ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-56012/2024

Дело № А40-126705/22

г. Москва

04 октября 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2024 года  Постановление изготовлено в полном объеме 04 октября 2024 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Е.А. Скворцовой, судей А.С. Маслова и М.С. Сафроновой 

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Google International  LLC  

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.07.2024 г. по делу № А40126705/22  

о признании недействительной сделку по перечислению обществом с ограниченной  ответственностью «ГУГЛ» от 22.12.2021 г. в пользу Google International LLC  дивидендов в размере 9 499 999 999,86 рублей,  

при участии в судебном заседании: от ФНС России – ФИО1 по дов. от 25.03.2024 

от к/у ООО «ГУГЛ» - ФИО2 по дов. от 18.10.2023, ФИО3 по дов. от  18.10.2023  

к/у ООО «ГУГЛ» ФИО4 – лично, паспорт 

от Google International LLC – ФИО5 по дов. от 09.10.2023, ФИО6,  ФИО7 по дов. от 20.04.2022  

Иные лица не явились, извещены. 

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.09.2022 в отношении  ООО «ГУГЛ» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден  ФИО8, член Союза Арбитражных управляющих «Возрождение»  (адрес: 107078, Россия, 

<

...>).  Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в  газете «Коммерсантъ» № 177 от 24.09.2022.  

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2022  (резолютивная часть объявлена 24.11.2022) определение Арбитражного суда города  Москвы от 16.09.2022 отменено. В отношении ООО «ГУГЛ» введена процедура  наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО4,  член ассоциации СРО «МЦПУ» (ИНН: 

<

***>, номер в сводном  

государственном реестре арбитражных управляющих: 11246, адрес для направления  корреспонденции: 121108, 

<

...>). Сообщение  о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете  «Коммерсантъ» № 225 от 03.12.2022.  

 Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.11.2023 (резолютивная часть  объявлена 18.10.2023) ООО «ГУГЛ» признано несостоятельным (банкротом), в его  отношении открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден  ФИО4, член ассоциации СРО «МЦПУ» (ИНН:  

<

***>, номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих:  11246, адрес для направления корреспонденции: 121108, 

<

...>). В Арбитражный суд города Москвы  

 10.04.2024 поступило заявление конкурсного управляющего должника  ФИО4 о признании недействительными сделками перечисление ООО  «ГУГЛ» в пользу Google International LLC дивидендов в размере 9 499 999 999,86  рублей; перечисление ООО «ГУГЛ» в пользу ФНС России в лице МИ ФНС России по  крупнейшим налогоплательщикам № 7 сумму налогов в размере 500 000 000 рублей,  применении последствий недействительности сделок.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2024 признано  недействительной сделку по перечислению обществом с ограниченной  ответственностью «ГУГЛ» от 22.12.2021 г. в пользу Google International LLC  дивидендов в размере 9 499 999 999,86 рублей. Признана недействительной сделку по  перечислению обществом с ограниченной ответственностью «ГУГЛ» 500 000 000  рублей суммы налогов. Применены последствия недействительности сделки в виде  взыскания с Google International LLC в конкурсную массу должника денежных средств  в размере 9 999 999 999,86 рублей. Взыскать с Google International LLC в пользу ООО  «ГУГЛ» расходы по уплате госпошлины в размере 6 000 (Шесть тысяч) рублей 00  копеек.  

Не согласившись с вынесенным определением, Google International LLC  обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в  которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2024  отменить, принять по делу новый судебный акт.  

От конкурсного управляющего и уполномоченного органа поступили отзывы на  апелляционную жалобу, в котором просят оспариваемое определение оставить без  изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

В судебном заседании конкурсный управляющий и его представители,  представители Google International LLCи уполномоченного органа высказали свои  позиции по спору.  

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте  слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба  рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьей 121, 123, 156 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).  

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ (в редакции Федерального  закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания  была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.  

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 АПК РФ, выслушав объяснения  представителей, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит  оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения  определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим  законодательством Российской Федерации.  

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223  АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом  

по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями,  установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о  несостоятельности (банкротстве).  

Как следует из материалов дела, при анализе выписок по расчетным счетам  должника № 40702840300701513001 (0701513001) и № 40702810300701513002  (0701513002), открытым в АО КБ «Ситибанк», конкурсным управляющим были  выявлены: перечисление 22.12.2021 в адрес компании Google International LLC  денежных средств в размере 128 690 365,56 долларов США (эквивалент в рублях: 9 499  999 999,86 рублей) с назначением платежа «Payment of dividends according to resolution,  as of 09/12/20»; перечисление 22.12.2021 в адрес МИ ФНС России по крупнейшим  налогоплательщикам № 7 денежных средств в размере 500 000 000 рублей с  назначением платежа «Налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде  дивидендов от российских организаций иностранными организациями, согласно  решению от 09/12/2020».  

Полагая, что указанные перечисления являются недействительными в силу пункта  2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, как совершенные с целью причинения вреда  интересам кредиторов в условиях неплатежеспособности должника, а также в  результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов,  конкурсный управляющий обратился в суд с настоящим заявлением.  

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная  должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть  признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в  течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после  принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред  имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной  цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).  

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая  сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала  или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о  признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.  

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если  на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки  стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и  сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо  направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю  (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников)  должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий:  

- стоимость переданного в результате совершения сделки или нескольких  взаимосвязанных сделок имущества либо принятых обязательства и (или) обязанности  составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов должника, а для  кредитной организации - десять и более процентов балансовой стоимости активов  должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на  последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделки или сделок;  

- должник изменил свое место жительства или место нахождения без уведомления  кредиторов непосредственно перед совершением сделки или после ее совершения, либо  скрыл свое имущество, либо уничтожил или исказил правоустанавливающие  документы, документы бухгалтерской и (или) иной отчетности или учетные  документы, ведение которых предусмотрено законодательством Российской  Федерации, либо в результате ненадлежащего исполнения должником обязанностей по  хранению и ведению бухгалтерской отчетности были уничтожены или искажены  указанные документы;  

- после совершения сделки по передаче имущества должник продолжал  

осуществлять пользование и (или) владение данным имуществом либо давать указания  его собственнику об определении судьбы данного имущества.  

В пункте 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации № 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением  главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее -  Постановление № 63) разъяснено, что для признания сделки недействительной по  основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве,  необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех  следующих обстоятельств:  

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам  кредиторов;  

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам  кредиторов;  

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели  должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего  постановления).  

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в  признании сделки недействительной по данному основанию.  

Согласно пункту 9 Постановления № 63 если подозрительная сделка с  неравноценным встречным исполнением была совершена не позднее чем за три года,  но не ранее чем за один год до принятия заявления о признании банкротом, то она  может быть признана недействительной только на основании пункта 2 статьи 61.2  Закона о банкротстве при наличии предусмотренных им обстоятельств (с учетом  пункта 6 настоящего Постановления).  

Судом в случае оспаривания подозрительной сделки проверяется наличие обоих  оснований, установленных как пунктом 1, так и пунктом 2 статьи 61.2 Закона о  банкротстве.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.06.2022 принято к  производству заявление ООО «ГУГЛ» о признании его несостоятельным (банкротом) и  возбуждено производство по делу № А40-126705/22-177-296. Таким образом,  оспариваемая сделка совершена в пределах трех лет до принятия к производству  заявления о банкротстве и подпадает в период подозрительности, установленный п. 2  ст. 61.2 Закона о банкротстве.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованным  лицом по отношению к должнику признается руководитель должника руководитель  должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет),  коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный  бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих  обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о  банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой  организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее  или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия  должника.  

Суд исходил из того что, оспариваемые перечисления совершены в пользу  единственного участника должника.  

Таким образом, ответчик, имевший возможность определять действия должника и  давать соответствующие указания на совершение обществом сделок, не мог не знать о  том, что в результате совершения сделок может быть причинен вред имущественным  правам кредиторов.  

Будучи участником Общества при принятии решения о распределении его  прибыли, ответчик обладал доступом к финансовой документации Должника на  основании пункта 3 статьи 50 Закона № 14-ФЗ и должен был знать о наличии у  

Общества признаков неплатежеспособности.  

Согласно пункту 2 статьи 29 Закона № 14-ФЗ общество не вправе выплачивать  участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками  общества принято, если на момент выплаты общество отвечает признакам  несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о  несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в  результате выплаты.  

При этом, согласно статье 29 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об  обществах с ограниченной ответственностью" ограничивают общество в принятии  решения о распределении своей прибыли между участниками общества, не только если  на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его  уставного капитала и резервного фонда, но и если эта стоимость станет меньше уже в  результате принятия такого решения. При этом сам факт выплаты не имеется значения.  

Судом учтено что, на момент совершения оспариваемой сделки у должника  имелись неисполненные денежные обязательства, и он отвечал признакам  неплатежеспособности  

Согласно данным финансового анализа, проведенного временным управляющим в  процедуре наблюдения, финансовое состояние ООО «ГУГЛ» претерпело существенное  ухудшение в 4 квартале 2020, в 4 квартале 2021 наблюдается критический недостаток  денежных средств и имущества, Должник стал не способен удовлетворять требования  кредиторов.  

При этом, финансовые коэффициенты были рассчитаны на основании  финансовых показателей, которые не включали присужденные должнику оборотные  штрафы. Должник стал не способен удовлетворять требования кредиторов даже с  учетом того, что оборотные штрафы не включались в расчет показателей и  коэффициентов.  

При этом, как пояснил конкурсный управляющий, начиная с 31.03.2020  наблюдается существенное ухудшение значений коэффициента текущей ликвидности  должника. Фактически значение данного коэффициента находится ниже нормативного  начиная как минимум с октября 2021 и продолжает находиться ниже нормы до конца  анализируемого периода, то есть до 31.12.2022.  

Кроме того, анализ динамики изменения коэффициента абсолютной ликвидности  Должника позволяет сделать вывод о том, что уже по состоянию на 31.03.2020  наблюдается существенное ухудшение значения данного коэффициента.  

Кроме того, конкурсный управляющий обратил внимание, что ухудшение  показателей начиная с 30.09.2021 обусловлено снижением ликвидных активов ООО  «ГУГЛ», а именно значительным снижением объема денежных средств в активе  баланса. Начиная как минимум с октября 2021 значение данного коэффициента не  отвечает нормативному. Таким образом, судом установлено, что на момент выплаты  дивидендов 22.12.2021 в пользу своего 100% участника должник отвечал признакам  неплатежеспособности, но несмотря на это, используя данную правовую конструкцию,  фактически вывел из своего оборота около 10 миллиардов рублей, избегая возможного  взыскания данных средств кредиторами.  

При этом, вывод данных средств состоялся в пользу иностранного участника в  юрисдикцию США.  

Суд первой инстанции верно указал, что наличие признака неплатежеспособности  подтверждается и тем фактом, что в преддверии выплаты дивидендов у должника  имелись обязательства, которые впоследствии были признаны обоснованными и  подлежащими включению в реестр требований кредиторов ООО «ГУГЛ», например: -  решением Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2021 по делу № А40155367/2020 удовлетворены требования НАО «Царьград Медиа» к должнику,  присуждена судебная неустойка в размере 100 000 рублей за каждый день  

неисполнения судебного акта с условием еженедельного увеличения суммы ежедневно  начисляемой судебной неустойки в два раза.  

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2024 по  делу № А40-126705/2022 требование НАО «Царьград Медиа», основанное на  указанном судебном акте, признано обоснованными и подлежащими включению в  третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 357 700 000 рублей  с учетом положений п. 3 ст. 137 Закона о банкротстве; - решением Арбитражного суда  города Москвы от 17.02.2023 по делу № А40- 234583/2021 (исковое заявление принято  к производству 09.12.2021) удовлетворены требования к должнику, присуждена  судебная неустойка в размере 100 000 рублей за каждый день неисполнения судебного  акта с условием еженедельного увеличения суммы ежедневно начисляемой неустойки в  два раза. В настоящее время указанное требование отнесено к пятой очереди текущих  требований.  

Суд первой инстанции верно отметил, что оспариваемое перечисление  дивидендов произведено 22.12.2021, то есть спустя два дня после изготовления в  полном объеме постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от  20.12.2021 по делу № А40-155367/2020.  

Таким образом, указанное поведение ответчика по выплате дивидендов  фактически преследует цель создания механизма вывода средств ООО «ГУГЛ» из-под  возможного взыскания со стороны кредиторов, является противоправным и не отвечает  требованиям разумности и добросовестности.  

Апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции, что в  указанный период времени уже также имелись судебные акты, которыми ООО «ГУГЛ»  было привлечено к административной ответственности в виде наложения  административного штрафа за ряд противоправных действий, например, (1) повторное  невыполнение оператором своей обязанности по обеспечению записи, систематизации,  накопления, хранения, уточнения (обновления, изменения) или извлечения  персональных данных граждан РФ с использованием баз данных, находящихся на  территории РФ, (2) не удаление информации по решению суда, (3) не принятие мер по  ограничению доступа к информации, содержащей призыв к осуществлению  экстремисткой деятельности и так далее.  

Впоследствии ФНС России в лице МИ ФНС по крупнейшим налогоплательщикам   № 7 обратилась с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО  «ГУГЛ» задолженности, возникшей на основании судебных актов о привлечении к  административной ответственности.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.03.2023 по делу 

 № А40- 126705/2022 требование уполномоченного органа признано обоснованным, в  третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ГУГЛ» включено требование в  размере 19 570 478 670,41 рублей.  

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда  Российской Федерации от 12.02.2018 № 305-ЭС17-11710(3) по делу  

 № А40-177466/2013, по смыслу абзаца тридцать шестого статьи 2 Закона о банкротстве  и абзаца третьего пункта 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 "О некоторых вопросах, связанных с  применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"  наличие у должника на определенную дату просроченного обязательства, которое не  было исполнено впоследствии и было включено в реестр, подтверждает факт  неплатежеспособности должника в такой период.  

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, принимая во внимание, что согласно  ст. 2 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается прекращение  исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате  обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств, суд  

правомерно признал доказанным, что на момент совершения оспариваемого платежа  должник отвечал признакам неплатежеспособности и имело неисполненные  обязательства.  

Доказательств обратного лицами, участвующими в обособленном споре, в  материалы обособленного спора в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено.  

При таких обстоятельствах выплата дивидендов способствовала уменьшению  стоимости имущества должника и привела к невозможности исполнения обязательств.  Также суд соглашается с доводом о том, что в результате выплаты дивидендов  произошло существенное уменьшение конкурсной массы должника – на  

9 999 999 999,86 рублей, что в настоящий момент составляет порядка половины  реестровых требований должника.  

Соответственно в случае, если бы дивиденды не были выплачены в пользу  единственного участника ООО «ГУГЛ», имущественные интересы кредиторов могли  быть удовлетворены за счет указанных денежных средств, в результате чего вред,  причиненный сообществу кредиторов Должника, был бы значительно меньше.  

Судом справедливо учтена правовая позиция, изложенная, в определении  Верховного Суда Российской Федерации от 12.03.2019 № 305-ЭС17-11710,  применимой к рассматриваемым правоотношениям, сама по себе недоказанность  признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества на момент  совершения сделки (как одной из составляющих презумпции цели причинения вреда)  не блокирует возможность квалификации такой сделки в качестве подозрительной. В  частности, цель причинения вреда имущественным правам кредиторов может быть  доказана и иным путем, в том числе на общих основаниях (статьи 9 и 65 АПК РФ).  

Перечисленные обстоятельства свидетельствуют о том, что оспариваемое  перечисление является подозрительной сделкой, заключенной с целью причинения  вреда имущественным правам кредиторов неправомерным уменьшением  имущественной массы должника при возбуждении дела о несостоятельности  (банкротстве), что является основанием для признания ее недействительной.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и  юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред  другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Положения указанной  нормы предполагают недобросовестное поведение (злоупотребление) правом с обеих  сторон сделки, а также осуществление права исключительно с намерением причинить  вред другому лицу или с намерением реализовать иной противоправный интерес, не  совпадающий с обычным хозяйственным (финансовым) интересом сделок такого рода.  

В абзаце третьем пункта 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I  части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что оценивая  действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из  поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего  права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в  получении необходимой информации. По смыслу приведенных положений  законодательства для квалификации сделки как совершенной со злоупотреблением  правом в дело должны быть представлены доказательства того, что оспариваемая  сделка заключена должником с целью реализовать какой-либо противоправный  интерес, что должник и другая сторона по сделке имели между собой сговор и  последняя знала о неправомерных действиях должника.  

В соответствии с п. 1. ст. 167, п. 1 ст. 168 ГК РФ сделки, нарушающие требования  закона или иного правового акта, являются оспоримыми, если из закона не следует, что  должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с  недействительностью сделки и не несет никаких юридических последствий, за  исключением тех, которые связаны с ее недействительностью. При недействительности  

сделки, каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке.  

В соответствии с частью 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации  гражданское законодательство определяет правовое положение участников  гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права  собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной  деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных  прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или  с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а  также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на  равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.  

Отношения по выплате дивидендов относятся к корпоративным отношениям  обязательственного характера, следовательно, выплата дивидендов является  гражданскоправовой сделкой, которая может быть оспорена как на основании Закона о  банкротстве, так и Гражданского кодекса Российской Федерации со ссылками на  положения Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ "Об обществах с  ограниченной ответственностью" (далее по тексту - Закон об ООО).  

Так в соответствии со ст. 29 Закона об ООО запрещается Обществу принимать  решение о распределении своей прибыли между участниками общества: до полной  оплаты всего уставного капитала общества.  

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать  обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и  возражений.  

При этом доводы возражений Google International LLC правомерно судом  отклонены, поскольку они не нашли своего подтверждения при исследовании судом  материалов дела и оценке представленных доказательств.  

Судом критически оценено представленное ответчиком заключение, поскольку  его выводы фактически подменяют собой судебную оценку, а также содержат выводы  по правовым вопросам, что является исключительно прерогативой суда.  

В частности, сделанные в данных положениях заключения выводы об отсутствии  нарушения корпоративного законодательства и фактах платежеспособности должника  являются правовой оценкой, которая осуществляется судом и не может быть  предметом заключения специалистов.  

Аналогичным образом, в п. 4.6.10 заключения делается вывод о том, что выплата  дивидендов не привела к существенному ухудшению финансового состояния ООО  «ГУГЛ» (выплата состоялась 22.12.2021). При этом очевидно, что исследование  вопроса влияния выплаты дивидендов на финансовое состояние компании не может  ограничиваться несколькими днями после совершения данного действия,  соответственно, объема анализируемых документов было явно недостаточно для ответа  на вопрос о влиянии спорной сделки на финансовое состояние должника в период с  01.01.2022 и далее.  

Таким образом, выводы представленного ответчиком заключения являются  противоречивыми и не могут быть положены в основу судебного акта.  

Судом установлено, что перечисляя в бюджет денежные средства в размере 

500 000 000 рублей, должник действовал как налоговый агент Google International LLC  и фактически исполнял за него обязанность по уплате налога на прибыль организаций с  доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранным  организациям (ст. 310 НК РФ).  

Соответственно, сумма перечисленного налога также подлежит взысканию с  ответчика, который в дальнейшем вправе обратиться с заявлением о возврате суммы  переплаты.  

Суд также принял внимание следующее. 

Дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от  

организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том  числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру  (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в  уставном (складочном) капитале этой организации (статьи 43 НК РФ).  

В соответствии с пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской  Федерации регулирующей общие положения о последствиях недействительности  сделки, при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой  все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в  том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом,  выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах -  если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.  

По смыслу пункта 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при  применении последствий недействительности сделки обе стороны сделки, как не  соответствующей требованиям закона, должны быть возвращены в первоначальное  положение, а именно в то имущественное положение, которое имело место до  исполнения этой сделки (двусторонняя реституция). Таким образом, обязанность  сторон недействительной сделки по возврату всего полученного по такой сделке  (реституционное обязательство) возникает в силу прямого указания закона, согласно  которому основанием возникновения данного обязательства служит сам факт  недействительности сделки.  

При этом сам факт признания сделки недействительной не является достаточным  основанием для внесения изменений в бухгалтерский и налоговый учет участников  сделки и перерасчета их налоговых обязательств.  

Признание гражданско-правовой сделки недействительной без проведения  реституции (приведения сторон сделки в первоначальное состояние) не может являться  основанием для внесения изменений в налоговые декларации, расчеты.  

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации, изложенной в пункте 9 Информационного письма от 17.11.2011 № 148  "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением  отдельных положений главы 30 Налогового кодекса Российской Федерации" по смыслу  пункта 1 статьи 54 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ)  налоговые последствия влекут не сами гражданско-правовые сделки, а совершаемые во  исполнение этих сделок финансово-хозяйственные операции.  

При этом налогообложению подвергается финансовый результат, формируемый  по итогам налогового (отчетного) периода на основе данных регистров бухгалтерского  учета, в том числе совокупности совершенных в этом периоде названных операций. В  случае фактического осуществления реституции, то есть возврата денежных средств,  общество должно отразить данные финансово-хозяйственные операции на дату их  совершения. Вследствие этого финансовый результат, который подвергается  налогообложению, формируется на основе данных регистров бухгалтерского учета.  

Таким образом, перерасчет налоговых обязательств по недействительной сделке  должен проводиться после осуществления двусторонней реституции, т.е. возврата  сторонами друг другу всего полученного по сделке (постановление Президиума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 12992/12 от 12.03.2013,  определение Верховного Суда Российской Федерации от 11.01.2017  

 № 309-КГ16-18301). В силу положений части 1 статьи 78 НК РФ сумма излишне  уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика  по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по  пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в  порядке, предусмотренном настоящей статьей.  

В пункте 34 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 30.07.2013 № 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении  

арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации"  указано, что согласно пункту 14 статьи 78 Кодекса определенные данной статьей  правила зачета или возврата излишне уплаченных сумм налога, сбора, пеней  распространяются на налоговых агентов. В связи с этим, если при рассмотрении спора  суд установит, что излишне перечисленные налоговым агентом в бюджет суммы не  превышают сумм, удержанных с налогоплательщика, решение о зачете или возврате  этих сумм в пользу налогового агента может быть принято судом только в двух  случаях: если возврат налогоплательщику излишне удержанных с него налоговым  агентом сумм возлагается законом на последнего; если по требованию  налогоплательщика или по собственной инициативе налоговый агент уплатил  налогоплательщику необоснованно удержанную у него сумму налога.  

В соответствии с абзацами 7 - 9 пункта 1 статьей 231 НК РФ возврат налоговому  агенту перечисленной в бюджетную систему Российской Федерации суммы налога  осуществляется налоговым органом в порядке, установленном статьей 78 настоящего  Кодекса. Вместе с заявлением на возврат излишне удержанной и перечисленной в  бюджетную систему Российской Федерации суммы налога налоговый агент  представляет в налоговый орган выписку из регистра налогового учета за  соответствующий налоговый период и документы, подтверждающие излишнее  удержание и перечисление суммы налога в бюджетную систему Российской  Федерации. До осуществления возврата из бюджетной системы Российской Федерации  налоговому агенту излишне удержанной и перечисленной в бюджетную систему  Российской Федерации им с налогоплательщика суммы налога налоговый агент вправе  осуществить возврат такой суммы налога за счет собственных средств.  

При этом само по себе представление в инспекцию заявления на возврат излишне  уплаченного налога без подтверждающих перечисление суммы налога документов  налоговым законодательством не предусмотрено.  

С учетом изложенного признание сделки по выплате дивидендов  недействительной автоматически не влечет обязанность налогового органа возвратить  обществу НДФЛ, как излишне уплаченный при его фактическом поступлении в  бюджет.  

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства  по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном,  объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.  

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого  доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в  их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду  с другими доказательствами.  

На основании изложенного, коллегия приходит к выводу, что судом первой  инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела;  выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам  дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы  материального и процессуального права.  

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований  для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам,  изложенным в апелляционной жалобе.  

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или  опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270  АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной  инстанции не установлено.  

Руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 АПК РФ, Девятый арбитражный  апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2024 г. по делу № А40126705/22 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть  обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в  Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: Е.А. Скворцова  Судьи:  А.С. Маслов  

 М.С. Сафронова