Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А20-3925/2018

г. Нальчик

05 апреля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 29 марта 2023 года

Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики

в составе судьи З.А. Хатухова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Строй Оптима» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Нальчик 

к Территориальному фонду обязательного медицинского страхования Кабардино-Балкарской Республики (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Нальчик 

о взыскании 2 433 984 рублей 48 копеек,  

при участии в судебном заседании представителей:

от истца – ФИО2 по доверенности от 15.11.2020,

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 27.12.2022, ФИО4 по доверенности от 27.12.2022,

У С Т А Н О В И Л :

общество с ограниченной ответственностью «Строй Оптима» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с исковым заявлением к Территориальному фонду обязательного медицинского страхования Кабардино-Балкарской Республики (далее - ответчик) о взыскании 2 433 984 рублей 48 копеек долга по контракту №8-ЭА от 19.10.2015.

Определением суда от 05.12.2018 производство по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу №А20-2210/2018.

Определением суда от 06.04.2022 производство по делу было возобновлено.

            В судебном заседании представитель истца представил письменные пояснения.

            Представитель ответчика представила письменные возражения.

            Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

            Между ответчиком и истцом заключен контракт №8-ЭА от 19.10.2015 с ценой контракта 76 514 905 рублей 20 копеек, по условиям которого ответчик выплатил истцу аванс в размере 15% от цены контракта. Полученный аванс израсходован на приобретение необходимых материалов и на начало проведения работ (заработная плата, транспортные расходы и т.д.).

            В соответствии с дополнительным соглашением от 30.12.2015 пункт 2.8 контракта дополнен абзацем следующего содержания: «Генеральный подрядчик выполняет работы в счет погашения аванса в срок не позднее 30.09.2017».

            Объем выполненных работ с учетом разницы выплаченных налогов, пусконаладочных работ и выноса кабеля составляет 72 303 926 рублей 95 копеек, из которых 69 921 994 рубля 35 копеек выполненные работы; 1 412 764 рубля 60 копеек сумма налогов; 804 208 рублей - пусконаладочные работы; 164 960 рублей вынос кабеля. По указанному контракту ответчик оплатил 69 869 942 рублей 47 копеек, остаток невыплаченной суммы по контракту составляет - 2 433 984 рубля 48 копеек.

            В порядке досудебного урегулирования спора. истец направил в адрес ответчика претензию от 13.07.2018, поскольку претензия была оставлена без удовлетворения, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

 Отношения сторон регулируется нормами главы 37 «Подряд» 39 «Возмездное оказание услуг»  Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

   В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ  по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

   Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

            В своих посменных возражениях ответчик отмечает, что в соответствии с пунктом 1.1 статьи 1 контракта №8-ЭА истец обязуется выполнить работы по строительству объекта в соответствии со строительными нормами, стандартами и правилами, техническим заданием ответчика, графиком выполнения работ и иными условиями контракта №8-ЭА в установленный контрактом сроки, а ответчик обязуется оплатить названные работы.

В соответствии с пунктом 2.5 статьи 2 контракта №8-ЭА работы, выполненные истцом с отклонениями от технической документации, строительных норм и правил, с нарушением требований действующего законодательства Российской Федерации, а также условий настоящего контракта, не подлежат оплате ответчиком до устранения отклонений, замечаний, недостатков. Для выполнения работ, связанных со вскрытием подземных коммуникаций, истец привлекает эксплуатационную организацию, либо, с согласия эксплуатационной организации и под ее надзором эти работы истцом осуществляются самостоятельно, пункт 5.4. статьи 5 контракта №8-ЭА.

По контракту №8-ЭА пункт 4.1.11 статьи 4, ответчик обязан освидетельствовать совместно с представителями эксплуатирующей организацией, выполняемые истцом испытательные, пуско-наладочные и другие необходимые для передачи Объекта работы с оформлением соответствующих документов.

Истцом вынос кабеля с ответчиком не согласован, а равно не представлены документы по привлечению эксплуатационной организации по переносу кабеля, испытательные, пуско-наладочные работы по сегодняшний день не произведены и не оформлены соответствующими документами.

            Так, пункт 1 статьи 743 ГК РФ возлагает на подрядчика по договору строительного подряда обязанность осуществить строительство и связанные с ним работы не только в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание и другие предъявляемые к ним требования, но и соответствии со сметой, определяющей цену работ.

К уменьшению стоимости фактически выполненных работ привело выполнение меньшего объема работ, что дает возможность оплатить заказчику, только фактически выполненный объем работ.

Твердая цена контракта подлежит оплате только при выполнении всего согласованного в контракте объема работ (всех видов) надлежащего качества с применением согласованных материалов; определение твердой цены не означает обязательность ее оплаты независимо от выполненного объема работ и примененных материалов; разница между ценой контракта и стоимостью всех выполненных и предъявленных к приемке работ (в том случае, если она меньше) может являться экономией подрядчика только в случае выполнения всего объема работ и из тех материалов, что согласованы в договоре (статья 710 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 8.3. ежемесячно до 25-го числа отчетного месяца генеральный подрядчик представляет заказчику акты о приемке выполненных работ по унифицированной форме №КС-2, утвержденной Постановлением Государственного комитета РФ по статистике от 11.11.1999 №100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ и справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение и необходимые для оплаты (счета-фактуры, акты на скрытые работы, расчеты, накладные на материалы, оборудование и другие документы).

            В соответствии с пунктом 5.1.6 статьи 5 контракта №8-ЭА подрядчик обязуется известить заказчика и авторский надзор проектной организации о готовности скрытых работ (работ, скрываемых последующими работами и конструкциями, качество и точность которых невозможно определить после выполнения последующих работ) не менее чем за 48 часов до начала приемки соответствующих работ. Приступить к выполнению последующих работ только после приемки заказчиком скрытых работ и составления актов их освидетельствования. Если закрытие работ выполнено без подтверждения заказчика в случае, когда он не был информирован об этом или информирован с опозданием, генеральный подрядчик обязан по требованию заказчика за свой счет вскрыть любую часть скрытых работ согласно указанию заказчика, а затем восстановить за свой счет. По переносу кабеля 10 квт, в сумме 164 960 рублей ответчик не представил истцу подтверждающие документы (акты скрытых работ) и не уведомил письменно о необходимости переноса данного кабеля. Также по затраченным на пуско-наладочные работы, в сумме 804 208 рублей ответчиком не были представлены подтверждающие документы о проведении данных видов работ в присутствии истца.

Также ответчик просит обратить внимание на тот факт, что данные работы не были предусмотрены локальными сметами и истец не уведомил ни заказчика, ни строительный надзор, ни авторский надзор о внесении изменений, а самостоятельно определил необходимость проведения данных работ, которые не подтверждены документами предусмотренные контрактом №8-ЭА.

Доводы истца о том, что НДС является его прибылью, ответчик считает необоснованными.

Пунктом 2.1. статьи 2 контракта №8-ЭС определено, что цена настоящего контракта составляет 76 514 905 рублей 20 копеек без НДС.

Из актов выполненных работ и справок об их стоимости следует, что стоимость выполненных работ составила 69 921 994 рубля 35 копеек, которые оплачены ответчиком.

Требование истца о взыскании 1 412 765 рублей мотивировано тем, что данный налог заложен в смету и является дополнительным доходом истца и подлежит оплате, так как сумма заключенного государственного контракта является неизменной.

Пунктом 1 статьи 746 ГК РФ предусмотрено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой. Согласно статье 766 ГК РФ в случае, если государственный контракт заключается по результатам торгов, проводимых в целях размещения заказа на выполнение подрядных работ для государственных нужд, условия государственного контракта определяются в соответствии с объявленными условиями торгов и предложением подрядчика, признанного победителем торгов.

            Как следует из выписки из ЕГРЮЛ в отношении истца, истец находится на упрощенной системе налогообложения. В соответствии с пунктом 2.1. статьи 2 контракта №8-ЭА цена контракта включает в себя все расходы, стоимость всех работ согласно проектно-сметной документации, в том числе строительно-монтажных и специальных работ, стоимость приобретения, поставки и монтажа необходимого для строительства и эксплуатации объекта оборудования,   конструкций   и   материалов,   поставляемых  подрядчиком, стоимость необходимых для нормальной эксплуатации объекта пуско-наладочных работ, затраты на транспортировку и разгрузку всех товаров (материалов), транспортные расходы подрядчика, в том числе вывоз строительного мусора, затраты, связанные с охраной строящегося объекта, страхованием ответственности и риска, затраты на обеспечение объекта электроэнергией, теплом, паром, водой и другими энергетическими ресурсами до передачи объекта Заказчику по акту, накладные расходы, сметную прибыль, лимитированные затраты, а также все налоги и пошлины, выплаченные и/или подлежащие выплате за счет подрядчика, а также иные сборы и обязательные платежи действующие на момент заключения контракта, расходы, связанные с техникой безопасности, пожарной безопасностью, охраной окружающей среды.

Поскольку организация истца находится на упрощённой системе налогообложения, что им не отрицается, в актах выполненных работ стоимость выполненных работ не увеличена на НДС в размере 18%, а рассчитана применительно к упрощённой системе налогообложения. В справках формы КС-3 НДС не выделен.

Требовать включения в стоимость выполненных работ 18% НДС, по мнению ответчика, истец не вправе, поскольку в соответствии с главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации организации и индивидуальные предприниматели при использовании упрощенной системы налогообложения платят единый налог вместо налога на прибыль, налога на имущество организаций, единого социального налога (ЕСН) и налога на добавленную стоимость (НДС).

Доказательства того, что истец понёс затраты на требуемую им с ответчика в качестве задолженности сумму, в дело не представлены.

Поскольку согласно пункту 2 статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации организации, применяющие упрощённую систему налогообложения, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате за товары при ввозе через таможенную границу Российской Федерации, исполненный контракт подлежал оплате в соответствии с пунктом 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации по цене без учёта НДС.

В отношении учёта налога на добавленную стоимость при выполнении подрядных работ, в том числе по государственному контракту, пунктом 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) сумму налога.

            Вместе с тем пунктом 2 статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что организации, применяющие упрощённую систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость. Следовательно, заказчик подрядных работ по государственному контракту обязан и вправе оплатить подрядчику лишь стоимость выполненных работ без уплаты суммы налога на добавленную стоимость.

По правовой природе государственный контракт №8-ЭА 19.10.2015 является государственным контрактом на выполнение подрядных работ для государственных нужд, предусмотренным статьёй 763 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740 ГК РФ), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

Государственный или муниципальный контракт должен в силу пункта 1 статьи 766 ГК РФ содержать условия об объёме и стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

Исходя из требований статьи 767 ГК РФ изменение условий государственного или муниципального контракта, не связанные с уменьшением средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, допускается по соглашению сторон только в случаях, предусмотренных законом.

Государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном ГК РФ и иными федеральными законами с учетом положений Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ.

В соответствии со статьями статьи 709 и 743 ГК РФ, положениями Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ и условиями государственного контракта, подрядчик обязан осуществлять работы в соответствии со сметой.

            В соответствии с пунктом 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства, не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Согласно пункту 4 этой же статьи подрядчик, не выполнивший обязанности, установленные пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость незамедлительных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

            В соответствии с частью 10 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ   государственный   контракт   заключается   на   условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по цене, предложенной его победителем. В силу части 2 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013   №44-ФЗ. При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

Подпунктом «б» пунктом 1 частью 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013    №44-ФЗ предусмотрено, что, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара;

Статьями 1 и 24 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ установлен единый порядок размещения заказов для государственных и муниципальных нужд, в соответствии с которым размещение заказа может осуществляться конкурентным способом определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также -электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Во всех случаях размещение заказа осуществляется путём проведения торгов, за исключением случаев, предусмотренных указанным Законом.

            Решение о проведении торгов на выполнение дополнительного объёма работ по объекту (свыше 10 процентов от стоимости работ) не принималось, торги не проводились.      Оснований для подписания дополнительного соглашения, а также оплаты дополнительного объема работ у заказчика не имелось, так как подписание государственных контрактов минуя процедуру торгов запрещено законом. Условия государственного контракта также не содержат возможности изменения контракта кроме случаев, установленных Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 №51 «Обзор практики разрешения споров по договору подряда» подрядчик, не выполнивший предусмотренной пунктом 3 статьи 743 ГК РФ обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы были включены в акт приёмки.

Представленные в материалы дела локальные сметные расчеты без актов о проведении скрытых работ, не подтверждают согласие заказчика на оплату дополнительных работ.

Кроме того, у заказчика не имелось правовых оснований, а также обязательств для принятия дополнительных работ, поскольку дополнительный объём работ не согласовывался, ответчик не поручал подрядчику их выполнять, не заключал дополнительного соглашения на выполнение работ и работы не принимал.

Ответчик просит учесть то обстоятельство, что заказчиком по государственному контракту является государственное учреждение, имущество которого находится у него в оперативном управлении и является собственностью субъекта Российской Федерации. Ответчик действует в пределах лимита финансовых средств, предоставленных из федерального бюджета. В материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о предоставлении ответчику финансирования на проведение дополнительных работ по государственному контракту, а также доказательства их одобрения собственником имущества. Истец несёт риск наступления последствий при осуществлении своей предпринимательской деятельности и должно действовать с соблюдением условий государственного контракта и требований закона, учитывая правовой статус заказчика.

По общему правилу поставка товаров, выполнение работ или оказание услуг в целях удовлетворения государственных или муниципальных нужд в отсутствие государственного или муниципального контракта не порождает у исполнителя право требовать оплаты соответствующего предоставления (пункт 20 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного  Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017).

Суд, исследовав и оценив представленные доказательства, исходит из того, что выполнение спорных работ не было согласовано сторонами, подрядчик не заявлял о приостановлении выполнения работ, доказательства необходимости немедленных действий в целях предотвращения гибели результата работ не представлены, работы заказчиком не приняты, соответственно у ответчика не возникла обязанность по их оплате.

Таким образом, суд отказывает в удовлетворении иска в полном объеме.

Поскольку с иске отказано, судебные расходы по уплате 35 170 рублей государственной пошлины, отнесены на истца и не подлежат возмещению по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Руководствуясь статьями 167, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л :

в иске отказать.

Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики в течение месяца со дня принятия.

 

Судья                                                                               З.А. Хатухов