АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ул. Якубовича, д.4, Санкт-Петербург, 190121

http://fasszo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

04 июля 2024 года

Дело №

А52-2168/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 июля 2024 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Власовой М.Г., судей Дмитриева В.В., Елагиной О.К.,

при участии от акционерного общества «Особая экономическая зона промышленно-производственного типа «Моглино» ФИО1 (доверенность от 12.01.2024),

рассмотрев 04.07.2024 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «РосЭлектроСтрой» на решение Арбитражного суда Псковской области от 11.12.2023 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2024 по делу № А52-2168/2023, 

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью «РосЭлектроСтрой», адрес: 199178, Санкт-Петербург, 5-я линия В.О., д. 68, корп. 2, лит. В, пом. 10-Н, оф. 10, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее – Общество), обратилось в Арбитражный суд Псковской области с иском к акционерному обществу «Особая экономическая зона промышленно-производственного типа «Моглино», адрес: 180502, Псковская обл., Псковский р-н, д. Моглино, особая экономическая зона ППТ Моглино, д. 18, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее – ОЭЗППТ «Моглино»; Компания), о взыскании 1 393 799 руб. 88 коп. гарантийного фонда по договору; 1 393 799 руб. 88 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами от суммы долга за период с 29.07.2023 по день фактической оплаты, рассчитанных исходя из ключевой ставки, установленной Банком России и действовавшей в соответствующие периоды; 5 591 179 руб. 63 коп. гарантийного фонда; 322 796 руб. 48 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами от суммы   5 591 179 руб. 63 коп. (с учетом частичной оплаты) за период с 31.01.2022 по 28.07.2023; 88 003 руб. 64 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами от суммы 5 591 179 руб. 63 коп. за период с 31.07.2023 по 20.09.2023; процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.09.2023 по день фактической оплаты суммы основного долга, рассчитанных исходя из ключевой ставки, установленной Банком России и действовавшей в соответствующие периоды.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «СТР Норд» (далее – ООО «СТР Норд»), акционерное общество «Буер» (далее – АО «Буер»).

Решением суда от 11.12.2023, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 21.02.2024, в иске отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, просит отменить обжалуемые судебные акты, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В отзыве на кассационную жалобу Компания указывает на законность и обоснованность обжалуемых судебных актов.

В судебном заседании представитель Компании возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, однако своих представителей в заседание суда кассационной инстанции не направили, что в соответствии со статьей 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как установлено судами, Общество (подрядчик) и Компания (застройщик) 31.12.2019 заключили договор подряда № 5/19-С на выполнение проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ (далее – Договор), согласно которому подрядчик обязуется выполнить полный комплекс работ в отношении объектов, а именно: проектно-изыскательские работы; выполнение инженерных изысканий; разработка проектной и рабочей документации, в том числе согласование проекта с заинтересованными физическими и юридическими лицами в соответствии с действующим законодательством и прохождение государственной экспертизы с получением положительного заключения; строительно-монтажные работы, включая авторский надзор; технический надзор специализированных организаций (при необходимости); комплектация объекта материалами, оборудованием, запасными частями к оборудованию; пуско-наладочные работы; выполнить иные работы, которые не предусмотрены проектной документацией, но необходимы для комплектации и своевременного ввода объекта в эксплуатацию и сдать результаты работ застройщику, а застройщик, в случае их надлежащего выполнения, обязуется принять результат работ и уплатить обусловленную цену в соответствии с условиями настоящего договора.

В соответствии с пунктом 2.4 Договора результатом выполненных работ являются законченные строительством объекты, которые введены в эксплуатацию, в отношении которых подписан акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией и выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (за исключением случаев, когда получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию не требуется).

Результатом авторского надзора является журнал авторского надзора, оформленный подрядчиком в соответствии с СП 11-110-99 и СП 246.1325800.2016. По окончании ведения авторского надзора оригинал журнала авторского надзора передается застройщику.

Согласно пункту 3.1 Договора общая стоимость работ (цена договора) составляет 112 904 173 руб. 40 коп., в том числе НДС 20% 18 817 362 руб. 23 коп., из которых стоимость проектно-изыскательских работ составляет 5 935 023 руб. 27 коп., в том числе НДС 20% – 989 170 руб. 54 коп, является фиксированной и изменению не подлежит в течение всего срока действия настоящего договора, стоимость строительно-монтажных работ, включая авторский надзор, технический надзор специализированных организаций, стоимость материалов, оборудования, запасных частей к оборудованию, а также расходов по их доставке до места проведения работ и хранению, пуско-наладочные работы, составляет 106 969 150 руб., в том числе   НДС 20% – 17 828 191 руб. 69 коп.

Датой сдачи объекта в эксплуатацию считается дата получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, а в случаях, когда не требуется получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию – дата подписания акта формы КС-14. С указанной даты начинается исчисление гарантийного периода (пункт 11.4.5. Договора).

Согласно пункту 1.7 Договора акт формы КС-14 – акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией, подписанный уполномоченным представителем подрядчика, членами комиссии, формируемый застройщиком, и утверждаемый уполномоченным представителем застройщика (типовая межотраслевая форма КС-14, утв. Постановлением Госкомстата России от 30.10.1997 № 71а).

В соответствии с пунктами 9.11.5, 9.11.6 Договора акт сдачи-приемки работ по авторскому надзору представляется подрядчиком не позднее 5 рабочих дней с даты подписания акта формы КС-11, который рассматривается и подписывается застройщиком в течение 10 рабочих дней с даты получения.

Акт сдачи-приемки работ по авторскому надзору по объекту «Сети и сооружения электроснабжения ОЭЗ ГШТ «Моглино»» подписан 08.04.2022, то есть на следующий день после подписания акта формы КС-11 от 07.04.2022 по указанному объекту. Акт формы КС-11 составляется по унифицированной форме КС-11, утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 30.10.1997 № 71а (пункт 1.6 Договора) и предшествует подписанию акта формы КС-14 (пункты 11.4.1, 11.4.2 договора).

Акты формы КС-11 в отношении объектов сформированы подрядчиком и представлены застройщику на рассмотрение и подписание только 25.11.2021 (письмо от 25.11.2021 № 516).

В соответствии с пунктом 11.1 Договора одновременно с уведомлением подрядчик передает застройщику исполнительную документацию, а также заключения о выполнении технических условий присоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, справки о соответствии построенного объекта и его инженерных систем требованиям технических регламентов и проектной документации, справки о соответствии технологии строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, итоговое заключение органов архитектурно-строительного надзора; спецификации, технические паспорта, руководство по эксплуатации на смонтированное оборудование (в том числе мебель, оргтехника, приборы и тому подобное).

Определение исполнительной документации дано в пункте 1.16 Договора, в соответствии с которым к исполнительной документации относятся в том числе общий и специальный журналы работ, журнал авторского надзора. Также согласно пункту 9.10.1 Договора общий и специальный журналы работ по окончании всех работ по договору должны быть переданы застройщику. В силу пунктов 2.4, 9.11.1 Договора журнал авторского надзора также должен быть передан застройщику по окончании работ.

Общий журнал работ, журнал авторского надзора, акты о соответствии параметров построенного объекта требованиям представлены застройщику 23.12.2021 (письмо от 23.12.2021 № 537).

Мониторинг отметок в месте производства работ методом ГНБ представлен 15.05.2022 (письмо от 15.05.2022 № 153), а справка о выполнении технических условий филиала ПАО «ФСК ЕЭС» – МЭС Северо-Запада – 05.07.2022 (письмо от 04.07.2022 № 231).

Условиями договора предусмотрено формирование гарантийного фонда по договору в размере 10% от стоимости выполненных подрядчиком работ (пункт 3.7 Договора).

Согласно пункту 3.7 Договора возврат подрядчику суммы гарантийного фонда осуществляется застройщиком при условии согласования, утверждения и получения положительного заключения государственной экспертизы, выполнения строительно-монтажных работ на объектах и ввода объектов в эксплуатацию в следующем порядке:

– 5% от стоимости выполненных подрядчиком работ – в течение 5 банковских дней по истечении 6 месяцев с даты получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию (в отношении последнего из объектов) и передачи полного объема исполнительной документации, необходимой для эксплуатации объектов, в зависимости от того, какое событие наступило позже;

– 5% от стоимости выполненных подрядчиком работ – в течение 5 банковских дней по истечении 24 месяцев с даты получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию (в отношении последнего из объектов) и передачи полного объема исполнительной документации, необходимой для эксплуатации объектов, в зависимости от того, какое событие наступило позже.

Абзацем 5 пункта 3.7 Договора установлено, что в случаях, когда получение разрешение на ввод объекта в эксплуатацию не требуется, срок возврата суммы гарантийного фонда исчисляется с даты подписания сторонами акта формы КС-14 (в отношении последнего из объектов) и передачи полного объема исполнительной документации, необходимой для эксплуатации объектов, в зависимости от того, какое событие наступило позже.

Общая сумма гарантийного фонда, сформированного в соответствии с пунктом 3.7 Договора, составляет 11 182 359 руб. 25 коп.

В соответствии с условиями Договора подрядчик взял на себя следующие обязательства: выполнить работы с надлежащим качеством и сдать результат работ застройщику в объеме, в сроки и на условиях, установленных договором (пункт 6.4 Договора); проводить мероприятия по защите существующих коммуникаций и сооружений на строительной площадке (подпункт 11 пункта 6.14 Договора); в течение срока выполнения работ и до даты подписания акта формы КС-14 осуществлять охрану объектов (мест выполнения работ), строительной площадки и находящихся на ней материалов, оборудования, механизмов, строительной техники, используемых при осуществлении работ, складских и бытовых помещений своими силами и за свой счет (подпункт 13 пункта 6.14 Договора); от начала работ до даты подписания акта формы КС-14 подрядчик за свой счет организует и несет полную ответственность за охрану всего имущества, материалов, оборудования, а также за сохранность строительной площадки, работ, за сохранность принадлежащих подрядчику строительной техники, временных зданий и сооружений, инженерных сетей, находящихся в пределах переданной ему строительной площадки, а в случае причинения ущерба, утраты или порчи их части по любой причине, подрядчик обязан за свой счет исправить и устранить дефекты с тем, чтобы работы по их завершению, отвечали требованиям договора. Подрядчик обеспечивает надлежащую охрану оборудования, строительной техники, материалов и другого имущества, поставленного на объект. Риск гибели и порчи любых работ, объекта или его части, имущества, оборудования и материалов, находящихся на объекте до даты подписания акта формы КС-14, полностью лежит на подрядчике (пункт 9.3.6 Договора); в случае причинения ущерба, утраты, порчи работ или любой их части до даты подписания акта формы КС-14, подрядчик обязан за свой счет, своими силами и средствами возместить Застройщику убытки и устранить дефекты с тем, чтобы работы по их завершении отвечали требованиям договора (пункт 9.3.7 Договора); принимать все необходимые меры для обеспечения сохранности и предотвращения нанесения ущерба или повреждений: прилегающим к строительной площадке зданиям, сооружениям, телефонным линиям, линиям связи, линиям электропередач, иным инженерным сетям и коммуникациям (подпункт «а» пункта 9.8.1 Договора), а также результатов работ, выполненных третьими лицами в соответствии с заключенными с ними договорами, как в границах строительной площадки, так и на прилегающей к ней территории (подпункт «в» пункт 9.8.1 Договора).

В силу пункта 9.7.1 Договора, если в ходе текущего контроля, приемки работ, а также гарантийный период будут выявлены некачественно выполненные работы - подрядчик обязан своими силами, за свой счет в срок не более 15 календарных дней, если иной срок не указан в требовании, переделать такие работы для обеспечения их надлежащего качества. Требование застройщика об устранении дефектов является обязательным для подрядчика (пункты 9.7,2, 9.7.3 Договора).

При подписании договора подрядчик дал застройщику гарантии на своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в гарантийный период (пункт 12.2.4 Договора).

Согласно пункту 7.11.7 Договора при отказе подрядчика исправить ненадлежаще выполненные работы либо неполучении застройщиком письменного ответа подрядчика в срок, установленный застройщиком, а также в случае, когда подрядчик не исправил ненадлежаще выполненные работы, застройщик вправе заключить договор подряда с другим подрядчиком для устранения недостатков в работах, при этом расходы застройщика на привлечение третьего лица относятся на счет подрядчика, допустившего недостатки в работах, путем удержания их стоимости из причитающихся подрядчику по договору сумм, а также удержать стоимость ненадлежаще выполненных подрядчиком работ из сумм, подлежащих к оплате подрядчику, в том числе сумм гарантийного фонда.

В силу пункта 9.7.4 Договора в случае, если подрядчик не исправит некачественно выполненные работы в установленный срок застройщику представляется право переделать некачественно выполненные подрядчиком работы силами третьих лиц за счет подрядчика.

Пунктом 7.11.11 Договора застройщику предоставлено право требовать возмещения подрядчиком причиненных убытков и/или ущерба, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств по Договору.

Судами установлено, что в нарушение пункта 9.3.6 Договора истец не обеспечил до даты подписания акта формы КС-14 охрану выполненных работ, в результате чего была повреждена кабельная канализация слаботочных сетей связи между колодцами ККС № 40 - ККС № 41 и ККС № 42 - ККС № 43 по объекту «Сети связи (ВОЛС) линейно-кабельные сооружения связи (кабельная канализация) ОЭЗППТ «Моглино», о чем истец уведомлен письмом от 16.11.2021 № 58-110/1496. На дату повреждения акты формы КС-11 и формы КС-14 в отношении указанного объекта подписаны сторонами не были.

В дальнейшем, в ходе выполнения истцом работ по устранению недостатков выполненных работ (результата работ) на участке кабельной канализации слаботочных сетей связи между колодцами ККС № 42 - ККС № 43 по вине Общества нарушена целостность участка сети водоснабжения ответчика, о чем истец также был уведомлен письмом от 01.02.2022 № 58-104/157. В данном случае усматривается ненадлежащее исполнение истцом своих обязанностей по договору и нарушение со стороны Общества требований подпункта 11 пункта 6.14, пункта 9.3.6 и подпункта «а» пункта 9.8.1 Договора в части сохранности инженерных сетей, расположенных в зоне производства работ. При этом работы по устранению недостатков выполненных работ (результата работ) на участке кабельной канализации слаботочных сетей связи между колодцами ККС № 42 -ККС № 43 были прекращены и уже подрядчиком не возобновлялись.

Неоднократные требования ответчика об устранении недостатков выполненных работ (результата работ) на участке кабельной канализации слаботочных сетей связи между колодцами ККС № 40 - ККС № 41 и ККС № 42 - ККС № 43, а также о восстановлении участка сети водоснабжения АО «ОЭЗППТ «Моглино» (письма от 11.02.2022 № 58-117/219, от 01.03.2022 № 58-117/329, от 19.05.2022 № 58-106/834, от 15.07.2022 № 58-110/1104), оставлены истцом без удовлетворения и восстановительные работы со стороны Общества не производились.

В исковом заявлении Общество ссылается на отсутствие виновных действий с его стороны, требующих возмещения расходов (убытков) АО «ОЭЗППТ «Моглино» на восстановительные работы, что, по мнению ответчика, с учетом всего вышеизложенного, является необоснованным.

В связи с ненадлежащим выполнением Обществом работ по договору, ответчиком в соответствии с условиями договора и в порядке, установленном пунктом 4 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ), заключены следующие договоры строительного подряда с третьим лицом:

– от 07.09.2022 № 6/2022-С на выполнение работ по восстановлению участка кабельной канализации сетей связи на участке ККС № 40 - ККС № 41 объекта капитального строительства: сети связи (ВОЛС), линейно-кабельные сооружения связи (кабельная канализация) ОЭЗППТ «Моглино»; общая стоимость восстановительных работ составила 306 993 руб. 11 коп. (акт о приемке выполненных работ от 03.10.2022 № 1); работы оплачены в полном объеме (платежное поручение от 17.11.2022 № 2021);

– от 07.09.2022 № 4/2022-С на выполнение работ по восстановлению участка кабельной канализации сетей связи на участке ККС № 42 - ККС № 43 объекта капитального строительства: сети связи (ВОЛС), линейно-кабельные сооружения связи (кабельная канализация) ОЭЗППТ «Моглино»; общая стоимость восстановительных работ составила 512 862 руб. 38 коп. (акт о приемке выполненных работ от 03.10.2022 № 1); работы оплачены в полном объеме (платежное поручение от 17.11.2022 № 2053);

– от 07.09.2022 № 5/2022-С на выполнение работ по восстановлению участка сети производственно-противопожарного водоснабжения объекта капитального строительства: сети водоснабжения (сети хозяйственно-питьевого и производственно-противопожарного водоснабжения) ОЭЗППТ «Моглино»; общая стоимость восстановительных работ составила 573 944 руб. 39 коп. (акт о приемке выполненных работ от 03.10.2022 № 1); работы оплачены в полном объеме (платежные поручения от 17.11.2022 № 2054 и № 2055).

Акты о приемке выполненных работ по указанным договорам представлены в материалы дела.

При формировании стоимости восстановительных работ специалистами Компании составлены ведомости объемов восстановительных работ, на основании которых произведен расчет стоимости восстановительных работ сметным методом, а также осуществлен запрос коммерческих предложений у строительных организаций. Итоговая цена восстановительных работ определена по наиболее выгодному (наименьшему) ценовому предложению в пределах максимальной стоимости, рассчитанной сметным методом, и является достоверной и обоснованной.

Пунктом 13.1 Договора предусмотрено, что стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему договору виновная сторона обязана возместить другой стороне причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением убытки.

При обнаружении недостатков подрядчик самостоятельно или по запросу застройщика обязан безвозмездно их устранить в порядке, предусмотренном настоящим договором, а также возместить убытки застройщику в виде реального ущерба и упущенной выгоды, вызванных недостатками работ (пункт 13.2 Договора).

В соответствии с пунктом 13.6 Договора предъявление сумм возмещения убытков или иного вреда производится письменно путем направления соответствующего требования (претензии) об их уплате и (или) возмещении.

Согласно пункту 3.7 Договора застройщик вправе направить средства гарантийного фонда, сформированного по договору, на компенсацию затрат, связанных с неисполнением / ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств, предусмотренных статьей 12 Договора.

Письмом от 23.11.2022 № 58-104/1808 Общество уведомлено об удержании стоимости восстановительных работ из сумм гарантийного фонда, сформированного по договору.

Как указал истец, фактически работы выполнены на общую сумму:                  111 823 592 руб. 57 коп., что подтверждается актом сдачи приемки проектных работ (инженерные изыскания, проектная документация) от 14.10.2020 № 1 на сумму           2 374 009 руб. 31 коп., справкой о стоимости выполненных работ формы КС-3 от 27.10.2020 № 1 на сумму 36 174 226 руб. 99 коп., актом сдачи-приемки проектных работ от 26.10.2020 № 2 на сумму 3 561 013 руб. 96 коп., справкой о стоимости выполненных работ формы КС-3 от 18.01.2021 № 2 на сумму 3 007 293 руб. 21 коп., справками о стоимости выполненных работ формы КС-3 от 24.02.2021 № 3 на сумму 13 658 197 руб. 94 коп., от 10.03.2021 № 4 на сумму 1 282 006 руб. 06 коп., от 15.03.2021 № 5 на сумму 18 428 615 руб. 68 коп., от 26.03.2021 № 6 на сумму               3 355 967 руб. 42 коп., от 15.05.2021 № 7 на сумму 14 597 064 руб. 20 коп., от 01.06.2021 № 8 на сумму 4 989 251 руб. 92 коп., от 20.07.2021 № 9 на сумму                10 250 675 руб. 48 коп., актом сдачи-приемки работ по авторскому надзору от 08.04.2022 на сумму 145 270 руб. 40 коп.

Договор со стороны истца исполнен в полном объеме; в период с 12.10.2020 по 20.07.2021 сторонами договора подписаны акты о приемке выполненных работ формы КС-2 «Сети и сооружения электроснабжения особой экономической зоны промышленно-производственного типа «Моглино»; «Сети связи (ВОЛС), линейно-кабельные сооружения связи (кабельная канализация) особой экономической зоны промышленно-производственного типа «Моглино» введены в эксплуатацию и активно используются АО «ОЭЗ ППТ «Моглино». Факт эксплуатации сетей подтверждает то, что 01.06.2021 застройщиком получено разрешение № 41-1660/РД на допуск в эксплуатацию энергопринимающей установки выданное Ростехнадзором и свидетельствующее о том, что компетентным органом разрешён допуск в эксплуатацию энергопринимающих установок, получение данного разрешения свидетельствует и о том, что подрядчиком был предоставлен исчерпывающий комплект исполнительной документации в адрес застройщика, в противном случае застройщик не смог бы получить вышеуказанное разрешение Ростехнадзора.

Согласно указанному пункту Договора, возврат подрядчику суммы гарантийного фонда должен быть осуществлен застройщиком при условии согласования, утверждения, получения положительного заключения государственной экспертизы (получена 08.10.2020), выполнения строительно-монтажных работ на объектах (работы приняты 20.07.2021) и ввода объектов в эксплуатацию (фактически ввод произведен Заказчиком 01.06.2021 согласно разрешения № 41-1660/РД на допуск в эксплуатацию энергопринимающей установки).

По мнению истца, условия возврата денежных средств из гарантийного фонда сторонами соблюдены. Следовательно, 5% от стоимости выполненных подрядчиком работ в сумме 5 591 179 руб. 63 коп., должны быть возвращены Компанией на расчетный счет Общества в течение 5 банковских дней по истечении 6 месяцев с даты получения Разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Таким образом, денежные средства из гарантийного фонда по договору должны были быть возвращены (перечислены) подрядчику от застройщика не позднее 09.12.2021 (01.06.2021 (дата получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию) + 6 мес. + 5 банковских дней).

Компания признала факт выполнения работ Обществом и необходимость исполнения обязательств в части возврата гарантийного фонда в сумме                       5 591 179 руб. 63 коп., перечислив 24.01.2023 Обществу 4 197 379 руб. 75 коп. (списано со счета 25.01.2023) по платежным поручения № 77 на сумму 3 861 589 руб. 37 коп., № 78 на сумму 335 790 руб. 38 коп. в качестве частичного возврата гарантийного фонда (5 %), удержав из гарантийного фонда стоимость восстановительных работ в сумме 1 393 799 руб. 88 коп. (письмо АО «ОЭЗППТ «Моглино» от 23.11.2022 № 58-104/808).

Общество, полагая обязательства выполненными, обратилось в суд с иском о взыскании с Компании гарантийного взноса и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суды не нашли правовых оснований для удовлетворения иска.

Изучив материалы дела, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Результатом выполненных работ по Договору является законченные строительством Объекты, которые введены в эксплуатацию, в отношении которых подписан Акт приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией и выдано Разрешение на ввод Объекта в эксплуатацию (за исключением случаев, когда получение разрешение на ввод объекта в эксплуатацию не требуется) (пункт 2.4 Договора).

В соответствии с пунктом 11.4.5 Договора, датой сдачи Объекта в эксплуатацию считается дата получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, а в случаях, когда не требуется получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию — дата подписания Акта по форме КС-14. С указанной даты начинается исчисление гарантийного периода.

Объекты, в отношении которых подрядчиком выполнялись строительномонтажные работы в рамках Договора, не требуют получения разрешения на строительство, и следовательно, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию.

Таким образом, датой ввода Объектов в эксплуатацию считается дата подписания Акта по форме КС-14.

Датой подписания Актов по форме КС-14 в отношении обоих Объектов строительства является 19.07.2022, что установлено судом первой инстанции.

Условиями Договора предусмотрено формирование гарантийного фонда по Договору в размере 10% от стоимости выполненных подрядчиком работ (пункт 3.7 Договора), возврат которого, с учетом положений абзацем 5 пункт 3.7 Договора, должен быть осуществлен в следующем порядке:

- 5% от стоимости выполненных подрядчиком работ - в течение 5 банковских дней по истечении 6 месяцев с даты подписания сторонами Акта по форме КС-14 (в отношении последнего из Объектов) и передачи полного объема исполнительной документации, необходимой для эксплуатации Объектов, в зависимости от того, какое событие наступило позже;

- 5% от стоимости выполненных подрядчиком работ - в течение 5 банковских дней по истечении 24 месяцев с даты подписания сторонами Акта по форме КС-14 (в отношении последнего из Объектов) и передачи полного объема исполнительной документации, необходимой для эксплуатации Объектов, в зависимости от того, какое событие наступило позже.

Положениями статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Это включает в себя свободу заключать или не заключать договор, свободу выбирать вид заключаемого договора (включая возможность заключения смешанного или непоименованного договора), свободу определять условия договора по своему усмотрению.

Из указанного принципа следует право сторон по своему усмотрению определить порядок уплаты всей или части стоимости при ненаступлении какого- либо обстоятельства в течение определенного срока после передачи результата работ (например, оплата производится, если в гарантийный период не будут выявлены скрытые недостатки переданного объекта), что согласно сложившейся практике деловых отношений именуется гарантийным удержанием. Такой порядок оплаты, с экономической точки зрения, выполняет обеспечительную функцию, является относительно распространенным в обороте и не противоречит пункту 2 статьи 746 ГК РФ. 

Гарантийное удержание представляет собой договорное условие о возможности удержания заказчиком части стоимости работ для покрытия возможных расходов, вызванных ненадлежащим исполнением подрядчиком обязательств в отношении качества работ. Поскольку гарантийное удержание законодательством не предусмотрено, то стороны при включении данного условия в договор должны согласовать размер, порядок удержания при оплате работ; в договоре также могут быть согласованы порядок и срок возврата гарантийного удержания.

 Стороны согласовали условие Договора, связав срок исполнения обязательства по окончательной оплате работ с моментом подписания Акта по форме КС-14 по последнему из объектов капительного строительства.

Общая сумма гарантийного фонда, сформированного в соответствии с пунктом 3.7 Договора, составляет 11 182 359,25 руб.

Таким образом, руководствуясь сроками, установленными пунктом 3.7 Договора, гарантийный фонд, сформированный по Договору, подлежит возврату:

- в сумме 5 591 179,63 руб. в срок не позднее 25.01.2023;

- в сумме 5 591 179,62 руб. в срок не позднее 26.07.2024.

Вопрос исчисления сроков возврата гарантийного фонда был предметом исследования судов. 

В жалобе истец ссылается на Разрешение на допуск в эксплуатацию энергопринимающей установки от 01.06.2021 №41-1660/РД (далее — Разрешение на допуск), выданное Ростехнадзором, как на Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию, предусмотренное пунктом 2.4 Договора, в связи с чем при исчислении сроков возврата гарантийного фонда по Договору по мнению истца следует руководствоваться датой Разрешения на допуск, а не датой подписания сторонами Акта по форме КС-14.

Требование истца о наступлении срока возврата гарантийного фонда с даты получения Разрешения на допуск является необоснованным, поскольку противоречит условиям пункта 3.7 Договора.

Разрешение органа Ростехнадзора на допуск к эксплуатации является лишь частью процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств, и не является Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию.

Данные обстоятельства были подробно исследованы судами обеих инстанций и дана соответствующая правовая оценка.

В соответствии с условиями Договора истец взял на себя обязательства до даты подписания Акта по форме КС-14:

- осуществлять охрану Объектов строительства,

- принимать все необходимые меры для обеспечения сохранности зданий, сооружений и иных инженерных сетей и коммуникаций, результатов работ, выполненных третьими лицами, как в границах строительной площадки, так и на прилегающей к ней территории,

- нести ответственность за сохранность строительной площадки, работ, инженерных сетей, находящихся в пределах переданной ему строительной площадки, а в случае причинения ущерба, утраты или порчи их части по любой причине - исправить и устранить дефекты и возместить причиненные убытки.

Согласно пункту 18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 подписание промежуточных актов приемки работ не означает перехода к заказчику риска гибели объекта. Риск случайной гибели или повреждения переходит к заказчику после приемки готового объекта либо результата этапа работ (статья 741 ГК РФ, пункт 3 статьи 753 ГК РФ).

В соответствии с условиями Договора таким документом является Акт по форме КС-14, в связи с чем выводы истца о переходе обязанности по сохранности результата работ на ответчика до даты подписания указанного акта, также не обоснованы.

В соответствии с пунктом 9.7.1 Договора, если в ходе текущего контроля, приемки работ, а также гарантийный период будут выявлены некачественно выполненные работы, подрядчик обязан своими силами, за свой счет в срок не более 15 календарных дней, если иной срок не указан в требовании, переделать такие работы для обеспечения их надлежащего качества. Требование застройщика об устранении дефектов является обязательным для подрядчика (пункты 9.7.2, 9.7.3 Договора).

При подписании Договора подрядчик дал застройщику гарантии на своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в гарантийный период (пункт 12.2.4 Договора).

В нарушение Договора истец не обеспечил до даты подписания Акта по форме КС-14 охрану выполненных работ.

При этом работы по устранению недостатков выполненных работ (результата работ) прекращены подрядчиком и не возобновлялись.

Согласно пункту 7.11.7 Договора при отказе подрядчика исправить ненадлежаще выполненные работы либо неполучении застройщиком письменного ответа подрядчика в срок, установленный застройщиком, а также в случае, когда подрядчик не исправил ненадлежаще выполненные работы, застройщик вправе заключить договор подряда с другим подрядчиком для устранения недостатков в работах, при этом расходы застройщика на привлечение третьего лица относятся на счет подрядчика, допустившего недостатки в работах, путем удержания их стоимости из причитающихся подрядчику по Договору сумм, а также удержать стоимость ненадлежаще выполненных подрядчиком работ из сумм, подлежащих к оплате подрядчику, в том числе сумм гарантийного фонда.

Согласно пункту 9.7.4 Договора в случае, если подрядчик не исправит некачественно выполненные работы в установленный срок застройщику представляется право переделать некачественно выполненные подрядчиком работы силами третьих лиц за счет подрядчика.

В соответствии с пунктом 13.2 Договора при обнаружении недостатков подрядчик самостоятельно или по запросу застройщика обязан безвозмездно их устранить в порядке, предусмотренном Договором, а также возместить убытки застройщику в виде реального ущерба и упущенной выгоды, вызванных недостатками работ.

Неоднократные требования ответчика об устранении недостатков выполненных работ (результата работ), были оставлены истцом без удовлетворения и восстановительные работы Обществом не производились.

Таким образом, истец фактически отказался от устранения недостатков и дефектов работ, тем самым нарушив положения пункта 12.2.4 Договора.

В связи с ненадлежащим выполнением Обществом работ по Договору, ответчиком в соответствии с условиями Договора, были заключены договоры строительного подряда с третьим лицом (ООО «Оптима»). Работы были выполнены и оплачены на общую сумму 1 393 799,88 руб., что подтверждается материалами дела.

При формировании стоимости восстановительных работ специалистами        АО «ОЭЗ ППТ «Моглино» были составлены ведомости объемов восстановительных работ, осуществлен запрос коммерческих предложений у строительных организаций (метод сопоставимых рыночных цен). Обоснованность коммерческих предложений проверена путем дополнительного составления локальных сметных расчетов стоимости восстановительных работ (сметный метод). Итоговая цена по договору с третьим лицом определена по наиболее выгодному (наименьшему) ценовому предложению в пределах максимальной стоимости, рассчитанной сметным методом, и является достоверной и обоснованной.

Пунктом 7.11.11 Договора застройщику предоставлено право требовать возмещения подрядчиком причиненных убытков и/или ущерба, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств по Договору.

В соответствии с пунктом 13.6 Договора предъявление сумм возмещения убытков или иного вреда производится письменно путем направления соответствующего требования (претензии) об их уплате и (или) возмещении.

Письмом от 23.11.2022 № 58-104/1808 Общество уведомлено об удержании стоимости восстановительных работ из сумм гарантийного фонда, сформированного по Договору.

Возмещение убытков произведено ответчиком за счет первой части гарантийного фонда, сформированного по Договору, путем удержания стоимости восстановительных работ (1 393 799,88 руб.) в одностороннем внесудебном порядке. Оставшаяся часть гарантийного фонда была возвращена подрядчику в установленные Договором сроки.

Включение ответчиком суммы НДС в сумму убытков является обоснованным и не влечет возникновение неосновательного обогащения, т. к. финансирование строительства осуществлялось за счет бюджетных инвестиций, в связи с чем суммы НДС не были приняты к вычету и являются некомпенсируемыми потерями                АО «ОЭЗ ППТ «Моглино», в связи с чем такие суммы налога подлежат возмещению в полном объеме в составе понесенных убытков.

В соответствии с частью 1 статьи 705, частью 1 статьи 741 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы (объекта строительства) до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

Частью 1 статьи 15 ГК РФ установлено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Согласно части 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В соответствии с положениями статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Суды признали правомерным и соответствующим условиям Договора удержание расходов АО «ОЭЗ ППТ «Моглино» на проведение восстановительных работ из суммы гарантийного фонда, сформированного по Договору, в связи с ненадлежащим выполнением Обществом своих обязательств по Договору.

Уведомление о готовности Объекта к сдаче было представлено подрядчиком 22.07.2021 (письмо от 22.07.2021 № 323). Приказом от 30.07.2021 № 210-ОД застройщиком была создана приемочная комиссия, которая приступила к работе.

Согласно пункту 11.2 Договора сдача-приемка Объекта проводиться путем инспекции и пусковых испытаний сетей и систем инженерного обеспечения, оборудования на Объекте. Сдача-приемка Объекта оформляется путем подписания Акта по форме КС-11.

На дату создания приемочной комиссии, в которую были включены специалисты эксплуатационных служб ответчика, истцом не был  предоставлен необходимый комплект документов, обязательный к представлению приемочной комиссии.

Несвоевременное представление документов явилось объективным препятствием для работы приемочной комиссии, и как следствие, увеличением сроков ее работы, в связи с чем заявления истца о целенаправленном затягивании ответчиком сроков работы приемки и подписания Актов по форме КС-11 и КС-14 являются необоснованными. 

Вопрос ненадлежащего исполнения АО «Буер» и иных подрядчиков своих обязательств, в т.ч. направление уведомлений о производстве работ в охранной зоне кабельной канализации, не является предметом рассмотрения настоящего спора. 

В виду отсутствия нарушений со стороны ответчика в части суммы и сроков возврата гарантийного фонда, сформированного по Договору, требование истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами является неправомерным.

С учетом изложенного, у судов отсутствовали  правовые основания для удовлетворения иска.

Суд кассационной инстанции не находит оснований для иной оценки выводов судов применительно к установленным ими обстоятельствам дела.

Доводы кассационной жалобы не опровергают выводов судов, не подтверждают существенных нарушений норм материального и процессуального права, повлиявших на исход дела, и не являются достаточным основанием для отмены или изменения обжалуемых судебных актов. Нарушений норм процессуального права, которые являются безусловными основаниями для отмены судебных актов, не установлено.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда Псковской области от 11.12.2023 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2024 по делу № А52-2168/2023 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «РосЭлектроСтрой» - без удовлетворения.

Председательствующий

М.Г. Власова

Судьи

В.В. Дмитриев

О.К. Елагина