Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-2177/2023

г. Хабаровск

24 июня 2024 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 10 июня 2024 г.

Арбитражный суд Хабаровского края

в составе судьи Трещевой В.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Яровым Е.Р.,

рассмотрев в заседании суда с использованием средств аудиозаписи и информационной системы «Картотека арбитражных дел» (судебные онлайн - заседания) дело по иску Публичного акционерного общества «Амурский судостроительный завод» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 681000, 

<

...>)

к Акционерному обществу «Таганрогский завод «Прибой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 347913, 

<

...>)

об обязании поставить оборудование и о взыскании 4 934 515 руб. 66 коп.

при участии:

от истца (онлайн) –  ФИО1 по доверенности № 66/131 от 29.06.2023 г., диплом о высшем образовании;

от ответчика (онлайн) – ФИО2 по доверенности № 80 от 10.12.2021 г., диплом о высшем образовании; 

 

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество «Амурский судостроительный завод» (далее - истец, ПАО «АСЗ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Акционерному обществу «Таганрогский завод «Прибой» (далее - ответчик, АО «ТЗ «Прибой») об обязании ответчика поставить аппаратную изделия «Заря - 2» для заказа зав. № 2105, проекта 20380 по договору №  2030187304381412209214619/ЗП/49-566 от 27.01.2021 и о взыскании неустойки в размере 4 934 515 руб. 66 коп. за период просрочки поставки с 01.11.2022 по 31.01.2023 и с 01.02.2023 по день фактического исполнения обязательства.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края 24.07.2023 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2023 решение от 24.07.2023 по делу № А73-2177/2023 Арбитражного суда Хабаровского края оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28.02.2024 решение Арбитражного суда Хабаровского края от 24.07.2023, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2023 по делу № А73-2177/2023 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края.

При новом рассмотрении дела представитель истца в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования и просил суд обязать ответчика поставить аппаратную изделия «Заря - 2» для заказа зав. № 2105, проекта 20380 по договору №  2030187304381412209214619/ЗП/49-566 от 27.01.2021 и взыскать неустойку в размере 22 269 855 руб. 47 коп. за период просрочки с 01.11.2022 по 29.03.2024. Суд принял уточнение иска. Кроме того, представитель истца заявил ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Министерство обороны Российской Федерации.

Представитель ответчика возражал в удовлетворении исковых требований по доводам, изложенным в отзыве, указав, что, в состав изделия в установленном порядке применяются покупные комплектующие изделия иностранного производства (КИ ИП), увеличение сроки поставки произошло в связи с перебоями поставок в виду санкций, что привело к нарушению цепочек поставок, а так же сроков доставки продукции, и, как, следствие, к просрочке изготовления продукции; кроме того, начисленная неустойка подлежала списанию на основании Постановления Правительства РФ № 783 от 04.07.2018;  ходатайствовал о снижении неустойки по правилам статьи 333 ГК РФ.

Требование ответчика об обязании истца поставить аппаратную часть изделия  в течение 30 календарных дней с момента вступления решения суда в законную силу, истец полагает так же неправомерно, поскольку изделие поставлено истцу 27.03.2024. В связи с чем, представитель ответчика в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле Министерства обороны Российской Федерации, возражал.

В силу части 1 статьи 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика по своей инициативе либо могут быть привлечены к участию в деле по ходатайству стороны или по инициативе суда в случае, если судебный акт, принятый по данному делу, может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.

При разрешении вопроса о необходимости привлечения такого лица к участию в деле арбитражный суд устанавливает, каким образом судебный акт, который может быть принят по данному делу, повлияет на права или обязанности такого лица по отношению к одной из сторон спора (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2021 № 46 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции»).

Таким образом, принимая во внимание, что ответчик исполнил обязательство по поставке изделия, заявленное ходатайство подлежит отклонению.

В ходе судебного разбирательства суд, рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, установил следующие обстоятельства.

Из материалов дела следует, что между ПАО «АСЗ» (Покупатель) и АО «Таганрогский завод «Прибой» (Поставщик) заключен договор № 2030187304381412209214619/ЗП/49-566 от 27.01.2021 г. на изготовление и поставку изделия «Заря-2» для заказов зав. № 2105 и зав. № 2106 проекта 20380.

В соответствии с пунктом 1.1. договора, Поставщик обязуется изготовить и поставить, а Покупатель принять и оплатить изделия «Заря-2» ИРЦЕ.365112.002 для заказов зав. № 2105 и зав. № 2106 проекта 20380, каждое состоящее из антенной   и аппаратной частей (далее - Продукция). Наименование и количество Продукции указываются в Ведомости поставки № 1 (Приложение № 1) - для заказа зав. № 2105 и Ведомости поставки № 2 (Приложение № 2) - для заказа зав. № 2106, являющихся неотъемлемой частью договора. Состав аппаратных частей каждого изделия «Заря-2» ИРЦЕ.365112.002 для заказов зав.№2105 и зав. № 2106 проекта 20380 определен Спецификацией (Приложение №3), являющейся неотъемлемой частью договора.

Согласно пункту  2.2. договора, общая фиксированная стоимость изготовления Продукции по настоящему договору составляет 1 369 727 505,94 руб. (с учетом НДС 20% - 228 287 917,66 руб.). Общая фиксированная стоимость изготовления Продукции по Ведомости поставки № 1 (Приложение № 1) для заказа зав. № 2105 с учетом НДС 20% составляет 674 496 862,80 руб.

В соответствии с п.2.3. договора, обязательство Покупателя по оплате считаются исполненными с момента списания денежных средств с отдельного счета Покупателя.

Согласно пунктом 2.4. договора, Покупатель в течение 10 банковских дней после подписания договора и ведомостей поставок перечисляет поставщику аванс в размере 60% от стоимости каждого этапа ведомостей поставок по выставленным поставщиком счетам. Дата выставления счета должна быть не ранее даты заключения договора.

Второй платеж в размере 20 % от стоимости продукции Покупатель перечисляет Поставщику в течение 30 (тридцати) рабочих дней от даты поступления продукции на склад Покупателя или в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента поступления средств от Государственного заказчика в сумме, достаточной для выполнения имеющихся обязательств Покупателя перед соисполнителями государственного контракта на момент осуществления платежа по настоящему Договору, зависимости от того, какое из событий, указанных в настоящем пункте наступит позднее. Дата поступления Продукции на склад Покупателя устанавливается по дате подписания Покупателем товарно-транспортной накладной.

Окончательный расчет за поставленную Продукцию за вычетом ранее выплаченных платежей производится Покупателем по фиксированной цене в течение 30 (тридцати) рабочих дней после приемки Продукции по количеству и качеству и подписания Покупателем акта входного контроля без замечаний, или в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента поступления средств от Государственного заказчика в сумме, достаточной для выполнения имеющихся обязательств Покупателя перед соисполнителями государственного контракта на момент осуществления платежа по настоящему Договору в зависимости от того, какое из событий, указанных в настоящем пункте наступит позднее.

Согласно пункту 5.1. договора, срок изготовления продукции определен ведомостями поставок (Приложение № 1 и Приложение № 2) и актуален при получении авансового платежа в полном объеме не позднее 31.03.2021 г. В случае задержки авансового платежа срок изготовления продукции переносится на время задержки платежа, при этом технологический срок изготовления продукции составляет: антенной части изделия - 14 месяцев, аппаратной части - 20 месяцев с момента получения авансового платежа.

В соответствии с пунктом 5.6. договора, датой исполнения обязательств Поставщика по поставке Продукции считается дата передачи Продукции уполномоченному представителю Покупателя (в т.ч. уполномоченному Покупателем перевозчику), что подтверждается документом о приемке груза к перевозке.

Согласно пункту 5.9. договора, составная часть аппаратуры МГИ-01М с комплектом вспомогательного корабельного оборудования ЛКМ-600ПМ.45, а именно: лебедка ЛКМ-600ПМ, приобретается Поставщиком у ПАО «Дальприбор» и поставляется последним по ТТН на склад Покупателя с указанием в строке грузополучатель - ПАО «Амурский судостроительный завод». Покупатель при получении на склад лебедки ЛКМ-600ПМ направляет в адрес Поставщика заверенную копию ТТН (с подписью ответственного лица Покупателя и печатью), акт входного контроля.

В случае задержки документов (ТТН и Акта входного контроля) срок отгрузки аппаратной части переносится на время задержки получения данных документов.

В соответствии с пунктом 8.1. договора, в случае просрочки исполнения Поставщиком своих обязательств, предусмотренных Договором, Покупатель вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Договору, и устанавливается в размере 0,01 % от стоимости неисполненных обязательств за каждый день просрочки исполнения Поставщиком обязательств, но не более 5% от стоимости неисполненных обязательств.

ПАО «АСЗ» платежными поручениями от 25.03.2021 г. № 4941 на сумму 404 698 117,68 руб., от 29.03.2021 г. № 4944 на сумму 179 382 400 руб., от 31.03.2021 г. № 5333 на сумму 237 755 985,88 руб. оплатило поставщику аванс на общую сумму 821 836 503,56 руб., то есть в полном объеме, в соответствии с п.2.4. договора, в установленный срок-до 31.03.2021 г.

В соответствии с Ведомостью поставки № 1 (Приложение № 1)^ срок поставки аппаратной части изделия «Заря-2» для заказа зав. № 2105 проекта 20380 - октябрь 2022 г. при условии получения авансирования согласно п.2.3. и п. 5.1. договора.

Таким образом, ПАО «АСЗ» свои обязательства по договору в части уплаты аванса Поставщику исполнило в полном объеме в установленный в договоре срок - до 31.03.2021 г.

За просрочку изготовления и поставки аппаратной части указанного изделия ПАО «АСЗ» начислена неустойка исходя из цены аппаратной части изделия «Заря-2» для заказа зав. № 2105 в размере 446 966 998 руб. (без НДС), а с учетом НДС (20%) - 536 360 397,60 руб.,

Размер неустойки  составил 4 934 515. 66 руб. за 92 дня просрочки (с 01.11.2022 по 31.01.2023), которая впоследствии была увеличена до 22 269 855 руб. 47 коп. за период просрочки с 01.11.2022 по 29.03.2024.

С целью урегулирования спора в претензионном порядке, в адрес ответчика была направлена претензия от 31 октября 2022 г. № АСЗ-066-18485 с требованием о поставке продукции по договору и оплате неустойки. Ответчик в ответе на претензию от 18.11.2022 г. № ПБ-025/291 сослался на необоснованность претензии ввиду фактически сложившихся форс-мажорных обстоятельств, связанных с санкционной политикой недружественных государств, разрушением сложившихся логистических цепочек, существенным увеличением сроков поставки или отказов в поставке ПКИ (покупных комплектующих изделий) другими организациями-исполнителями изделий, входящих в состав аппаратной части изделия «Заря-2», из-за чего просил перенести ему срок поставки продукции по договору на более поздний, но не ранее июня 2023г.

17.01.2024 в соответствии с решением «Об уточнении состава изделия «Заря-2»  № 235/1/4/285, утвержденного  Начальником Управления Департамента Министерства обороны Российской Федерации, из состава изделия «Заря-2» исключены  блок конвектора радиолокационных сигналов МКРЛС-2 КВСБ.468353.020 и  модуль РП-4.1 КВСБ.467469.050-001.

Дополнительным соглашением № 3 от 29.01.2024 из Спецификации (Приложение № 3 к договору) исключен блок конвектора радиолокационных сигналов МКРЛС-2 КВСБ.468353.020.

Стоимость   блока конвектора радиолокационных сигналов МКРЛС-2 КВСБ.468353.020 и модуля РП-4.1 КВСБ.467469.050-001 исключены из фиксированной цены договора. Основание: протокол скидки № 4-24 от 19.01.2024 на изготовление акустической и аппаратной части изделия «Заря-2» зав. № 2105 (Приложение № 3 к дополнительному соглашению № 3) к протоколу фиксированной цены № 1-21 от 11.01.2021 и протокол скидки № 5-24 от 19.01.2024 на изготовление акустической и аппаратной части изделия Заря -2 зав. № 2106 (Приложение №4 к дополнительному соглашению № 3) к протоколу фиксированной цены № 2-21 от 11.01.2021.

Пункт 2.2. договора изложен в следующей редакции: Общая стоимость изготовления  Продукции по настоящему договору устанавливается 1 138 182 4945 руб. 14 коп., кроме того НДС 20% - 227 636 498 руб. 82 коп.  Итого общая стоимость изготовления Продукции с учетом НДС 20% составляет 1 365 818 992 руб. 96 коп.

05.03.2024 исх. № ПБ-049/184 ответчик направил в адрес истца  уведомление, в котором сообщил, что АО «ТЗ «Прибой» завершило изготовление аппаратной части изделия «Заря-2» для заказа  зав. № 2105 проекта 20380 по п. 2 Ведомости поставки № 01 по договору №  2030187304381412209214619/ЗП/49-566 от 27.01.2021 на изготовление  изделий «Заря-2» ИРЦЕ.365112.002 для заказов зав. № 2105 и зав. № 2106 проекта 20380 и направил следующие документы:

- Заверенная копия извещения № 99 от 05.03.2024 (1экз) аппаратной части изделия «Заря-2» для заказа зав. № 2105;

- Сохранная расписка № 11/2 от 05.03.2024 в качестве подтверждения об оставлении изготовленной продукции на ответственное хранение;

- Корректировочный счет-фактура № 111 от 05.03.2024г;

- Акт о приеме продукции на ответственное хранение № 132 от 05.03.2024.

Одновременно было сообщено, что срок отгрузки продукции со склада АО «ТЗ «Прибой»  силами ФГУП «ГЦСС» аппаратной части изделия «Заря-2» для заказа зав. № 2105- 11.03.2024.

Поскольку спорное изделие в установленный срок поставлено не было, истец обратился с настоящим иском в суд.

Учитывая представленные доказательства, суд признал иск не подлежащим  удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

Одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В случае, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором такого права другой стороне (пункт 2 статьи 310 ГК РФ).

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (статья 506 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.

Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика (пункт 2 статьи 513 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 308.3, статье 396 ГК РФ в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено ГК РФ, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Пунктом 3.1. спорного договора предусмотрено, что приемка продукции  производится ОТК Поставщика и 564 ВП МО РФ. Комплектность, качество и технические характеристики Продукции и ее комплектующих должны соответствовать техническим условиям ИРЦЕ.365112.002ТУ, ИРЦЕ.365112.002ТУ1.

Документом, подтверждающим качество и приемку Продукции, является  Извещение, подписанное 564 ВП МО РФ (пункт 3.2. договора).

Согласно пункту 3.3 договора (в редакции протокола разногласий) следует, что покупатель принимает Продукцию, изготовленную на соответствующем этапе Ведомостей поставок, по ассортименту, количеству, качеству и комплектности в течение 30 (рабочих) дней со дня поступления Продукции на склад Покупателя. Входной контроль Продукции производится в порядке, установленном ГОСТ РВ 0015-308-2017.

По истечении 30 рабочих дней поступившая  на склад Покупателя Продукция считается прошедшей входной контроль, при отсутствии замечаний, направленных Поставщику в период прохождения входного контроля. Покупатель в течение 5 рабочих дней по истечении срока прохождения входного контроля направляет Поставщику уведомление о прохождении входного контроля поставленной Продукции и отсутствии замечаний с приложение акта входного контроля такой Продукции.

Материалами дела, а именно, Извещением № 99  564 ВП МО РФ, подтверждается, что предъявленная к приемке аппаратная часть изделия «Заря-2» ИРЦЕ.365112.002 для заказа зав. № 2105 проекта 20380 согласно Спецификации за № 005005 по договору  2030187304381412209214619/ЗП/49-566 от 27.01.2021позиция 2 Ведомости поставки №1, Приложение № 1, проверена и приняты ОТК. Указанные изделия полностью соответствует требованиям действующей документации: ИРЦЕ.365112.002ТУ, подтверждены предыдущими периодическими испытаниями: акт (отчет) № 5, № 6. № 7, № 8, № 10, № 12, № 13 от 23.06.2023, № 9, № 11, № 14 от 07.09.2023, а так же протоколом приемо-сдаточных испытаний от 05.03.2024.  Аппаратную часть изделия считать и принятыми и подлежащими ответственному хранению до отгрузки.

11.03.2024 ответчик отгрузил Продукцию, что подтверждается накладной № УХ-36 от 11.03.2024. Фактически продукция поступила истцу 27.03.2024, что последним не оспаривается.

В связи с отсутствием замечаний покупателя по количеству, качеству, комплектности продукции в установленный договором срок, Продукция считается  поставленной.

При таких обстоятельствах, требование истца об обязании ответчика поставить аппаратную изделия «Заря - 2» для заказа зав. № 2105, проекта 20380 по договору №  2030187304381412209214619/ЗП/49-566 от 27.01.2021  удовлетворению не подлежит.

Пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Пунктом 8.1. договора предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Поставщиком своих обязательств, предусмотренных Договором, Покупатель вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Договору, и устанавливается в размере 0,01 % от стоимости неисполненных обязательств за каждый день просрочки исполнения Поставщиком обязательств, но не более 5% от стоимости неисполненных обязательств.

Согласно пунктом 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В силу п. 37 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств» по смыслу статьи 416 ГК РФ невозможность исполнения является объективной, когда по обстоятельствам, не зависящим от воли или действий должника, у него отсутствует возможность в соответствии с законом или договором исполнить обязательство как лично, так и с привлечением к исполнению третьих лиц.

Пунктом 38 вышеуказанного постановления также предусмотрено, что сторона освобождается от возмещения убытков или уплаты другой стороне неустойки и иных санкций, вызванных просрочкой исполнения обязательства ввиду непреодолимой силы (статьи 401, 405, 406, 417 ГК РФ).

В соответствии с пунктом  8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер. Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях

По пункту 9.1. договора стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по договору, если такое неисполнение  является следствием обстоятельств непреодолимой силы: стихийных природных явлений (землятресения, наводнения), войн, революций, ограничительных и запретительных актов государственных органов, непосредственно относящихся к выполнению настоящего договора.  Указанные обстоятельства должный возникнуть после заключения договора, носить чрезвычайный, непредвиденный и непредотвратимый характер и не зависеть от воли сторон.

Согласно пункту 1.1. договора следует, что состав аппаратных частей каждого изделия определяется спецификацией, которая является неотъемлемой его частью, то есть, указанным документом определена комплектность поставляемой продукции.

1. Комплектование ЦВК Изделия.

В состав приборов ЦВК 4, 58А, 51А входят блоки вычислительных средств, соответственно Блоки ВС-1. ВС-2, ВС-3 разработки и изготовления ЗАО «Мсдианн-Решения», в составе которых установленным порядком применяются покупные комплектующие изделия иностранного производства (КИ ИП). 27.07.2022 ЗАО «Медианн-Решения» исходящим № 104/МР/22 сообщило, что существует вероятность увеличения сроков поставки продукции по следующим причинам:

с середины 2021 года на рынке возникли перебои с поставкой изделий микроэлектроники и все электронной компонентной базы, которые привели к увеличению сроков выпуска продукции и сокращению её объемов;

существующая с февраля текущего года внешнеполитическая обстановка явилась дополнительным фактором, существенно увеличивающим сроки изготовления продукции в следствии с трудностями в размещении заказов ввиду санкций, дополнительных нарушений цепочек поставок, а также сроков доставки продукции вследствие слома сложившихся логистических схем.

Так регламентом от 25.02.2022 № 2022/328 Евросоюз уточнил ряд товаров, на которые распространяются санкционные ограничения на экспорт в Российскую Федерацию, в соответствии с регламентом (ЕС) 2021/821 Европейского парламента и совета от 20.05.2021, устанавливающему режим Союза для контроля за экспортом, брокерской деятельностью, технической помощью, транзитом и передачей товаров двойного назначения.

Входящие в состав приборов ЦВК 4, 58А, 51А комплектующие изделия являются товарами  двойного назначения (сетевое оборудование, коммутаторы и РМС, классифицируются как категория XAIII.101,с,10, которая перечислена в статье 3с регламента  (ЕС) 2022/328 Европейского парламента и Совета от 25.02.2022.

Согласно статье 2 указанного регламента, запрещается: а) предоставлять техническую помощь посреднические услуги или другие услуги, связанные с товарами и технологиями, упомянутыми в пункте 1, а так же с предоставлением, производством, обслуживанием и использованием этих товаров и технологий, прямо или косвенно любому физическому или юридическому  лицу, организации или орган в России или для использования в России.

Ответчик неоднократно обращался в адрес ЗАО «Медианн-Решения» с требованием сообщить о состоянии поставки блоков (№ ПБ-005/2891 от 07.09.2022, № ПБ-005/3216 от 05.10.2022).

ЗАО «Медианн-Решения» была предоставлена информация об ориентировочных сроках поставки Блоков собственного производства - сентябрь 2023 года.

2. Поставка изделии «Цеизурка-2» для заказа зав. № 2105.

Изделие «Цензурка-2» разработки и изготовления МКТБ «Пьезоприбор» ЮФУ» (соисполнитель) является составной частью комплекта ЗИП одиночного базового изделия «Заря-2».

В связи с расширением санкций по отношению к РФ, и, как следствие, отказом в поставке примененной ЭКБ ИП (исх. НКТБ «Пьезоприбор» ЮФУ» № 705.18.03/141 от 06.04.2022) поставка изделия «I [ензурка-2» в требуемые для своевременной поставки Изделия сроки не представлялась возможной.

В соответствии с п. 1.1 решения Протокола № 390-пр от 27.05.2022 совещания в АО «ОСК» (обладает -99,34 % акций истца) с участием истца, ответчиком подготовлено решение государственного заказчика «Об уточнении состава изделия «Заря-2», предусматривающее проведение поставки изделия «Заря -2» для заказов зав. №№ 2105, 2106 без аппаратуры изделия «Цензурка-2».

Данное решение было направлено в адрес истца и 756 ВП МО РФ (аккредитовано при истце) для рассмотрения и согласования 27.06.2022 (исх. № ПЬ-024/164). По независящим от ответчика причинам согласованное решение получено только 11.10.2022 (исх. № АСЗ-064-17267). Без окончательного оформления данного решения поставка Изделия была также невозможна.

В соответствии с решением «Об уточнении состава изделия «Заря-2» от 17.01.2024 №235/1/4/285 установлено, что проведенный анализ результатов использования морских радиотехнических средств кораблей проекта 20380 показал, что режим отображения на индикаторе тактической обстановки помехо-сигнальной информации от НРЛС МР-231 и МР-231-3 не используется.

С учетом указанного Заказчик посчитал целесообразным изделия «Заря-2» для заказов проекта 20380 (начиная с заказа зав. № 2105) доработать и исключить из состава изделия блоки МКРЛС-2 и модули РП-4.1.

Таким образом, пунктом  1 указанного решения ответчику поручено откорректировать РКД изделия «Заря-2» в части исключения блоков МКРЛС-2 и модулей РП-4.1 из состава изделия «Заря-2».

Кроме того, пунктом  7 установлено, что отгрузку изделия «Заря» на заказы проекта 20380 зав. №№ 2105, 2106 осуществить при положительных результатах типовых испытаний и после проведения ПСИ изделия.

Таким образом, по независящим от ответчика обстоятельствам, возникла необходимость проведения дополнительных мероприятий, которые напрямую влияют на сроки и возможность сдачи Истцу Изделия.

3. Поставка ЭКБ для комплектовании блоков и модулей Изделия.

В изделии «Заря-2» используется ограниченный перечень электронной компонентной базы иностранного производства (ЭКБ ИП), порядок применения которой определен Решением государственного заказчика № 235/1/4/8050 от 28.05.2018 «О выборе метода проведения сертификационных испытаний номенклатуры электронной компонентной базы иностранного производства по подтверждению соответствия ее технических параметров и эксплуатационных характеристик требованиям, установленным к образцу ВВСТ «Заря» в ТТЗ».

К указанному Решению прилагается «Технологический план-график замены ЭКБ ИП. имеющих отечественные аналоги (Экспертное заключение № 178/2017) в изделии «Заря» (далее - План-график замены ЭКБ ИП).

Согласно План-графику замены ЭКБ ИП ответчиком в 2019 г. проведена разработка необходимых схемотехнических и конструктивно-технологических решений, откорректирована РКД модулей и блоков изделия «Заря-2» для замены отдельных позиций (типономиналов) ЭКБ ИП, указанных в план-графике, на отечественные аналоги, начиная с заказа зав. № 2105. Поскольку указанные в план-трафике тинономиналы ЭКБ ОП не являются полными аналогами, для ряда блоков и модулей изделия «Заря-2» требуется отработка принятых технических решений по замене ЭКБ ИП и проверка работоспособности блоков и модулей по техническим условиям (в том числе в составе приборов изделия) на специально изготовленных экспериментальных образцах (макетирование блоков и модулей).

Был определен перечень блоков и модулей изделия «Заря-2», для изготовления которых необходимо провести макетирование замены ЭКБ ИП отечественными аналогами.

После заключения Договора и получения необходимого авансового платежа ответчик в оставшийся период 2021 года изготовил по откорректированной для замены ЭКБ ИП отечественными аналогами РКД экспериментальные образцы указанных в таблице блоков и модулей и провел их макетирование, результаты которого подтвердили правильность принятых технических решений, работоспособность доработанной аппаратуры изделия «Заря-2», и целесообразность внесения требуемых изменений в конструкторскую документацию изделия.

Одновременно в 2021 г. проведена закупка ПКИ и изготовлены блоки и модули изделия «Заря-2». не требующие результатов макетирования технических решений в связи с заменой ЭКБ ИП отечественными аналогами.

При проведении закупочной кампании и в процессе выполнения заключенных договоров на поставку ПКИ для изготовления штатных образцов блоков и модулей, указанных в вышеприведенной таблице, от отечественных производителей импортозамещающих микросхем 5576ХС1Т и 5576РС1У (АО «Воронежский завод полупроводниковых приборов-сборка» и АО «ПКК МИЛАНДР» соответственно) в начале 2022 г. были получены отказы поставки из-за использования  н  составе  микросхем  комплектующих  изделии  иностранного  производства, поставка которых в Российскую Федерацию после введения санкций стала невозможна.

В изделии «Заря-2» микросхема 5576ХС1Т применена в количестве 13 шт. в блоках УКС и И-485, а микросхема 5576РС1У применяется в количестве 192 шт., в модулях МУП, МКС1, МЦСУ и блоке И-485.

Об указанной проблеме, связанной с поставкой отечественных аналогов, замещающих ЭКБ ИП согласно Решению государственного заказчика № 235/1/4/8050 от 28.05.2018, ответчик заблаговременно сообщал истцу исх. № ПБ-005/1045 от 15.04.2022.

Кроме того, об указанной проблеме сообщалось в докладе ответчика на совещании в АО «ОСК» (обладает -99,34 % акций истца) по вопросу координации поставок оборудования в обеспечение строительства заказов для истца.

Единственным решением проблемы отказа в поставке отечественных аналогов, позволяющим минимизировать реальный срок поставки Изделия, являлся обратный переход от применения отечественных аналогов к применению разрешенных ранее решением № 235/1/4/8050 от 28.05.2018 замещенных типономиналов ЭКБ ИП.

Реализация данного предложения по решению проблемы отказа в поставке необходимых позиций ЭКБ ОП требует согласования с государственным заказчиком.

Проблемные вопросы поставки ЭКБ ОП для комплектования блоков и модулей Изделия и предложение по их решению изложены в обращении ответчика государственному заказчику в исх. № ПБ-020/373 от 26.06.2022 и повторно с идентичным текстом исх. № ПБ-020/646 от 06.09.2022.

Ответ на указанные обращения поступил в адрес ответчика только 18.11.2022 (исх. от 16.11.2022 № 235/1/46910 дсп), в соответствии с которым заказчик разрешил изготовление и поставку изделий «Заря-2» и «Заря-3.3» по КД, предусматривающей применение ранее разрешенной ЭКБ ИП.

Указанное обстоятельство, в том числе, не позволяло вести изготовление блоков и модулей и делало невозможной поставку Изделия в установленные Договором сроки.

Таким образом, из материалов дела следует, что ответчик, столкнувшись с обстоятельствами непреодолимой силы (невозможность закупки иностранного комплектующего) из-за санкционных ограничений, предпринял все необходимые меры для исполнения обязательства по договору, в том числе изготовил по откорректированной для замены ЭКБ ИП отечественными аналогами РКД экспериментальные образцы блоков и модулей и провел их макетирование, результаты которого подтвердили правильность принятых технических решений, работоспособность доработанной аппаратуры изделия «Заря-2», и целесообразность внесения требуемых изменений в конструкторскую документацию изделия; проведена закупка ПКИ и изготовлены блоки и модули изделия «Заря-2», не требующие результатов макетирования технических решений в связи с заменой ЭКБ ИП отечественными аналогами.

При проведении закупочной кампании и в процессе выполнения заключенных договоров на поставку ПКИ для изготовления штатных образцов блоков и модулей, от отечественных производителей импортозамещающих микросхем 5576ХС1Т и 5576РС1У (АО «Воронежский завод полупроводниковых приборов-сборка» и АО «ПКК МИЛАНДР» соответственно) в начале 2022 г. были получены отказы поставки из-за использования  н  составе  микросхем  комплектующих  изделии  иностранного  производства, поставка которых в Российскую Федерацию после введения санкций стала невозможна.

При этом, довод истца относительно того, что ответчик не осуществил своевременно комплекс мероприятий по созданию страхового запаса, судом отклонен в виду следующего.

Так в соответствии с пунктом 10.3 Договора ответчик выполнил обязательства по приобретению электронной компонентной базы (электрорадиоизделия) и комплектующие изделия (электронные модули) иностранного производства (далее - ЭКБ ИП и КИ ИП) в соответствии с действующими Решениями государственного заказчика, определяющими порядок их применения в изделии «Заря», с учетом содержания действующих Решений в части номенклатуры продукций-моделей ВВФ, требований к проведению сертификационных испытаний в заключенных договорах поставки ЭКБ ИП и КИ ИП.

В частности, КИ ИП поставляются в составе блоков вычислительных средств (Блоков ВС) для приборов цифрового вычислительного комплекса изделия «Заря-2» по договору поставки с ЗАО «Медианн-Решения». Действующим Решением, определяющим порядок применения КИ ИП в изделии «Заря» в период 2021-2023 годов, является Решение «О порядке применения комплектующих изделий иностранного производства в изделии «Заря», утвержденное Руководителем ДОГОЗ 20 июля 2021 г. (далее - Решение по КИ ИП, Приложение № 2).

Согласно п. 5 Решения по КИ ИП ответчику необходимо организовать закупку КИ ИП, указанных в Приложении № 2 Решения, для создания страховых запасов в количестве, необходимом для комплектации изделий «Заря», поставка которых запланирована в период 2021 -2023 годов, включая технологические потери, комплектацию ЗИП и проведение испытаний.

Во исполнение пункта 5 Решения по КИ ИП, после его утверждения 20.07.2021. в адрес ЗАО «Медианн-Решения» была направлена заявка ПБ-005/555 от 06.08.2021 на изготовление и поставку трех комплектов Блоков ВС и комплектов ЗИП к ним для производства приборов ЦВК изделий «Заря-2» трех заказов зав. № 1008, зав. № 2105 и зав. № 2106 с указанием для минимизации затрат на испытания требования к закупке КИ ИП одной партии сразу для трех комплектов продукции.

Так как при комплектовании Блоков ВС и комплектов ЗИП к ним технологические потери в силу конструктивных особенностей КИ ИП отсутствуют, то указанная заявка полностью учитывает требование п. 5 Решения по КИ ИП по созданию страхового запаса КИ ИП для указанных выше заказов изделия «Заря-2» в части их укомплектования в соответствии с конструкторской документацией в полном объеме.

Таким образом, при выполнении договоров поставки с ЗАО «Медианн-Решения» ответчиком создается в соответствии с п. 5 Решения по КИ ИП страховой запас КИ ИП для комплектования трех изделий «Заря-2» заказов зав. № 1008, зав. № 2105 и зав. № 2106 в полном объеме, и исполняется пункт 10.4 Договора. Вместе с тем, исключительно санкционные ограничения, веденные ЕС 25.02.2022 непосредственно в отношении КИ ИП, привели к нарушению сроков поставки оборудования, входящих в состав изделия.

В связи с расширением санкций по отношению к РФ, и, как следствие, отказом в поставке примененной ЭКБ ИП (исх. НКТБ «Пьезоприбор» ЮФУ» № 705.18.03/141 от 06.04.2022), было принято решение «Об уточнении состава изделия «Заря-2»,  предусматривающее проведение поставки изделия «Заря -2» для заказов зав. №№ 2105, 2106 без аппаратуры изделия «Цензурка-2», которое получено ответчиком 11.10.2022, в связи с чем ответчик приступил к корректировке КД.

Таким образом, исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу, что производство и задержка поставки Изделия с импортными комплектующими, в том числе для ответчика была обусловлена не обычными для гражданского оборота обстоятельствами, а обострением международных отношений и введением санкционной политики, ограничивающей торговые операции, что не охватывается понятием предпринимательского риска.

Санкционные ограничения, первоначально введенные ЕС и США в отношении РФ в 2014 году, постоянно продлеваются и продолжают действовать в настоящее время.  Более того, регламентом ЕС от 25.02.2022 № 2022/328  введены  санкционные ограничения непосредственно в отношении комплектующих изделий иностранного производства, входящих в состав изделия, и являющихся товарами  двойного назначения.

Указанные ограничения квалифицируются судами как обстоятельства непреодолимой силы, существенно затронувшие сферу российской оборонной продукции, в производстве которой используются импортные комплектующие, что привело к вынужденным процессам по импортозамещению, которые будут осуществляться в течение значительного периода времени (с заменой на отечественные аналоги, с разработкой новых отечественных комплектующих, с различными испытаниями для подтверждения сохранения установленных тактико-технических характеристик оборонной продукции).

Следовательно, мероприятия по замене недоступных к покупке импортных комплектующих для комплектования российской оборонной продукции, учитывая, что изделия военного назначения и КД на них являются собственностью РФ, являются вынужденной мерой всех добросовестных исполнителей государственного оборонного заказа, с которой они сталкиваются в рамках исполнения конкретных контрактов по гособоронзаказу, изначально не предусмотренной предметами их исполнения, но выполняемой ими в целях безусловного выполнения гособоронзаказа.

Кроме того, учитывая правовой статус истца и ответчика, правоотношения сторон спора по заключению и исполнению Договора регулируются не только положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, но и положениями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - Положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать, в том числе порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ).

Таким образом, Положение о закупке ПАО «АСЗ» входит в систему правовых актов, регулирующих правоотношения сторон спора по исполнению Договора.

Так. Положением о закупке ПАО «АСЗ» (размещено на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок) предусмотрены следующие нормы, регулирующие порядок и основания освобождения от ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика):

- в соответствии с п. 8.11.25 при исполнении договоров не применяются в 2022 году штрафные санкции в связи с нарушением поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательств, предусмотренных договором, в связи с введением ограничительных мер в отношении Российской Федерации со стороны недружественных иностранных государств.

Учитывая изложенное, принимая во внимание принятие ответчиком всех мер надлежащего исполнения обязательства, при той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота, включая своевременное уведомление истца о невозможности исполнения обязательства в установленный договором срок, начисление неустойки за нарушение срока исполнения обязательств по спорному договору, неправомерно, поскольку просрочка явилась результатом обстоятельств, которые невозможно было предвидеть и предотвратить, которые носили чрезвычайный характер и не зависили от воли и действий участников гражданского процесса.

Довод истца об отсутствии заключения Торгово-промышленной палаты о наличии международных санкций не опровергает факт их наличия, поскольку обстоятельства непреодолимой силы существуют объективно, вне зависимости от наличия или отсутствия документов, подтверждающих чрезвычайный и непреодолимый характер обстановки.

При таких обстоятельствах. требование о взыскании неустойки в размере 22 269 855 руб. 47 коп. не подлежит удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку истцу в иске отказано,  судебные расходы в виде уплаченной госпошлины возмещению с ответчика не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в Арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                                         В.Н. Трещева