ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-45339/2020

Дело № А40-223825/2019

г. Москва

24 сентября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 24 сентября 2020 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                  Мухина С.М., 

судей:                

Никифоровой Г.М., Суминой О.С., 

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Правительства Москвы на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.07.2020 по делу № А40-223825/2019 

по заявлению: общества с ограниченной ответственностью «Бутово Молл»

к Правительству Москвы 

третьи лица: 1. ООО «Лента», 2. ДГИ 

<

...>. Управление Росреестра по Москве, 4. Мосгорстройнадзор, 5. Мосгорнаследие 

о признании незаконным бездействие,

в присутствии:

от заявителя:

ФИО2 по дов. от 20.07.2020;

от заинтересованного лица:

ФИО3 по дов. от 18.05.2020;

от третьих лиц:

не явились, извещены; 

 

У С Т А Н О В И Л:

решением Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2020, принятым по настоящему делу, удовлетворены требования общества с ограниченной ответственностью «Бутово Молл» (далее – заявитель, Общество) о признании незаконным бездействие Правительства города Москвы (далее – заинтересованное лицо, Правительство Москвы), выраженное в не включении нежилого здания с кадастровым номером 77:17:0130405:2211, расположенного по адресу: Москва, 

<

...> в перечень объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как кадастровая стоимость на 2017 год, утвержденный постановлением Правительства г. Москвы от 28.11.2014 № 700-ПП (в редакции постановления Правительства г. Москвы №789-ПП от 29.11.2016 г. «О внесении изменений в постановление Правительства г. Москвы от 28.11.2014 №700-ПП»).

Признано незаконным бездействие Правительства г. Москвы, выраженное в не распространении действия пункта № 24687 Приложения № 1 на отношения, возникшие с 01.01.2017 года при принятии постановления Правительства г. Москвы от 29.05.2019 г. №600-ПП «О внесении изменений в постановление Правительства г. Москвы от 28.11.2014 №700-ПП».

Суд также обязал Правительство Москвы устранить нарушение прав и законных интересов ООО «Бутово Молл» в установленном порядке в течение месяца с даты вступления в законную силу решения, а именно начиная с 01.01.2017 включить в перечень объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как кадастровая стоимость, утвержденный постановлением Правительства г. Москвы от 28.11.2014 №700-ПП, нежилое здание с кадастровым номером 77:17:0130405:2211, расположенного по адресу: Москва, 

<

...>, направить измененный перечень в электронной форме в налоговый орган по г. Москве и разместить его на официальном сайте Правительства г. Москвы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Не согласившись с принятым судом решением, Правительство Москвы обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права. 

В деле участвуют третьи лица - ООО «Лента», ДГИ г. Москвы, Управление Росреестра по Москве, Мосгорстройнадзор, Мосгорнаследие, представители которых в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации в картотеке арбитражных дел на сайте (www.//kad.arbitr.ru) в соответствии с положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

В судебном заседании представитель правительства Москвы поддержал доводы жалобы, указал, что заявитель не представил в материалы дела доказательства нарушения прав и законных интересов, а судом не был исследован вопрос о том, какую именно налоговую базу и налоговую ставку применило ООО «Бутово Молл» при расчете налога на имущество за 2017 год.

Представитель Общества в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы по доводам отзыва, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из фактических материалов дела, заявителю стало известно о нарушении его прав, выразившемся в не включении объекта недвижимости в перечень на 2017г., а также в нераспространении действия пункта № 24687 Приложения №1, содержащего в себе информацию о здании с кадастровым номером 77:17:0130405:2211, на отношения, возникшие с «1» января 2017г., «30» мая 2019г.  при  опубликовании Постановления Правительства Москвы № 600-ПП от 29.05.2019 «О внесении изменения в постановление Правительства Москвы от 28 ноября 2014 г. № 700-ПП» на официальном сайте органа власти в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». 

Полагая, что бездействие Правительства Москвы носит длящийся характер, ООО «Бутово Молл» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции, с учетом положений ст. ст. 4, 198, 200 АПК РФ, а также с учетом совместного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ и Пленума Верховного Суда РФ от 01.07.1996 № 6/8, правомерно исходил из нижеследующего.

В соответствии со ст. 14 и п. 1 ст. 372 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ, Кодекс) налог на имущество организаций относится к региональным налогам, устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации и законами субъектов Российской Федерации, вводится в действие в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации и с момента введения в действие обязателен к уплате на территории соответствующего субъекта Российской Федерации. Пунктом 2 статьи 375 Кодекса установлено, что налоговая база в отношении отдельных объектов недвижимого имущества определяется как их кадастровая стоимость по состоянию на 1 января года налогового периода в соответствии со статьей 378.2 Кодекса. К таким объектам недвижимости в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 378.2 НК РФ отнесены административно-деловые центры и торговые центры (комплексы) и помещения в них. Понятие торгового центра определено пунктом 4 статьи 378.2 НК РФ. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 378.2 НК РФ закон субъекта РФ, устанавливающий особенности определения налоговой базы исходя из кадастровой стоимости объектов недвижимого имущества, указанных в подпунктах 1, 2 и 4 пункта 1 настоящей статьи, может быть принят только после утверждения субъектом Российской Федерации в установленном порядке результатов определения кадастровой стоимости объектов недвижимого имущества. Пунктом 7 статьи 378.2 НК РФ установлено, что уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации не позднее 1-го числа очередного налогового периода определяет на этот налоговый период перечень объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как кадастровая стоимость; направляет перечень в электронной форме в налоговый орган по субъекту Российской Федерации; размещает перечень на своем официальном сайте или на официальном сайте субъекта Российской Федерации в информационно - телекоммуникационной сети "Интернет".

В соответствии с положениями ст. 1.1. Закона города Москвы от 05.11.2003г. №64 «О налоге на имущество организаций», налоговая база как кадастровая стоимость объектов недвижимости определяется в отношении, в частности:

1) административно-деловых центров и торговых центров (комплексов) и помещений в них (кроме помещений, находящихся в оперативном управлении органов государственной власти, автономных, бюджетных и казенных учреждений), если соответствующие здания (строения, сооружения), за исключением многоквартирных домов, расположены на земельных участках, один из видов разрешенного использования которых предусматривает размещение офисных зданий делового, административного (кроме зданий (строений, сооружений), расположенных на земельных участках, вид разрешенного использования которых предусматривает размещение промышленных или производственных объектов) и коммерческого назначения, торговых объектов, объектов общественного питания и (или) бытового обслуживания;

2) отдельно стоящих нежилых зданий (строений, сооружений) общей площадью свыше 1000 кв. метров и помещений в них, фактически используемых в целях делового, административного или коммерческого назначения, а также в целях размещения торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания;

Как следует из вышеприведенных положений закона и не оспаривается Правительством Москвы, для установления наличия или отсутствия правовых оснований для включения объекта недвижимости в соответствующий перечень, достаточно установления любого из критериев, а именно – либо критерия соответствия вида разрешенного использования земельного участка, на котором расположен объект недвижимости, цели размещения на нем торговых объектов, либо критерия фактического использования объекта недвижимости для размещения торговых объектов, объектов общественного питания и (или) объектов бытового обслуживания. При этом, в случае, если соблюдается любой из двух указанных критериев, то для целей включения объекта недвижимости в соответствующий перечень отсутствует необходимость соблюдения второго из критериев. 

Судом установлено, что спорный объект является зданием торгового центра, в связи с чем может быть отнесен к пункту 1 статьи 1.1 Закона города Москвы.

Как следует из представленных в материалы дела документов, 29 декабря 2011г. распоряжением Администрации Муниципального образования Сельское поселение Воскресенское Ленинского муниципального района Московской области №346-р/о утвержден Градостроительный план земельного участка № RU50503000-GPU2638. Пунктами 2, 2.2. ГПЗУ установлено, что градостроительный регламент земельного участка не установлен, при этом установлены требования к назначению, параметрам и размещению объекта капитального строительства на указанном земельном участке, назначение объекта капитального строительства: Многофункциональный торгово-развлекательный центр. Согласно сведениям чертежа градостроительного плана земельного участка и линий градостроительного регулирования, параметром разрешенного строительства так же является объект капитального строительства – Многофункциональный торгово-развлекательный центр. 

07.08.2015 Комитетом государственного строительного надзора города Москвы было выдано разрешение на строительство № 77-231000-011441-2015. Наименование объекта капитального строительства в соответствии с проектной документацией: Общественно – жилой комплекс с развитой инфраструктурой (2-я очередь строительства – Многофункциональный торгово-развлекательный комплекс), кадастровый номер земельного участка, в пределах которого осуществляется строительство: 77:17:0130405:1. Сведения о градостроительном плане земельного участка: RU50503000-GPU2638 от 29.12.2011, выдан Администрацией Ленинского муниципального района Московской области (впоследствии, после утверждения 10.12.2015г. нового градостроительного плана, сведения о градостроительном плане изменены на Градостроительный план № RU77-231000-016683, выданный Москомархитектурой, что внесено правкой с отметкой «исправленному верить» Заместителя председателя Мосгосстройнадзора). Наименование объекта капитального строительства, входящего в состав имущественного комплекса, в соответствии с проектной документацией: общая площадь: 152 655,39 кв.м., адрес (местоположение объекта): Москва, НАО, п. Воскресенское, д. Язово.  

14.10.2015 Комитетом города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (Москомстройнвест) было проведено заседание Градостроительно - земельной комиссии города Москвы, на котором присутствовали должностные лица Правительства Москвы, по результатам чего был составлен протокол от 14.10.2015г. № 34. Комиссией был рассмотрен вопрос № 44 «О проекте градостроительного плана земельного участка по адресу: поселение Воскресенское, д. Язово (НАО), по результатам которой было принято решение согласиться с оформлением градостроительного плана земельного участка по адресу: пос. Воскресенское, д. Язово (кадастровый № 77:17:0130405:1), предусмотрев, помимо всего прочего, основные виды  разрешенного использования земельного участка: 

- торговые центры (торгово-развлекательные центры) (4.2); 

- обслуживание автотранспорта (4.9); 

Максимальный процент застройки в границах земельного участка – предельная застроенность не установлена. Предельное количество этажей или предельная высота зданий, строений, сооружений – 29м. Иные показатели: Общая площадь объекта – 165 000 кв.м., Количество машиномест – 2 004 м/м.  

Протокол заседания был направлен, в том числе, в адрес заместителей мэра Москвы в Правительстве Москвы, Департамента экономической политики и развития города Москвы,  Департамента городского имущества города Москвы, Департамента градостроительной политики города Москвы, Департамента развития новых территорий города Москвы, Москомархитектуры, Мосгосстройнадзора, Управления координации деятельности комплекса градостроительной политики и строительства города Москвы, Госинспекции по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы. 

10.12.2015. приказом Комитета по архитектуре и градостроительству города Москвы № 4297 был утверждён Градостроительный план № RU77-231000-016683 земельного участка с кадастровым номером 77:17:0130405:1. Основными видами разрешенного использования земельного участка установлены виды: объекты торговли (торговые центры, торгово-развлекательные центры (комплексы) (4.2), обслуживание автотранспорта (4.9); Иные показатели: общая площадь объекта – 165 000 кв.м., количество машиномест – 2004 м/м. Сведения об утвержденном градостроительном плане земельного участка внесены в ранее выданное разрешение на строительство №77-231000-011441-2015 от 7 августа 2015г. 

02.11.2016 Комитетом государственного строительного надзора города Москвы выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию №77-231000-007550-2016, наименование объекта: Общественно-жилой комплекс с развитой инфраструктурой (2-я очередь строительства – многофункциональный торгово-развлекательный комплекс), расположенный по адресу: Москва, НАО, Чечёрский проезд, д. 51, пос. Воскресенское, на земельном участке с кадастровым номером 77:17:0130405:1, строительный адрес: Москва, НАО, пос. Воскресенское, д. Язово, Общественно-жилой комплекс с развитой инфраструктурой (2-я очередь строительства – многофункциональный торгово-развлекательный комплекс). Общая площадь объекта: 152 655,39 кв.м. 

Согласно п. 1 ст. 51 Градостроительного Кодекса РФ, разрешение на строительство подтверждает, в том числе, допустимость размещения объекта капитального строительства на земельном участке в соответствии с разрешённым использованием такого участка. 

Согласно п.1 ст. 55 Градостроительного Кодекса РФ, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, проектной документацией, а также соответствие построенного объекта капитального строительства требованиям к строительству объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка и разрешенному использованию земельного участка.

Таким образом, осуществление Правительством Москвы совокупности последовательных действий по выдаче документации на строительство и ввод в эксплуатацию торгово-развлекательного комплекса площадью 152 655,39  кв.м.  на рассматриваемом земельном участке, дает основание полагать, что Правительство Москвы обладало достоверной информацией о виде разрешенного использования земельного участка задолго до внесения сведений о таком изменении в Единый государственный реестр недвижимости, а так же, своими действиями, а именно, выдачей разрешения на строительство и разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, подтвердило соответствие назначения планируемого к строительству и фактически построенного объекта капитального строительства (торгово-развлекательного комплекса) виду разрешенного использования земельного участка и допустимость размещения такого объекта на данном земельном участке.

Следовательно, в 2015 году Правительство Москвы обладало достоверными сведениями о том, что вид разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:17:0130405:1 допускает строительство и эксплуатацию на нем торгово-развлекательного центра (комплекса) площадью 152 655,39 кв.м.

Помимо изложенного, суд обратил внимание на то, что согласно пп. 5 п. 1 ст. 4 Закона РФ от 29.12.2004 № 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации», до 31.12.2017 разрешённое использование земельных участков и объектов капитального строительства определялось в соответствии с проектом планировки территории, в границах которой расположены такие земельные участки и объекты капитального строительства. Согласно пп. 2 п. 1 ст. 4 Закона № 191-ФЗ, в указанном случае вид разрешённого использования указывался уполномоченными органами в составе градостроительного плана земельного участка.  Согласно п. 2 ст. 36 Градостроительного кодекса Российской Федерации, градостроительные регламенты устанавливаются с учетом фактического использования земельных участков и объектов капитального строительства в границах территориальной зоны. 

В соответствии с утвержденными Правилами землепользования и застройки г. Москвы,  приложение - книга 12 НАО, для земельного участка с кадастровым номером 77:17:0130405:1, вид разрешенного использования установлен в соответствии с градостроительным планом земельного участка, утвержденным до принятия правил землепользования и застройки г. Москвы (код земельного участка в книге – 23116683, что соответствует градостроительному плану земельного участка № RU77- 231000-016683, утв. 10.12.2015 приказом Комитета по Архитектуре и градостроительству города Москвы № 4297). 

Из этого следует, что вид разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:17:0130405:1 определен в соответствии с градостроительным планом земельного участка № RU77- 231000-016683, утв. «10» декабря 2015г. приказом Комитета по Архитектуре и градостроительству города Москвы № 4297 и фактическим использованием земельного участка. 

Довод Правительства Москвы о том, что до момента внесения изменений в сведения единого государственного реестра недвижимости в 2017 году, вид разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:17:0130405:1 не предусматривал размещения торговых объектов, в связи с чем здание не подлежало включению в перечень, опровергается представленными в материалы дела документами и установленными фактами совершения заинтересованным лицом действий, подтверждающих допустимость строительства и эксплуатации объекта соответствующего назначения на данном земельном участке. 

Довод Правительства Москвы о том, что заявителем не представлено в материалы дела доказательств, подтверждающих наличие оформленных земельно-имущественных отношений (например, договор аренды земельного участка, в границах которого расположено здание с кадастровым номером 77:17:0130405:2211, из которого было бы видно, какой вид разрешенного использования был установлен на дату формирования перечня на 2017 год, или выписку из единого государственного реестра в отношении такого земельного участка на юридически значимые даты) несостоятелен, поскольку опровергается представленными в материалы дела документами, подтверждающими осведомленность Правительства Москвы о виде разрешенного использования земельного участка, предусматривающем размещение торговых объектов. 

Кроме того, Правительство Москвы не является субъектом арендных правоотношений по договору аренды земельного участка с кадастровым номером 77:17:0130405:1, в связи с чем, в рассматриваемом случае, с учетом осведомленности Правительства Москвы о виде разрешенного использования земельного участка, не имеет правового значения представление или не представление заявителем в материалы дела документов, подтверждающих наличие между ним и собственником земельного участка оформленных земельно-имущественных отношений. 

Пункт 3 статьи 85 Земельного кодекса допускает использование земельных участков их собственниками, землепользователями, землевладельцами и арендаторами в соответствии с любым видом разрешенного использования, предусмотренным градостроительным регламентом для каждой территориальной зоны. По смыслу указанной нормы последняя устанавливает общий критерий, позволяющий изменить именно фактическое использование земельного участка, которое должно быть впоследствии отражено в кадастре недвижимости. Законодательство о кадастровом учете и государственной регистрации прав предусматривает осуществление кадастрового учета в связи с изменением разрешенного использования земельного участка на основании заявления правообладателя и необходимых для кадастрового учета документов. Таким образом, законодательством предусмотрено внесение в кадастр сведений о фактическом изменении вида использования земельного участка в установленных законодательством разрешенных пределах, но не выбор нового разрешенного использования участка для целей, не обусловленных реальным изменением его фактического использования. Изменение разрешенного использования любого земельного участка осуществляется с использованием процедуры кадастрового учета изменений этого объекта недвижимости, при условии уже состоявшегося изменения его фактического использования с соблюдением установленных требований. Фактическое использование земельного участка может быть изменено в соответствии с градостроительным законодательством, что подлежит отражению в ЕГРН. Изменение сведений о разрешенном использовании в таком случае производится на основании заявления заинтересованного лица и необходимых для кадастрового учета документов с использованием процедуры кадастрового учета изменений объекта недвижимости (Постановление Президиума ВАС РФ от 29.05.2012 N 13016/11 по делу N А27-12216/2010, Постановление Президиума ВАС РФ от 03.06.2014 N 818/14 по делу N А46-1384/2010).

Не совершение лицом действий по внесению изменений в сведения единого государственного реестра недвижимости относительно разрешенного использования земельного участка (приведение сведений в соответствие с фактическим видом использования) само по себе, с учетом имеющихся в деле обстоятельств, особенностей взаимоотношения сторон, утверждения и выдачи Правительством Москвы градостроительного плана, разрешительной документации на строительство и ввод в эксплуатацию, не влияет на осведомленность Правительства Москвы о виде разрешенного использования земельного участка, допускающем размещение на таком земельном участке торгового объекта на момент формирования перечня.

Таким образом, материалами дела опровергаются доводы Правительства Москвы о том, что до внесения соответствующих изменений в ЕГРН вид разрешенного использования земельного участка не допускал строительства и эксплуатацию на нем торгово-развлекательного комплекса площадью 165 000 кв.м., а так же о том, что Правительство Москвы узнало об изменении вида разрешенного использования земельного участка только после принятия Департаментом городского имущества г. Москвы распоряжения от 14.08.2017г. № 25857 и внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр недвижимости.  

В соответствии со статьей 3 Закона города Москвы «О Правительстве Москвы» от 20.12.2006 № 65 систему органов исполнительной власти города Москвы образуют Правительство Москвы (Закон № 65), а также подведомственные Правительству Москвы отраслевые, функциональные и территориальные органы исполнительной власти города Москвы.

Согласно частью 1 статьи 1 указанного Закона № 65 Правительство Москвы является высшим постоянно действующим коллегиальным исполнительным органом государственной власти города Москвы, обладающим общей компетенцией и обеспечивающим согласованную деятельность подведомственных ему органов исполнительной власти города Москвы. 

В силу части 2 статьи 3 Закона № 65 отраслевыми и функциональными органами исполнительной власти города Москвы являются департаменты, комитеты, главные управления, управления и инспекции. 

Как следует из информации, опубликованной на официальных сайтах уполномоченных органов исполнительной власти в информационно телекоммуникационной сети «Интернет», Комитет государственного строительного надзора города Москвы является подведомственным Правительству Москвы органом исполнительной власти, выполняющим в пределах своих полномочий функции государственного управления и регулирования в области строительства; Комитет города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства в пределах своих полномочий организационно и технически обеспечивает деятельность и контроль выполнения решений Градостроительно-земельной комиссии города Москвы, обеспечивает комплексное градостроительное развитие территорий и взаимодействие с инвестиционным сообществом; Комитет по архитектуре и градостроительству города Москвы  занимается градостроительным проектированием, включая территориальное планирование, градостроительное зонирование, планировку территории, формирование архитектурно-художественного облика Москвы, комитет входит в состав Комплекса градостроительной политики и строительства города Москвы.

Согласно части 8 статьи 3, части 2 статьи 1 Закона № 65, Правительство Москвы руководит деятельностью департаментов, комитетов, главных управлений, управлений, инспекций, префектур административных округов города Москвы и управ районов города Москвы и правомочно решать все вопросы, отнесенные к ведению органов и должностных лиц исполнительной власти города Москвы, за исключением вопросов, относящихся к полномочиям Мэра Москвы.

Согласование и подготовка документов для рассмотрения на заседании Правительства Москвы и Президиума Правительства Москвы, в Организационно-аналитическом управлении Правительства Москвы, занимающие, как указано в отзыве заинтересованного лица, в совокупности от 28 до 35 календарных дней, является внутренней процедурой Правительства Москвы и не может умалять права заявителя на включение объекта недвижимости в соответствующий перечень при условии его соответствия необходимым критериям, установленным действующим законодательством, по состоянию на «1» января 2017г. 

В связи с этим, отсутствуют основания полагать, что Правительство Москвы не располагало достаточными сведениями о виде разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 77:17:0130405:1, допускающем строительство и эксплуатацию на нем объекта торговли – торгово-развлекательного центра (комплекса) площадью 165 000 кв.м.

Не находит своего подтверждения в материалах дела довод заинтересованного лица, заключающийся в не утверждении кадастровой стоимости здания с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 в связи с отсутствием кадастрового номера здания в утвержденных результатах определения кадастровой стоимости на сайте ООО «ЭЛКОД». Кадастровая стоимость здания с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 была определена при постановке здания на кадастровый учет 06.12.2016г. и внесена в кадастр недвижимости, что подтверждается выпиской из единого государственного реестра недвижимости на здание, представленной заявителем в материалы дела. Кроме того, в любом случае, отсутствие кадастровой стоимости объекта недвижимости само по себе не может являться основанием для не включения объекта недвижимости в перечень при условии его соответствия установленным законодательством критериям. 

Суд отмечает так же, что при рассмотрении дела заинтересованное лицо не оспаривало факта начала фактического использования здания с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 как торгово-развлекательного комплекса в соответствии с его назначением, определенным документацией на строительство, ввод в эксплуатацию и с технической документаций на здание (технический план здания), как то было указано заявителем, а именно, с момента ввода здания в эксплуатацию в декабре 2016г. 

При этом, на заинтересованное лицо законодательством возложена обязанность по проведению мероприятий по установлению фактического использования объектов недвижимости. Порядок проведения таких мероприятий утвержден Постановлением Правительства Москвы от 14.05.2014 № 257-ПП «О порядке определения вида фактического использования зданий (строений, сооружений) и нежилых помещений для целей налогообложения». Обязанность по проведению мероприятий возложена на Государственную инспекцию по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, которая полномочна проводить мероприятия по определению вида фактического использования в целях выявления объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база будет определяться как их кадастровая стоимость.

В соответствии с п. 1.3. порядка, мероприятия  по  определению  вида  фактического  использования  осуществляются  в целях  выявления  следующих  видов  недвижимого  имущества,  признаваемого  объектом  налогообложения, в отношении которого налоговая база определяется как кадастровая стоимость имущества, утвержденная в установленном порядке: 1) административно - деловые центры и торговые центры (комплексы) и помещения в них; 2) нежилые помещения, назначение которых в соответствии с кадастровыми паспортами  объектов  недвижимости  или  документами  технического  учета  (инвентаризации)  объектов  недвижимости предусматривает размещение офисов, торговых объектов, объектов общественного питания  и  бытового  обслуживания  либо  которые  фактически  используются  для  размещения офисов, торговых объектов, объектов общественного питания и бытового обслуживания. 

Однако Правительство Москвы не предоставило в материалы дела доказательств, свидетельствующих о проведении таких мероприятий в отношении здания с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 в 2016 году, и установления по результатам проведенных мероприятий факта не использования данного здания, не использования здания в качестве объекта торговли или использования здания в иных целях, отличных от торговли, общественного питания и бытового обслуживания, и не соответствующих критерию включения здания в перечень. 

Правительство Москвы не могло не знать о функциональном назначении здания с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 и использовании здания в соответствии с таким функциональным назначением, поскольку здание было построено и введено в эксплуатацию в соответствии с документами, утвержденными самим Правительством Москвы. 

Кроме того, как следует из информации, опубликованной в информационно-коммуникационной сети интернет на сайте mos.ru, уполномоченные должностные лица органов исполнительной власти, подведомственных Правительству Москвы, давали комментарии относительно строительства ТРЦ «Бутово Молл»,  новость о планируемом открытии ТРЦ «Бутово Молл» до 2017 года, в т.ч., о наименовании некоторых заявленных к открытию в ТРЦ магазинах, так же была размещена на сайте sevbutovo.mos.ru, соответствующие скриншоты представлены заявителем в материалы дела. 

В связи с указанным, заинтересованным лицом не были опровергнуты доводы заявителя о том, что фактическое использование здания торгово-развлекательного центра с кадастровым номером 77:17:0130405:2211, как объекта торговли, осуществлялось уже с 2016г., что свидетельствует о соответствии здания критерию включения в соответствующий перечень на 2017г., а именно критерию фактического использования для целей размещения объектов торговли по состоянию на «1» января 2017г. 

30.05.2019 было опубликовано Постановление Правительства Москвы № 600-ПП от 29.05.2019г. «О внесении изменения в постановление Правительства Москвы от 28 ноября 2014г. № 700-ПП». Постановлением в Перечень объектов недвижимости, налоговая база по налогу на имущество в отношении которых определяется как их кадастровая стоимость, были внесены изменения, в частности, действие пункта № 24687 Приложения №1, содержащего в себе информацию о здании с кадастровым номером 77:17:0130405:2211, было распространено на отношения, возникшие с 01 января 2018г. 

Соответственно, 29.05.2019 Правительством Москвы были приняты изменения, заключающиеся в том, что здание с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 признается включенным в Перечень объектов недвижимости, налоговая база по налогу на имущество в отношении которых определяется как кадастровая стоимость, с «1» января 2018г. 

Независимо от того, что правовой акт принимается уполномоченным органом (заинтересованным лицом) во исполнение решения арбитражного суда в связи с признанием судом незаконным ранее совершенного таким уполномоченным органом бездействия, данный орган в любом случае не ограничен в своих действиях по устранению допущенных нарушений исключительно данным решением суда. 

Более того, как прямо следует из текста рассматриваемого постановления № 600-ПП от 29.05.2019г., оно принято не только лишь во исполнение постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2018 № 09АП-43666/2018, но так же, что важно, и в целях уточнения перечня объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как их кадастровая стоимость. Постановление суда не ограничивает уполномоченный орган в совершении им правомерных и добросовестных действий, направленных на улучшение положения налогоплательщика и на  устранение ранее допущенных таким органом нарушений. В рассматриваемом случае, самостоятельное устранение нарушений заинтересованным лицом, обладающим информацией о допущенном нарушении, и направленное на улучшение положение налогоплательщика, не может противоречить судебному акту суда апелляционной инстанции. 

Учитывая, что положения статьи 378.2 Налогового кодекса РФ не предусматривают альтернативы для уполномоченного органа при определении перечня объектов недвижимого имущества, то есть в перечень подлежат включению все объекты, которые соответствуют установленным критериям, указаны в статье 378.2 Налогового кодекса РФ и статье 1.1 Закона г. Москвы от 05.11.2003 № 64,  а так же, принимая во внимание то, что на момент принятия указанного постановления от «29» мая 2019г., так и заблаговременно до этого момента, Правительство Москвы располагало достоверной информацией о том, что здание с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 соответствует необходимым критериям для его включения в перечень не с «1» января 2018г., а с «1» января 2017г. (является торгово-развлекательным центром (комплексом), площадью 152 655,39 кв.м., расположенном на земельном участке, разрешенное использование которого допускает размещение таких объектов, и используемом фактически в соответствии с его назначением), Правительство Москвы, действуя добросовестно, имело объективную возможность и должно было исполнить обязательства, предусмотренные законодательством, а именно, распространить действие соответствующего пункта на отношения, возникшие с 01 января 2017г. 

Отсутствие обращения заявителя в Правительство Москвы ранее с заявлением о включении здания с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 в Перечень на 2017г., не имеет правового значения, поскольку обязанность по формированию и утверждению соответствующего Перечня возлагается на уполномоченный орган и не зависит от волеизъявления собственника, в том числе, от момента обращения собственника с соответствующим заявлением. Заявительный характер при формировании перечня нормативными актами не предусмотрен. Все без исключения объекты недвижимости, соответствующие установленным законодательством критериям на начало налогового периода, подлежат включению в определяемый Правительством города Москвы Перечень.

Довод Правительства Москвы о том, что действующим законодательством не предусмотрено внесение в течение текущего налогового периода изменений в Перечень, определенный на соответствующий налоговый период, отклонен, как не соответствующий положениям действующего законодательства. 

В соответствии с частью 9 статьи 11 Закона № 65 Правительство Москвы в пределах своих полномочий обеспечивает проведение экономической, инвестиционной, промышленной, финансовой, ценовой, тарифной и налоговой политики. Согласно статье 19 указанного выше Закона правовые акты, имеющие нормативный характер, принимаются в форме постановлений Правительства Москвы. 

Частями 1,4 статьи 19 Закона города Москвы от 08.07.2009 г. № 25 «О правовых актах города Москвы» предусмотрено, что нормативные правовые акты (за исключением нормативных правовых актов, содержащих сведения, отнесенные к государственной или иной охраняемой законом тайне) подлежат официальному опубликованию. 

Таким образом, поскольку Перечень объектов недвижимого имущества, определенный в соответствии с пунктом 7 статьи 378.2 Кодекса, признается нормативным правовым актом, принимаемым Правительством города Москвы, вопросы внесения изменений в указанный Перечень при установлении несоответствия сведениям в отношении указанных объектов, а также вследствие технических ошибок и в иных случаях находятся также в компетенции Правительства города Москвы. Внесение изменений в Перечень должно производиться с учетом положений статьи 5 Налогового кодекса РФ, в частности, пунктов 4, 5. 

Кроме того, само по себе принятие Правительством Москвы Постановления № 600-ПП от 29.05.2019 «О внесении изменения в постановление Правительства Москвы от 28 ноября 2014 г. № 700-ПП» подтверждает правомерность внесения изменений в Перечень в течение текущего налогового периода, а так же и в отношении предыдущих (истекших) налоговых периодов. 

Учитывая изложенное, требования заявителя являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Довод заявителя жалобы о том, что заявитель не представил в материалы дела доказательств нарушения своих прав и законных интересов, а судом не был исследован вопрос о том, какую именно налоговую базу и налоговую ставку применило ООО «Бутово Молл» при расчете налога на имущество за 2017 год, возможно, применив в качестве налоговой базы кадастровую стоимость, отклоняется судом апелляционной инстанции в силу следующего.

ООО «Бутово Молл» не могло применить кадастровую стоимость объекта в качестве налоговой базы при расчете налога на имущество за 2017 год, поскольку объект не был включен в соответствующий Перечень на 2017г. Налоговая база по налогу на имущество в отношении данного объекта определялась в указанный период как его среднегодовая стоимость, кадастровая стоимость для определения налоговой базы в указанном случае была не применима. Таким образом, налоговой базой по налогу на имущество за 2017г. для объекта с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 явилась среднегодовая стоимость объекта, а не кадастровая стоимость, и именно исходя из среднегодовой стоимости объекта были определены и исчислены налоговые обязательства ООО «Бутово Молл».

Представляется очевидным, что ООО «Бутово Молл» не должно доказывать обстоятельства, которые и так следуют из императивных положений налогового законодательства, действовавших в рассматриваемый период - если объект не включен в соответствующий Перечень, налог на имущество исчисляется исходя из его балансовой (среднегодовой) стоимости, а не из кадастровой. 

В связи с тем, что объект не включен в соответствующий Перечень на 2017 год, ООО «Бутово Молл» не имеет возможности исчислить налоговую базу по налогу на имущество за 2017г. исходя из какой-либо иной стоимости кроме как среднегодовой стоимости.

Нарушение прав и законных интересов заявителя заключается в том, что в связи с не включением Правительством Москвы объекта с кадастровым номером 77:17:0130405:2211 в соответствующий Перечень на 2017г., заявитель был лишен права на исчисление налоговой базы по налогу на имущество в размере кадастровой стоимости объекта. Как было указано Заявителем, балансовая (среднегодовая) стоимость здания в рассматриваемый период составляла 5,2 млрд. рублей, что превышает кадастровую стоимость в рассматриваемый период (1.7 млрд. рублей) в три раза.

В связи с представлением такого нового довода Правительством Москвы, суд апелляционной инстанции приобщает к материалам дела Акт о приеме-передаче здания (сооружения) от 01.01.2017г. (форма ОС-1) для подтверждения значительного превышения балансовой стоимости над кадастровой и с целью опровержения довода Правительства Москвы о том, что не доказано нарушение прав ООО «Бутово Молл» тем, что здание в соответствующий перечень на 2017г. не включено.

Ранее в период рассмотрения дела судом первой инстанции Правительство Москвы не представляло возражений относительно того, что превышение балансовой/среднегодовой стоимости здания над его кадастровой стоимостью в три раза объективно нарушает права ООО «Бутово Молл» как плательщика налога на имущество. 

Таким образом, многократное завышение налоговой базы по налогу на имущество по причине не включения здания в соответствующий перечень на 2017 год нарушает права и законные интересы ООО «Бутово Молл», которое было лишено права рассчитать и уплатить налог на имущество исходя из кадастровой стоимости объекта недвижимости.

Учитывая изложенное, требования заявителя являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

В качестве способа восстановления нарушенного права заявителя в силу пункта 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исходя из заявленных обществом требований, суд правомерно обязал Правительство Москвы устранить нарушения прав и законных интересов «Бутово Молл» в установленном законом порядке и сроки.

Доводы апелляционной жалобы о нарушении судом норм материального права судебной коллегией отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании этих норм.

Иные указанные в апелляционной жалобе доводы были предметом рассмотрения и оценки суда при принятии обжалуемого акта. Каких-либо новых доводов апелляционная жалоба не содержит, а приведенные в жалобе доводы не опровергают правильности принятого по делу судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2020 по делу № А40 223825/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                            С.М. Мухин 

Судьи:                                                                                                            Г.М. Никифорова 

                                                                                                                                 О.С. Сумина