РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-77061/23-72-615

г. Москва

14 июля 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 03 июля 2023года

Полный текст решения изготовлен 14 июля 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Немовой О. Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ханом Б. А.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению АО «РЖДстрой» в лице строительно-монтажного треста «ВСМ»

к заинтересованному лицу – ЦУ Ростехнадзора

о признании незаконными Постановления от 27.03.2023 №5.2-Пс/0188-195-пл-2023,

при участии представителей:

от заявителя: ФИО1 по дов. от 29.11.2022 года, диплом

от заинтересованного лица: ФИО2 по дов. от 09.01.2023 года., диплом 

 

УСТАНОВИЛ:

АО «РЖДстрой»  (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании Постановления ЦУ Ростехнадзора  от 27.03.2023 №5.2-Пс/0188-195-пл-2023 о привлечении заявителя к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования по доводам заявления.

Заинтересованное лицо в судебном заседании возражало, представило отзыв, в котором против удовлетворения заявленных требований возражало.

Срок, предусмотренный ч. 2 ст. 208 АПК РФ, ст. 30.3 КоАП РФ заявителем  соблюден.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, оспариваемое постановление подлежит изменению в части назначения размера административного штрафа.

21 февраля 2023 г. Центральным управлением Ростехнадзора было издано Решение о проведении внеплановой выездной проверки № Р-210—195-РШ (далее - Решение).

В соответствии с п. 2 Решения, выездная внеплановая проверка проводилась в соответствии с обращением от гр. ФИО3 по согласованию с органами прокуратуры.

Пунктом 9 Решения установлено, что при проведении проверки совершается контрольно-надзорное мероприятие в виде истребования документов.

Актом проверки от 17.03.2023 № 5.2-195-вн-А/0074-2023 установлено, что АО «РЖДстрой» является лицом, осуществляющим строительство (генеральным подрядчиком), объекта капитального строительства «Строительство дополнительных V и VI путей на участке Москва - Алабушево под специализированное пассажирское сообщение».

В ходе проверки было установлено, что работы по строительству указанного объекта капитального строительства велись без получения разрешения на строительство, а также при отсутствии положительного заключения государственной экспертизы проектной документации.

По данному факту в отношении заявителя был составлен протокол об административном правонарушении № 5.2-195-пл-Пр/0191-2023 и оспариваемым Постановлением от 27 марта 2023 года № 5.2-Пс/0188/195-пл-2023 заявитель привлечен к административной ответственности за совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ  с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 1 000 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 9.5 КоАП РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

В силу требований ст. ст. 51, 52 Градостроительного кодекса (ГрК РФ) разрешение на строительство выдается до начала осуществления строительства.

Осуществление строительной деятельности без разрешения, полученного в установленном порядке, действующим законодательством не допускается.

Таким образом, федеральным законодательством установлена обязанность осуществления строительства, реконструкции объекта капитального строительства только на основании разрешения на строительство.

Согласно п. 1 ст. 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка, и дающий застройщику право осуществлять строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

В соответствии со ст. 58 ГрК РФ, лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут, в том числе, административную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу п. 16 ст. 1 ГрК РФ застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

В соответствии с п. 3 и 4 ст. 52 ГрК РФ осуществлять строительство, реконструкцию объекта капитального строительства может не только сам застройщик (заказчик), но и привлекаемое им на основании договора физическое или юридическое лицо, которому должно быть передано разрешение на строительство.

В пункте 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

В данном случае статус заявителя в качестве лица, осуществляющего строительство подтверждается актами освидетельствования скрытых работ, а также Договором от 03.12.2021 (заключен между АО «РЖД» и «АО РЖДстрой»), Договором от 03.12.2021 (заключен между АО «РЖДстрой» и ООО «ОСК 1520), Договором от 03.12.2021 (заключен между ООО «ОСК 1520» и ООО ФСК «Мостоотряд-47»), Договором от 03.12.2021 (заключен между ООО ФСК «Мостоотряд-47» и ООО «Мостоотряд-55»)

Проведение строительных работ на объекте капитального строительства подтверждается протоколом осмотра от 07.03.2023, актами освидетельствования скрытых работ, а также общим журналом работ № 1, что свидетельствует о наличии в действиях заявителя события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

При этом доводы заявителя об обратном не свидетельствуют.

В соответствии со ст. 28.1 КоАП РФ, поводом для возбуждения дела об административном правонарушении, в том числе, является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

В соответствии с ч. 6 ст. 2 Федерального закона от 31.07.2022 № 248 - ФЗ «О О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации», организация   и   осуществление   федерального   государственного   строительного   надзора регулируется положением о виде федерального государственного контроля (надзора) и (или) нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти

Статьей 54 Градостроительного кодекса РФ установлено, что государственный строительный надзор осуществляется посредством федерального государственного строительного надзора, осуществляемого в соответствии с положением, утверждаемым Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.12.2021 № 2408 утверждено положение о федеральном государственном строительном надзоре (далее - Положение).

В соответствии с п. 19 Положения, внеплановые контрольные (надзорные) мероприятия при осуществлении федерального государственного строительного надзора проводятся по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 3 - 6 части 1 статьи 57 Федерального закона "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации".

Таким образом, довод заявителя о применении к сложившемся правоотношениям положений Федерального закона от 26.12.2008 № 294 - ФЗ является несостоятельным.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено.

В соответствии с ч 6,7 ст. 210 АПК РФ судом также  проверено и установлено, что протокол об административном правонарушении составлен и оспариваемое постановление вынесено должностными лицами административного органа в пределах их полномочий при соблюдении положений 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ и в пределах срока давности, установленного ст. 4.5 КоАП РФ.

Доказательств того, что заявителем были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, заявителем не представлено и судом не установлено (ст. 2.1 КоАП).

Вместе с тем, согласно ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В  силу правовой позиции, изложенной в п.19 Постановления Пленума ВАС РФ №10 от 02.06.2004 г., при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в частях 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ.

Суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК РФ, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. В данном случае в резолютивной части решения указывается мера ответственности, назначенная судом с учетом названных обстоятельств.

Постановление административного органа может быть признано незаконным и изменено и в случае, когда арбитражным судом на основании части 2 статьи 4.2 КоАП РФ будут признаны смягчающими обстоятельства, не указанные в КоАП РФ или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях. Суд может признать эти обстоятельства в качестве смягчающих независимо от того, ходатайствовал ли заявитель об их учете на стадии рассмотрения дела административным органом.

По мнению суда, оснований для применения штрафа в максимальном размере санкции 1 000 000 руб. в административным органом не доказано

В связи с чем, с  учетом обстоятельств дела, а также на основании п. 19 Постановления Пленума ВАС РФ №10 от 02.06.2004 г., суд, с учетом отсутствия доказательств смягчающих обстоятельств,  считает возможным снизить размер назначенного штрафа до  600 000 руб., полагая, данную меру ответственности соразмерной совершенному правонарушению.

С учетом вышеизложенного, руководствуясь ч. 2 ст. 211 АПК РФ оспариваемое постановление подлежит изменению в части избраннной меры  наказания.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании ст. 2.1, 24.5, 30.1 - 30.3, 30.7 КоАП РФ, ст. ст. 65, 71, 207-211 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

Постановление ЦУ Ростехнадзора от 27 марта 2023 года № 5.2-ПС/0188-195-пл-2023 изменить в части избранной меры наказания, установить размер административного штрафа, подлежащий взысканию с АО «РЖДстрой в размере 600 000 (Шестьсот тысяч) рублей.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья:

О.Ю. Немова