таких обстоятельствах, суд не усматривает оснований для признания недействительным оспариваемого предупреждения.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,  

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований Администрации муниципального района Ишимбайский район Республики Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительным предупреждения №ТО002/01/15-2070/2020 от 24.07.2020 года – отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном  объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aac.ru. 

 

Судья                                                                  Р.К.Кутлин