﻿

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А63-2126/2021

г. Краснодар

25 ноября 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 ноября 2021 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Калашниковой М.Г., судей Герасименко А.Н. и Сороколетовой Н.А., при участии в судебном заседании от публичного акционерного общества «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (ИНН 2607018122, ОГРН 1052600002180) – Графовой Е.Е. (доверенность от 11.02.2019), в режиме веб-конференции от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю – Гритчина И.Н. (доверенность от 11.01.2021), от общества с ограниченной ответственностью «ГЭХ Закупки» (ИНН 7733667750, ОГРН 5087746050145) – Яковцева Д.И. (доверенность от 02.04.2021), в отсутствие общества с ограниченной ответственностью строительной компании «Вершина» (ИНН 8602215551, ОГРН 1148602003857), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе, путем размещения информации в сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Вершина» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 02.06.2021 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2021 по делу                                  № А63-2126/2021, установил следующее.

ООО «Вершина» (далее – общество) обратилось с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее – управление) о признании недействительным решения от 21.01.2021 № 025/07/3-29/2021 и обязании управления выдать предписание в отношении ПАО «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (далее – ПАО «ОГК-2») об обязании завершить процедуру закупки в соответствии с требованиями части 1 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением суда от 02.06.2021, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 07.08.2021, в удовлетворении заявления отказано. 

В кассационной жалобе общество просит принятые судебные акты отменить, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права.

В отзывах управление, ООО «ГЭХ Закупки», ПАО «ОГК-2» просят в удовлетворении жалобы отказать.

В судебном заседании представители управления, ООО «ГЭХ Закупки», ПАО «ОГК-2» повторили доводы, изложенные в отзывах

Изучив материалы дела, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты надлежит отменить в части.

Как видно из материалов дела, управление 21.01.2021 приняло решение, которым признало необоснованной жалобу общества на действия организатора закупки № 32009584964 для нужд ПАО «ОГК-2».

Общество, не согласившись с решением управления, обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Суды отказали в удовлетворении заявления общества, указав, что управление пришло к правильному выводу об отсутствии в действиях организатора закупки нарушений Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) и Положения о закупках товаров, работ, услуг ПАО «ОГК-2» (далее – Положение о закупках).

Выводы судов сделаны без учета следующих обстоятельств. 

Как видно из материалов дела, в извещении от 15.10.2020 объявлено о проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на определение лучших условий выполнения работ по ремонту и техническому обслуживанию инженерных сетей и сантехнических систем для нужд филиала ПАО «ОГК-2» – Сургутская ГРЭС-1 с начальной ценой 23 441 112 рублей 85 копеек.

Как следует из протокола от 03.12.2020, на участие в конкурсе подано две заявки, в том числе, заявка общества; заявка второго участника отклонена, первая часть заявки общества признана соответствующей конкурсной документации; по результатам рассмотрения второй части заявки общества она признана соответствующей конкурсной документации; по результатам рассмотрения ценовых предложений заявка общества признана соответствующей конкурсной документации; в соответствии с пунктом 2.7.2 раздела 2.7 «Оценка заявок на участие в конкурсе» заявке присвоено 98,56 баллов; в связи с тем, что по результатам рассмотрения не отклонена только одна заявка общества, конкурс признан несостоявшимся. 

Договор с обществом не заключен со ссылкой на пункт 10.2.2 Положения о закупках, согласно которому комиссия признает конкурс несостоявшимся, если в конкурсе участвовал только один участник (подана только одна заявка на участие в конкурсе либо по результатам рассмотрения Комиссией не отклонена только одна заявка на участие в конкурсе). В этом случае Организатор вправе объявить новую процедуру закупки или рекомендовать Заказчику заключить договор с единственным участником конкурса в соответствии с пунктом 17.1.7.

При этом в пункте 1.16 конкурсной документации определены случаи завершения процедуры конкурса. Согласно пункту 1.16.1 конкурсной документации заказчик, организатор вправе отменить конкурс полностью или в части отдельных лотов до наступления даты и времени окончания срока подачи Заявок. В силу пункта 1.16.3 по истечении срока отмены конкурентной закупки заказчик, организатор вправе отменить определение поставщика (исполнителя, подрядчика) только в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 2.4.3 документации в случае если по истечении срока подачи заявок на участие в конкурсе подана только одна заявка, то к такой заявке заказчику, а также организатору и комиссии открывается доступ, проводится ее анализ, рассмотрение, оценка и сопоставление в порядке, установленном конкурсной документацией.

В силу пункта 2.5.1 документации по итогам рассмотрения первых частей заявок на участие в конкурсе организатор (заказчик) составляет протокол, предусмотренный в пункте 7.9.1 Положения о закупках и направляет его оператору электронной площадки. В соответствии с пунктом 2.5.5 документации на стадии формирования итогового протокола и подведения результатов (итогов) организатором с учетом решений конкурсной комиссии проводится: рассмотрение заявок; оценка заявок с присвоением каждой такой заявке значения по каждому из предусмотренных критериев оценки таких заявок; присвоение порядковых номеров заявок в порядке уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий; исполнение принятых комиссией решений об итогах конкурса, в том числе о признании конкурса несостоявшимся; определение поставщика (подрядчика, исполнителя) по результатам конкурса, с которым планируется заключить договор (если по итогам конкурентной закупки определен ее победитель).

В силу пункта 3.1.4 документации комиссия признает конкурс несостоявшимся, если по результатам рассмотрения комиссией не отклонена только одна Заявка на участие в конкурсе. В соответствии с пунктом 3.1.6 документации комиссия вправе рекомендовать организатору (заказчику) завершить процедуру конкурса без заключения договора в случаях, перечисленных в п. 1.16 Документации.

Согласно пункту 4.2.1 документации договор заключается на основании итогового протокола по подведению итогов конкурса на условиях, указанных в документации о конкурсе, и в заявке, поданной участником конкурса, с которым заключается договор. 

Согласно части 1 статьи 1 Закона № 223-ФЗ наравне с созданием условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, в числе целей, на достижение которых направлен данный закон, закреплено расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Цели законодательного регулирования достигаются в том числе путем соблюдения заказчиками при закупке товаров, работ, услуг принципов равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, предусмотренных пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ.

Согласно части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее – Положение о закупке).

В силу части 1 статьи 3.2 Закона № 223-ФЗ конкурентная закупка осуществляется в порядке, предусмотренном настоящей статьей, и на основании требований, предусмотренных статьями 3.3 и 3.4 настоящего Федерального закона. Согласно части 5 названной статьи заказчик вправе отменить конкурентную закупку по одному и более предмету закупки (лоту) до наступления даты и времени окончания срока подачи заявок на участие в конкурентной закупке. В соответствии с частью 7 статьи 3.2 Закона                    № 223-ФЗ по истечении срока отмены конкурентной закупки в соответствии с частью 5 настоящей статьи и до заключения договора заказчик вправе отменить определение поставщика (исполнителя, подрядчика) только в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с гражданским законодательством.

В данном случае организатор торгов отказался от заключения договора с единственным участником, чья заявка была допущена к конкурентной процедуре после составления итогового протокола по подведению итогов конкурса при наличии в конкурсной документации положения о том, что договор заключается на основании итогового протокола по подведению итогов конкурса на условиях, указанных в документации о конкурсе, и в заявке, поданной участником конкурса, с которым заключается договор. 

Положение о закупках не является единственным правовым актом, регламентирующим деятельность заказчика и должно соответствовать нормативным правовым актам, перечисленным в части 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ. Заказчику предоставлено право самостоятельно определять порядок и условия проведения закупки, однако это право должно реализовываться с учетом целей правового регулирования в сфере закупочной деятельности отдельными видами юридических лиц и принципов, закрепленных в законе. Предусмотренный заказчиком механизм, оставляющий за ним право отказываться от заключения договора, нарушает баланс частных и публичных интересов, законодательно закрепленный принцип равенства участников гражданских правоотношений, поскольку создает незаконные, необоснованные преимущества для заказчика, обладающего правом немотивированно отказаться от заключения договора по итогам конкурентной закупки.

В данном случае отказ после завершения процедуры конкурса от заключения договора с участником, заявка которого признана соответствующей документации, в отсутствие на то каких-либо объективных оснований, не соответствует положениям законодательства и нарушает права общества, заинтересованного в заключении договора с заказчиком по результатам конкурентной процедуры. 

Согласно пункту 17 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018), антимонопольный орган вправе выносить решения и предписания, необходимые для восстановления прав участников закупки, в частности, если права участников нарушены несоблюдением заказчиком принципа равенства по отношению к участникам закупки (пункты 1, 2 и 4 части 1 статьи 3 Закона о закупках). 

С учетом изложенного антимонопольный орган принял оспариваемое решение без учета указанных обстоятельства с нарушением положений Закона № 223-ФЗ, поэтому судебные акты в части отказа в признании недействительным решения управления следует признать принятыми с нарушением норм материального права.

В части отказа в удовлетворении заявления об обязании управления выдать предписание в отношении ПАО «ОГК-2» об обязании завершить процедуру закупки в соответствии с требованиями части 1 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации основания для отмены судебных актов отсутствуют, принимая во внимание, повторное проведение конкурса.

В  силу части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные акты надлежит отменить в части, как принятые с нарушением норм материального права. Для разрешения спора по существу суду кассационной инстанции не требуется установления новых обстоятельств и исследования новых доказательств, поэтому согласно пункту 2 статьи 287 Кодекса суд вправе, не передавая дела на новое рассмотрение, принять решение о признании недействительным решения управления.

Руководствуясь статьями 284, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 02.06.2021 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2021 по  делу                                     № А63-2126/2021 в части отказа в удовлетворении заявления о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 21.01.2021 № 025/07/3-29/2021 отменить, признать недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю от 21.01.2021 № 025/07/3-29/2021.

	В остальной части решение от 02.06.2021 и постановление от 07.08.2021 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

М.Г. Калашникова

Судьи

А.Н. Герасименко

Н.А. Сороколетова