АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-48289/2016

20 апреля 2017 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 13 апреля 2017 года 

Полный текст решения изготовлен 20 апреля 2017 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Е.А.Мезриной, при ведении  протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрел в судебном заседании дело №А60-48289/2016

по иску ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ МАЛОЭТАЖНОГО ДОМОСТРОЕНИЯ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "С-ПЛАЗА" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 46 085 125,00 руб., третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, ЖИЛИЩНО-СТРОИТЕЛЬНЫЙ КООПЕРАТИВ "ЗАПАДНЫЙ-1" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Общество с ограниченной ответственностью «ВВК» (ИНН 

<

***>), конкурсный управляющий ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) ФИО2

при участии в судебном заседании

от истца: ФИО3, представитель по доверенности от 28.01.2017г., ФИО4, представитель по доверенности от 01.03.2017г., ФИО5, представитель по доверенности от 12.04.2017г., ФИО6, представитель по доверенности от 26.05.2016г.

от ответчика: ФИО7 не допущена к участию в судебном заседании в связи с отсутствием подлинника доверенности,

от третьих лиц: ФИО2, конкурсный управляющий, решение от 01.02.2017г.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено. 

Истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "С-ПЛАЗА" о взыскании 46 085 125,00 руб. – сумму переданных на основании договоров паевого участия в строительстве  имущественных прав.

Определением от 25.10.2016 года арбитражный суд в порядке, установленном ст. ст. 127, 133, 135, 136 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принял исковое заявление к производству и назначил дело к рассмотрению в предварительном судебном заседании.

28 ноября 2016 года от истца поступило ходатайство об увеличении размера исковых требований до 49 112 825,00 руб. Ходатайство истца удовлетворено на основании ст. 49 АПК РФ.

В предварительном судебном заседании истец требования поддержал, ответчик письменный мотивированны отзыв на исковое заявление не представил, явку представителя не обеспечил, предварительное судебное заседание проведено в его отсутствие в соответствии со ст. 136 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд счел необходимым привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, ЖИЛИЩНО-СТРОИТЕЛЬНЫЙ КООПЕРАТИВ "ЗАПАДНЫЙ-1" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), о чем вынесено отдельное определение.

Определением от 12.12.2016 года дело назначено к судебному разбирательству.

В судебном заседании – 12.01.2017 г. ответчик представил в материалы дела отзыв на исковое заявление, согласно которому просит в удовлетворении иска отказать, поскольку ООО «С-Плаза» не является правопреемником ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) по договору №01  генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург, и между ООО «С-Плаза» и ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) отсутствуют правоотношения.

Рассмотрев материалы дела, с учетом доводов, изложенных ответчиком в отзыве на иск, суд пришел к выводу о необходимости привлечения к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, Общество с ограниченной ответственностью «ВВК» (ИНН 

<

***>), которое находится в процедуре банкротства, в связи с чем суд привлекает к участию в деле  временного управляющего ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) ФИО2, о чем вынесено отдельное определение.

Кроме того, ответчик указывает, что ООО «С-Плаза» обратился в Арбитражный суд Уральского округа с кассационной жалобой по делу А60-11398/2016 (в рамках дела рассмотрены требования о взыскании неустойки), одним из доводов которой является то обстоятельство, что ООО «С-Плаза» не является правопреемником ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) по договору №01  генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург, и между ООО «С-Плаза» и ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>), отсутствуют правоотношения.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, арбитражный суд счел необходимым рассмотрение дела отложить, в том числе, в связи с привлечением к участию в деле ООО ВВК (ИНН 

<

***>), временного управляющего ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) ФИО2 (622001, 

<

...>).

В судебном заседании – 08.02.2017г. истец заявил ходатайство об увеличении размера исковых требований, а именно, просит взыскать с ответчика сумму переданных имущественных прав по договорам паевого участия в размере 49 505 725,00 руб. 

Ответчик оставил рассмотрение ходатайства на усмотрение суда, указав на то, что последнее им получено не было. Ходатайство истца об увеличении размера исковых требований судом удовлетворено на основании ст. 49 АПК РФ.

От третьего лица - временного управляющего ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) ФИО2 в материалы дела поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства, поскольку 03.02.2017г. последним в арбитражный суд подано заявление об ознакомлении с материалами дела, до даты настоящего судебного заседания конкурсный управляющий с материалами дела не ознакомлен, в связи с чем, не представил отзыв на исковое заявление.

Судом установлено, что на дату вынесения настоящего определения Арбитражным судом Уральского округа кассационная жалоба по делу А60-11398/2016 не рассмотрена, при этом истец неоднократно указывал на выводы суда, изложенные в решении суда по указанному делу. 

Определением от 08 февраля 2017 года рассмотрение дела отложено.

В судебном заседании – 13.03.2017г. истец настаивал на удовлетворении исковых требований, ответчик иск не признал, третье лицо – ЖСК «Западный-1» поддержал позицию истца.

Ответчик ходатайствовал об отложении судебного разбирательства по делу, просит предоставить возможность ознакомления с материалами дела в полном объеме.

Истец в устной форме ходатайствовал о вызове в судебное заседание директора ответчика, поскольку подвергает сомнению вопрос о подлинности доверенности представителя ответчика - ФИО7 При этом заявление о фальсификации сделано не было, иных ходатайств не заявлено.

Ответчик представил отзыв с приложением к нему документов, в ходе судебного заседания было установлено, что часть документов, на которые ссылается ответчик, опровергая доводы истца, отсутствуют у последнего в расчете исковых требований. Подлинники документов ответчиком не представлены, на что обратил внимание представитель истца, однако ответчик указал, что подлинные документы будут им представлены в следующее судебное заседание.

Определением от 14.03.2017г. судебное разбирательство по делу отложено.

10.04.2017г. от истца в материалы дела поступили пояснения на представленные ответчиком копии документов без обозрения подлинников.

В судебном заседании – 13.04.2017г. истец настаивал на удовлетворении исковых требований, истцом заявлено устное ходатайство о приобщении дополнительных доказательств, соответствующие документы приобщены к материалам дела в порядке ст. 75 АПК РФ. Представитель ответчика ФИО7, участвующая в  судебном заседании 13.03.2017г., явилась в настоящее судебное заседание без доверенности, в связи с чем, к участию в судебном процессе судом не допущена. Заявляла об объявлении перерыва, которое суд не мог рассмотреть ввиду отсутствия у представителя полномочий представлять ответчика.

Конкурный управляющий ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) ФИО2 в настоящем судебном заседании пояснил, что какие-либо документы от ответчика не получал, взаимоотношения с ответчиком отсутствуют.

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, между Обществом с ограниченной ответственностью «Строительная Компания Малоэтажного Домостроения»  (заказчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «ВВК» ИНН 

<

***> (генеральный подрядчик) заключен договор №01 генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург от 05.09.2013г. (далее – договор подряда), по условиям которого генеральный подрядчик принял на себя обязательство выполнить собственными и/или привлеченными силами работы по строительству малоэтажного многоквартирного жилого комплекса «Западный», расположенного на Земельном участке в квартале улиц: Институтская – Барклая - ФИО8 – ФИО12 - Серафимы ФИО9 в Верх-Исетском административном районе (дом № 2.15; 2.16; 2.25; 2.26; 4.12; 4.13 по Генплану) города (в дальнейшем объект) в соответствии с проектной документацией и условиями настоящего договора. «Заказчик» обязуется создать «Генеральному подрядчику» необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном договором.

В соответствии с п. 2.1  договора подряда стоимость работ по договору определяется ведомостью договорной цены и составляет: 140 500 000 рублей в т.ч. НДС 18% (2.15- 892 кв.м; 2.16-892 кв.м; 2.25-892 кв.м; 4.12- 892 кв.м ; 4.13-892 кв.м ; 2.26- 1160 кв.м, Цена 1 кв.м составляет 25 000 рублей).

В соответствии с п. 2.2 договора подряда стоимость работ по договору является ориентировочной и окончательно определяется по фактической площади, определяемой на основании кадастрового паспорта, и указывается в Актах приемки выполненных работ (формы КС-2) и Справках о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

В соответствии с п. 2.3 договора подряда стоимость работ, закрепленная ведомостью договорной цены (Приложение№ 1), является постоянной до конца работ.

В соответствии с п. 1.3 договора подряда генеральный подрядчик обязан совместно с заказчиком осуществить сдачу законченного строительством объекта, являющегося предметом договора, комиссии по акту приемочной комиссии о приемке законченного строительством объекта.

В соответствии с п. 1.4 договора подряда техническая документация и проектно-сметный расчет предоставляется заказчиком. Состав и содержание технической документации должны быть достаточными и надлежаще оформленными, соответствовать требованиям  нормативных документов, действующих  в градостроительной сфере.

Согласно п. 3.1 договора подряда оплата по договору производится в следующем порядке: 10% общей стоимости работ путем перечисления денежных средств на р/с подрядчика; 90 % от общей стоимости работ в форме зачета встречных однородных требований между заказчиком, подрядчиком и третьим лицом (ЖСК «Западный»). Моментом исполнения обязательств заказчика по оплате за выполненные объемы работ является дата подписания акта зачета. Основанием для проведения зачета являются акты сдачи-приемки выполненных строительно-монтажных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), отчетный период устанавливается с 20 по 25 число каждого месяца.

Согласно п. 3.3 договора подряда окончательный расчет по договору производится заказчиком после завершения генеральным подрядчиком всех работ по договору в полном объеме, включая и устранение дефектов, возникших по вине генерального подрядчика и выявленных при сдаче объекта в эксплуатацию, с зачетом ранее перечисленных средств генеральному подрядчику в течение пятнадцати календарных дней с момента подписания сторонами акта о выполнении работ по договору.

В соответствии с п. 4.4 договора подряда работы по договору должны быть выполнены в сроки, указанные в Графике производства строительно-монтажных работ (Приложение №2), который является неотъемлемой частью  договора. Срок производства работ может быть увеличен пропорционально сроку задержки выполнения заказчиком своих обязательств по договору.

В соответствии с п. 9.1 договора подряда сдача выполненных работ генеральным подрядчиком и их приемка заказчиком производится ежемесячно. Сдача-приемка выполненных работ оформляется «Актом о приемке выполненных работ» по форме КС-2   и «Справкой о стоимости выполненных работ и затрат» по форме № КС-3, которые вписываются  обеими сторонами с  выставлением  генеральным  подрядчиком  счет-фактуры  на стоимость выполненных работ.

В материалы дела приобщены истцом приложения к договору – ведомости договорной цены по секциям.

Позднее к договору были подписаны дополнительные соглашения, в том числе о согласовании стоимости работ и материалов не предусмотренных основным договором на сумму 553350,50руб., об изменении положений п 2.2 договора :итоговая сумма определяется за вычетом материалов по накладным, уменьшение по КС по секции 4.12, 4.13 – 10523635,54руб., по секции 2.26 на дату 22.12.2013  на сумму 3128234,35руб., по секции 2.25 на эту же дату  на сумму 262991,90руб., по секции 2.26 на дату 03.02.2014 на сумму 936033,53руб., по секции 2.25 на дату 03.02.2014 – 1480417,91руб., по секциям 2.15, 2.16 на дату 03.02.2014 на сумму 5230022,00руб., и иные уменьшения, согласованные по секциям на определенные даты (Т. Дела № 4)

Проанализировав условия договора, а также его предмет (строительство жилого комплекса) суд пришел к выводу о том, что сторонами заключен договор строительного подряда, предусмотренный статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации, следовательно, правоотношения сторон по данному договору регулируются нормами § 1 и § 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

Согласно п. 1 ст.740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Между обществом «ВВК» и обществом «Строительная компания Малоэтажного Домостроения» подписано соглашение от 25.05.2016г., в котором стороны определили объем невыполненных генеральным подрядчиком работ, указав, что общая сумма невыполненных объемов работ по договору и дополнительным соглашениям к нему составляет 269 573 222 руб., при этом стороны констатировали, что сроки строительства сорваны, в соответствии с пунктом 10.2 договора заказчик вправе предъявить подрядчику пени в размере 80 871 966 руб. (30% от стоимости таких работ). Стороны также зафиксировали  период просрочки исполнения - 10 месяцев. При этом в данном соглашении указаны реквизиты общества «ВВК» (ИНН 

<

***>), а оттиск печати общества «ВВК» (ИНН 

<

***>). Со стороны ООО «ВВК» соглашение подписано директором ФИО10, который был руководителем Общества в спорный период, что следует выписки из ЕГРЮЛ, в то время как директором ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) была ФИО11, ФИО10 стал директором названного Общества только в сентябре 2015. Кроме того, в данном соглашении стороны согласовали стоимость невыполненных обязательств за период 10 месяцев до даты подписания соглашения, а ООО «ВВК» (ИНН …732) было зарегистрировано в ЕГРЮЛ 28.01.2015. таким образом, соглашение подписано легитимным  директором ООО  «ВВК» (ИНН …650) и скреплено печатью названного общества. Данное соглашение никогда не оспаривалось ни ООО «ВВК» (ИНН …650), ни ООО «ВВК» (…732).

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу о том, что Соглашение было подписано именно ООО «ВВК» (ИНН… 650).

Общество «ВВК» (ИНН 

<

***>) 27.05.2015 прекратило свою деятельность путем присоединения к обществу «С-Плаза», что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.  Доводы ответчика о том, что он является ненадлежащим ответчиком по делу, судом отклонены исходя из вышеизложенного.

Суд при принятии настоящего решения не основывался исключительно на поименованном соглашении, а исходил из совокупности письменных доказательств, доводов сторон, по правилам ст. 71 АПК РФ. Как усматривается из материалов дела, между Обществом с ограниченной ответственностью «ВВК» (по договору – член ЖСК) и Жилищно-строительным кооперативом «Западный-1» (ЖСК) были заключены договоры паевого участия в строительстве жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург №2.25/1-ПУ, №2.25/4-ПУ, №3.5/2-ПУ, №3.6/10-ПУ, №3.6/8-ПУ, №3.6/9-ПУ, №4.10/9-ПУ, №4.3/4-ПУ, №4.3/7-ПУ, №4.3/8-ПУ, №4.4/11-ПУ, №4.5/4-ПУ, №4.8/1-ПУ, №4.8/4-ПУ, №4.9/1-ПУ, №2.4/6-ПУ (вместо него) договор №4.3/6-ПУ. 

Так в частности, по договору №2.25/1-ПУ размер паевого взноса, подлежащего оплате Обществом «ВВК» (ИНН …650), составляет 2615330,00 руб., по договору №2.25/4-ПУ – 2561900,00 руб., по договору №3.5/2-ПУ – 3992865,00 руб., по договору№3.6/8-ПУ – 3131135,00 руб., по договору №3.6/9-ПУ – 3131135,00 руб., по договору №3.6/10-ПУ от 24.02.2014г. – 4077500,00 руб., по договору №4.3/4-ПУ от 07.03.2014г. – 2561900,00 руб., по договору №4.3/7-ПУ от 07.03.2014г.  – 3546245,00 руб., по договору №4.3/8-ПУ от 07.03.2014г. – 2647525,00 руб., по договору №4.4/11-ПУ от 07.03.2014г. – 3546245,00 руб., по договору №4.5/4-ПУ от 18.02.2015г. – 2388595,00 руб., по договору №4.8/1-ПУ от 17.02.2015г. – 3037290,00 руб.,  по договору №4.9/1-ПУ от 21.01.2014г. – 2615330,00 руб., по договору №4.10/9-ПУ от 07.03.2014г. – 2700955,00 руб., по договору №2.4/6-ПУ – 3531175,00 руб., по договору 4.8/4-ПУ – 3027700,00 руб.

К указанным договорам были заключены соглашения о зачете взаимных требований на соответствующие суммы, сторонами всех соглашений являются Общество с ограниченной ответственностью «ВВК» (ИНН …650) правопреемником которого является ООО «С-Плаза», соответственно - ответчик), Общество с ограниченной ответственностью «Строительная Компания Малоэтажного Домостроения» (истец) и Жилищно-строительный кооператив «Западный-1» (третье лицо).

Согласно соглашению о зачете взаимных требований от 07.03.2014г. для ускорения расчетов по договору №01 генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург от 05.09.2013г., договору №2.25/1-ПУ паевого участия в строительстве от 21.01.2014г. (далее – соглашение №1) и договору инвестирования №2 от 15.05.2012г. стороны договорились зачесть сумму взаимных однородных требований, срок которых наступил. 

В соответствии с п. 1.2 соглашения №1 на момент подписания соглашения у ответчика существует требование к истцу по оплате по договору № 01 от 05.09.2013 г. в размере 2 636 252 рубля. 

В соответствии с п. 1.3 соглашения №1 на момент подписания соглашения №1 у третьего лица существует требование к ответчику, возникшие на основании: договора № 2.25/1-ПУ паевого участия в строительстве от 21 января 2014 г. по оплате паевого взноса (однокомнатная квартира общей суммарной площадью 38.18 кв. метров (в том числе площадь балконов) строительный номер 1, (находящиеся на 1 этаже жилого дома № 2.25).

В соответствии с п. 1.4 соглашения №1 на момент подписания соглашения у третьего лица имеются неисполненные денежные обязательства перед истца, возникшие на основании договора инвестирования 2 от 15 мая 2012 года, срок исполнения которых наступил в размере 2 636 252  рубля.

В соответствии с п. 1.5 соглашения №1 после проведения сторонами трехстороннего зачета взаимных однородных требований по соглашению №1 требование третьего лица    к    ответчику,     указанное в п. 1.3 соглашения №1  прекращается полностью в размере 2 636 252,00 руб., требование истца к третьему лицу прекращается в размере 2 636 252,00 руб. полностью, требование ответчика к истцу прекращается в размере 2 636252,00 руб.

К каждому из вышеупомянутых договоров паевого участия в строительстве жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург были подписаны однотипные соглашения о зачете взаимных требований, различные только лишь по размеру зачтенных требований, а именно между истцом, ответчиком и третьим лицом:

- по договору  №2.25/4-ПУ зачтены требования на сумму 2636252,00 руб.,

- по договору  №2.25/4-ПУ зачтены требования на сумму 2582395,00 руб.,

- по договору №3.5/2-ПУ зачтены требования на сумму 4024808,00 руб.,

- по договору №3.6/10-ПУ зачтены требования на сумму 4110120,00 руб.,

- по договору№3.6/8-ПУ зачтены требования на сумму 3156184,00 руб.,

- по договору №3.6/9-ПУ зачтены требования на сумму 3156184,00 руб.,

- по договору №4.10/9-ПУ зачтены требования на сумму 2722562,00 руб., 

- по договору №4.3/4-ПУ зачтены требования на сумму 2582395,00 руб.,

- по договору №4.3/7-ПУ зачтены требования на сумму 3574615,00 руб.,

- по договору №4.3/8-ПУ зачтены требования на сумму 2668705,00 руб.,

- по договору №4.4/11-ПУ зачтены требования на сумму 3574615,00 руб.,

- по договору №4.5/4-ПУ зачтены требования на сумму 2407704,00 руб.,

- по договору №4.8/1-ПУ зачтены требования на сумму 3061588,00 руб.,

- по договору №4.8/4-ПУ зачтены требования на сумму 3051922,00 руб.,

- по договору №4.9/1-ПУ зачтены требования на сумму 2636252,00 руб.,

- по договору №2.4/6-ПУ (вместо него договор №4.3/6-ПУ) зачтены требования на сумму 3559424,00 руб.

Кроме того, 07.03.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ООО «БетонГруппСтрой» (Новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая в виде 1-комнатной квартиры под номером 1 общей суммарной площадью 38,1о кв. м., находящуюся на 1 этаже в малоэтажном многоквартирном доме № 2.25 (по генеральному плану) жилого комплекса «Западный», расположенного на Земельном участке в квартале улиц". Институтская - Барклая - ФИО8 - ФИО12 - Серафимы ФИО9 в Верх -Исетском административном районе города Екатеринбурга на сумму: паевой взнос в размере 2 615 330 руб., вступительный взнос в размере 20 922 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору № 2.25/1-ПУ паевого участия в строительстве от 21 января 2014г.,  между Жилищно-строительным кооперативом «Западный -1» и Членом ЖСК.

02.04.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО13 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая на сумму паевой взнос 2 561 900 руб., вступительный взнос 20 459  руб.,  от Жилищно-строительного кооператива «Западный-1», именуемого в дальнейшем «Должник», по Договору № 2.25/4-ПУ паевого участия в строительстве от 21 января 2014 г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный-1» и Членом ЖСК.

12.09.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО14 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК- уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая: паевой взнос в размере 3 992 865 руб., вступительный взнос в размере 31 943 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1». именуемого в дальнейшем «Должник», по договору № 3.5/2-ПУ паевого участия в строительстве от 24 февраля 2014г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный - 1» и Членом ЖСК.

05.06.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ООО «БетонГруппСтрой» (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая: паевой взнос в размере 3 131135 руб., вступительный взнос в размере 25 049 руб.,  от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору  №  3.6/8-ПУ  паевого  участия  в  строительстве  от  24  февраля  2014г.,   между Жилищно-строительным кооперативом «Западный - 1» и Членом ЖСК.

05.06.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО15 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому член ЖСК уступает новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая в размере 3 131 135 руб., вступительный взнос в размере 25 049 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору  №  3.6/9-ПУ  паевого  участия   в  строительстве  от  24  февраля 2014г.,  между Жилищно-строительным кооперативом «Западный - 1» и Членом ЖСК.

02.05.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО16 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая: паевой взнос в размере 4077500 руб. - вступительный взнос в размере 32 620 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору № 3.6/10-ПУ паевого участия в строительстве от 24 февраля 2014г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный - 1» и Членом ЖСК.

14.04.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО17 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая в виде 2-комнатной квартиры под номером 7 общей суммарной площадью 51.77 кв. м., на сумму: паевой взнос в размере 3 546 245 руб., - вступительный взнос в размере 28 370 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору № 4.3/7-ПУ паевого участия в строительстве от 07 марта 2014г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный -1» и Членом ЖСК.

05.06.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ООО «БетонГруппСтрой» (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая в виде 1-комнатной квартиры под номером 8 общей суммарной площадью 38,65 кв. м., на сумму:  паевой взнос в размере 2 647525 руб., вступительный взнос в размере 21180,00 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору № 4.3/8-ПУ паевого участия в строительстве от 07 марта 2014г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный - 1» и Членом ЖСК.

07.03.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО18 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая в виде 2-комнатиой квартиры под номером 1 1 общей суммарной площадью 51.77 кв. м., на сумму: паевой взнос в размере 3 546 245 руб., вступительный взнос в размере 28 370 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1». именуемого  в дальнейшем  «Должник»,  по договору № 4.4/1 1-ПУ  паевого участия  в строительстве от 7 марта 2014г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный -1» п Членом ЖСК.

20.02.2015г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО10 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому член ЖСК" уступает Новому члену ЖСК права требования вытекающие из Договора № 4.5/4-ПУ от 18 февраля 2015г г., в том числе свой вступительный взнос и свое право требования пая, в виде 1-комнатной квартиры, строительный номер 4, общей суммарной площадью 34,87 кв. м., на сумму паевого взноса - 2 388 595 руб., вступительный взнос - 19 109 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный-1», именуемого в дальнейшем «Должник», по Договору № 4.5/4-ПУ паевого участия в строительстве от «18» февраля 2015 г., заключенного между Жилищно-строительным кооперативом «Западный-1» и Первоначальными членами ЖСК.

20.02.2015г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО10 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому член ЖСК" уступает Новому члену ЖСК права требования, вытекающие из договора № 4.8/1-ПУ от 17.02.2014 г., в том числе свой вступительный взнос и свое право требования пая. в виде 1-комнатной квартиры, строительный номер 1, общей суммарной площадью 44,34 кв. м., а, на сумму паевого взноса    - 3 037 290   руб., вступительный взнос - 24 298 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный-1», именуемого в дальнейшем «Должник», по Договору № 4.8/1-ПУ паевого участия в строительстве от «17» февраля 2015 г., заключенного между Жилищно-строительным кооперативом «Западный-1» и Первоначальными членами ЖСК.

04.08.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО10 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому член ЖСК" уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая в виде 1-комнатной квартиры под номером 1 общей суммарной площадью 38,18 кв. м., на сумму: паевой взнос в размере 2 615 330 руб., вступительный взнос в размере 20 922 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору № 4.9/1-ПУ паевого участия в строительстве от 21 января 2014г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный - 1» и Членом ЖСК.

07.03.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО19 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая в виде I-комнатной квартиры под номером 9 общей суммарной площадью 39,43 кв. м.,  на сумму: паевой взнос в размере 2 700 955 руб., вступительный взнос в размере 21 607 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору № 4.10/9-ПУ паевого участия в строительстве от 7 марта 2014г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный - 1» и Членом ЖСК.

05.12.2014г. между ООО «ВВК» (член ЖСК) и ФИО10 (новый член ЖСК) заключен договор уступки права требования, согласно которому Член ЖСК уступает Новому члену ЖСК свой вступительный взнос и свое право требования пая в виде 2-комнатной квартиры под номером 6 общей суммарной площадью 51,55 кв. м., на сумму: паевой взнос в размере 3 531 175 руб., вступительный взнос в размере 28 249 руб., от Жилищно-строительного кооператива «Западный - 1», именуемого в дальнейшем «Должник», по договору № 4.3/6-ПУ паевого участия в строительстве от 20 сентября 2014г., между Жилищно-строительным кооперативом «Западный - 1» и Членом ЖСК.

По договорам № 4.3/4-ПУ, №4.8/4-ПУ паевого участия в строительстве также были заключены договоры уступки права  требования на сумму 2582395,00 руб. и 3051922,00 руб. соответственно.

Таким образом, указанные документы свидетельствуют о том, что истцом была произведена  оплата в рамках  договора генерального подряда № 01 (…90% путем зачета …). Об этих же обстоятельствах свидетельствуют гарантийные письма, представленные в материалы дела. соглашения о зачетах позволяют определить, с учетом внесенных денежных средств по платежным поручениям на сумму 15096998,60руб., поставленных материалов, позволяют определить размер платежей.

Из представленных в материалы дела актов формы КС-2 и КС-3, подписанных сторонами без возражений, следует, что ООО «ВВК» в рамках договора №01 генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург от 05.09.2013г. были выполнены работы общей стоимостью 211051980,89 руб. Акты выполненных работ приобщены в материалы дела, сведены в таблицу в пояснениях от 10.04.2017г.

По материалам ответчик отчитался только на сумму 56381374,14руб. из 61850472,75руб.; по использованию техники на 43119093,83руб. из 45600666,83руб. истцом была произведена оплата наличными денежными средствами в сумме 36394400руб. (по расходно-кассовым ордерам).

Между сторонами всего подписано соглашений о зачете на сумму 152650001,00руб., по гарантийным письма 49505725,00руб.

Таким образом, генеральным подрядчиком в рамках поименованного договора подряда были выполнены обязательства на общую сумму 311812595,70 руб., заказчиком обязательство по оплате работ, явившихся предметом поименованного договора подряда, исполнено на общую сумму 365254909,18руб. 

Судом отклонен довод ответчика о том, что Общество с ограниченной ответственностью «С-Плаза» не является правопреемником Общества с ограниченной ответственностью «ВВК» (ИНН 

<

***>) по договору №01 генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург от 05.09.2013г., поскольку 01.02.2015г. между Обществом с ограниченной ответственностью «ВВК» (ИНН 

<

***>, генеральный подрядчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «ВВК» (ИНН 

<

***>) было заключено соглашение о передаче прав и обязанностей по поименованному договору подряда. Согласно данному соглашению ООО «ВВК» (генеральный подрядчик) передает ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) права и обязанности по договору №01 генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург от 05.09.2013г., а ООО «ВВК» (ИНН 

<

***>) принимает на себя права и обязанности по указанному договору, в том числе функции генерального заказчика. Кроме того, по указанному соглашению передаются права по заключенным предварительным договорам с физическими лицами по составлению паевых договоров на квартиры в жилом комплексе ЖСК «Западный 1».

Заключение указанного соглашения от 01.02.2015г.  направлено на замену лиц в обязательстве как по договору генерального подряда, так и по договорам с физическими лицами, соответственно согласно ч.2. ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации для передачи прав и обязанностей необходимо согласование указанного перевода как со стороны истца, так и со стороны третьих лиц, в данном случае - физических, круг которых не определен. Доказательств согласования перемены лиц в обязательстве по поименованному договору подряда  ответчиком не представлено, в связи с чем, суд не принимает соглашение от 01.02.2015г. в качестве надлежащего доказательства того, что ООО «С-Плаза» не является правопреемником ООО «ВВК» по договору №01 генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург от 05.09.2013г.,

Как установлено судом, Общество «ВВК» (ИНН 

<

***>) 27.05.201г.5 прекратило свою деятельность путем присоединения к обществу «С-Плаза», что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, что соответствует положениям п. 2. ст. 58 ГК РФ. Таким образом, правопреемником Общества «ВВК» (ИНН 

<

***>) является Общество с ограниченной ответственностью «С-Плаза».

Ответчик, возражая против удовлетворения исковых требований, в отзыве на иск также указывает на то, что истцом в материалы дела представлены не все акты формы КС-2, в которых зафиксированы работы, выполненные ООО «ВВК». Между тем, в подтверждение данного довода ответчик не представил суду подлинные акты о приемке выполненных работ, которые, как полагает ответчик, не  представлены  и не учтены истцом при расчете исковых требований, в связи с чем, довод ответчика о том, что последним в рамках договора генерального подряда выполнены работы в полном объеме, либо на сумму полученных оплат, судом отклоняется. 

Пунктом 2 статьи 715 ГК РФ предусмотрено право заказчика отказаться от исполнения договора подряда в случае, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что ее окончание к сроку становится явно невозможным.

Гражданский кодекс Российской Федерации (глава 37) не предусматривает специальной формы, в которой должен быть выражен отказ от исполнения договора и не устанавливает какого-либо предварительного порядка извещения другой стороны о намерении прекратить договор, а определяет лишь условия возникновения такого права.

При этом, волеизъявление на отказ от договора может содержаться как в письменном документе, направленном подрядчику до момента обращения в суд, так и изложено в исковом заявлении одновременно с требованием о взыскании убытков или заявлено в ходе судебного заседания. Кроме того, об отказе от исполнения договора могут свидетельствовать любые фактические действия, в т.ч. заявление стороной в судебном порядке требования о возврате исполненного по договору (например: суммы предоплаты).

Из представленных в материалы дела доказательств и пояснений истца и ответчика следует, что истец, предъявляя рассматриваемое исковое заявление в арбитражный суд, до этого направляя в адрес ответчика претензию, фактически отказался от договора.

Соответственно, суд квалифицирует подачу настоящего искового заявления как отказ от договора в порядке ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор  №01 генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург от 05.09.2013г. следует считать расторгнутым с 05.02.2016г. (дата направления претензии).

Согласно ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой приобрело имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное имущество (неосновательное обогащение).

Условиями возникновения обязательства из неосновательного обогащения являются следующие обстоятельства:

1) имело место приобретение или сбережение имущества, то есть увеличение стоимости собственного имущества приобретателя;

2) приобретение или сбережение произведено за счет другого лица, что, как правило, означает уменьшение стоимости имущества потерпевшего вследствие выбытия из его состава некоторой его части или неполучения доходов, на которые потерпевшее лицо правомерно могло рассчитывать;

3) отсутствие правовых оснований, то есть приобретение или сбережение имущества одним лицом за счет другого не основано ни на законе (иных правовых актах), ни на сделке.

Перечисленные условия составляют предмет доказывания по рассматриваемому делу.

Неосновательное обогащение - это приобретение или сбережение имущества обогатившимся лицом (ответчиком). Такое обогащение должно произойти за счет другого лица (истца), в результате чего плюс на одной стороне (ответчик) обязательно означает минус на другой стороне (истец).

Субъектами кондикционных обязательств выступают приобретатель -лицо, неосновательно обогатившееся, и потерпевший - лицо, за счет которого произошло обогащение.

Поскольку правоотношения по договору  №01 генерального подряда на строительство жилого комплекса «Западный» в г. Екатеринбург от 05.09.2013г. прекращены, факт выполнения ответчиком работ в объеме меньшем, чем предусмотрено договором, подтвержден материалами дела, на стороне ответчика возникло неосновательное обогащения в размере 49505725,00 руб. – стоимость имущественных прав, переданных по соглашениям о зачете встречных однородных требований между заказчиком, подрядчиком и третьим лицом (ЖСК «Западный») на основании вышеупомянутых договоров паевого участия в строительстве.

Таким образом, требование истца о взыскании неосновательного обогащения в указанной сумме подлежит удовлетворению на основании ст. 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При подаче иска истцу была предоставлена отсрочка по оплате госпошлины, в связи с чем последняя подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167-170, 171,176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Исковые требования  удовлетворить.

2. Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "С-ПЛАЗА" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ МАЛОЭТАЖНОГО ДОМОСТРОЕНИЯ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 49505725 (сорок девять миллионов пятьсот пять тысяч семьсот двадцать пять) рублей 00 копеек – стоимость переданных имущественных прав.

3. Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "С-ПЛАЗА" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)    в доход федерального бюджета госпошлину в размере 200000 (двести тысяч) рублей 00 копеек.

4. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья                                                         Е.А.Мезрина