ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

E-mail: 14ap.spravka@arbitr.ru, http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А66-19084/2017

г. Вологда

07 ноября 2019 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2019 года.

В полном объёме постановление изготовлено 07 ноября 2019 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шадриной А.Н., судей Зориной Ю.В. и Романовой А.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания                   ФИО1

при участии от общества с ограниченной ответственностью «Гармония» ФИО2 по доверенности от 09.01.2019, от государственного казенного учреждения Тверской области «Тверьоблстройзаказчик» ФИО3 по доверенности от 28.10.2019, от Министерства строительства Тверской области ФИО4 по доверенности от 21.12.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Гармония» и государственного казенного учреждения Тверской области «Тверьоблстройзаказчик» на решение Арбитражного суда Тверской области от 31 июля 2019 года по делу                       № А66-19084/2017,   

у с т а н о в и л :

общество с ограниченной ответственностью «Гармония» (адрес: 170019, город Тверь, поселок Городское Торфопредприятие 2-Е, дом 10, строение 3; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к государственному казенному учреждению Тверской области «Тверьоблстройзаказчик» (адрес: 170100, город Тверь, площадь Михаила Тверского, дом 5; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, далее - Учреждение) о применении положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) к удержанной ответчиком в рамках государственного контракта от 10.10.2016 № 19 неустойке в размере 1 866 642 руб. 16 коп., уменьшив ее размер до 51 177 руб. 83 коп. и к неустойке в рамках государственного контракта от 10.10.2016 № 22 в размере 1 888 566 руб. 48 коп., уменьшив ее размер до 77 616 руб. 33 коп., взыскании 3 626 102 руб. 88 коп. неосновательного обогащения (с учетом уточнения исковых требований). 

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Респект-Энерго», Министерство строительства Тверской области, временный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Респект-Энерго» ФИО5.

Решением суда от 31 июля 2019 года исковые требования удовлетворены частично. С Учреждения в пользу Общества взыскано 788 931 руб. 94 коп. неосновательного обогащения, а также 8 949 руб. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. 

Общество и Учреждение с решением суда не согласились и обратились с апелляционными жалобами.

Общество в апелляционной жалобе просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование доводов жалобы ссылается на то, что период с 30.10.2016 по 02.02.2017 по контракту № 19 и период с  09.11.2016 по 02.02.2017 по контракту № 22 должны быть исключены из периода просрочки исполнения обязательств  по контрактам, поскольку в указанный период времени вносились изменения в ГПЗУ, в технические задания к контрактам, осуществлялся демонтаж старых фундаментов. Размер ответственности подрядчика многократно превышает размер ответственности заказчика, следовательно, имеются основания для уменьшения пеней. 

Учреждение в апелляционной жалобе просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт. Считает, что расчет неустойки изначально ответчиком произведен верно, в связи с чем, иск Общества удовлетворению не подлежал. 

В судебном заседании представители апеллянтов поддержали изложенные в жалобах доводы.

Представитель Министерства строительства Тверской области поддержал позицию Учреждения.

Жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации                          (далее - АПК РФ).

Исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции установил следующее. 

Как следует из материалов дела, 10.10.2016 Учреждением (заказчик) и ООО «Респект-Энерго» (генеральный подрядчик) заключен государственный контракт № 19, по условиям которого генеральный подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить полный комплекс работ («под ключ») по строительству объекта «23-квартирный дом» в МО «Великооктябрьское городское поселение Фировского района», включая выполнение инженерных изысканий и подготовку проектной (в составе проектной и рабочей документации) документации для строительства указанного дома, прохождение и получение положительных заключений государственной экспертизы и о достоверности определения сметной стоимости объекта, получение разрешения на строительство в установленном законом порядке, монтаж оборудования, устройство инженерных систем, в том числе осуществление подключения (технологического присоединения) объекта к сетям инженерно-технического обеспечения, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ и передачу результата работ заказчику в сроки, указанные в настоящем контракте.

В соответствии с пунктом 1.2 заказчик обязуется создать генеральному подрядчику необходимые условия для выполнения работ по настоящему контракту, принять их результат и уплатить обусловленную настоящим контрактом цену. Земельный участок предоставляется генеральному подрядчику в соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 39.10. Земельного кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 2.1 контракта цена работ составляет 35 482 314 руб.             56 коп., в том числе НДС 18 %.

В соответствии с пунктом 2.5 оплата по настоящему контракту производится заказчиком до момента оплаты генеральному подрядчику 80 % (восемьдесят процентов) цены контракта. Окончательный расчет за выполнение полного комплекса работ по контракту производится заказчиком не позднее 30 календарных дней, с даты получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

В силу пункта 2.9 контракта сумма платежа, подлежащего перечислению генеральному подрядчику, может быть уменьшена заказчиком на сумму начисленной неустойки (пеней, штрафов) в следующем порядке.При осуществлении заказчиком приемки выполненных генеральным подрядчиком работ стороны осуществляют расчет неустойки (пеней, штрафов), подлежащей уплате генеральным подрядчиком в связи с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением последним своих обязательств по контракту. В случае согласия генерального подрядчика с суммой начисленной неустойки, основанием для ее начисления и уменьшением заказчиком суммы платежа на сумму начисленной неустойки, сумма неустойки, основание ее начисления и итоговая сумма текущего платежа, уменьшенная на начисленную сумму неустойки указываются в справках формы КС-3. Подписание генеральным подрядчиком указанного расчета в справках формы КС-3 подтверждает его согласие с основанием и суммой начисленной неустойки, а также с правом заказчика на уменьшение суммы платежа на сумму начисленной неустойки (пеней, штрафов) и перечислением заказчиком начисленной суммы неустойки (пеней, штрафов) в доход областного бюджета.

В соответствии с пунктом 3.1 датой начала работ по контракту является дата подписания настоящего контракта (начальный срок выполнения работ).

Работы по контракту должны быть завершены и результат работ должен быть передан заказчику не позднее 15.05.2017 (конечный срок выполнения работ) (пункт 3.2). Начальный, конечный сроки выполнения работ, а также сроки завершения этапов выполнения работ по настоящему контракту (промежуточные сроки) определяются в соответствии с графиком работ, являющимся приложением 2 к контракту и его неотъемлемой частью.

Согласно пункту 3.4 датой исполнения обязательств генерального подрядчика по разработке проектной документации является дата ее утверждения распорядительным документом заказчика.

В соответствии с пунктом 3.5 датой исполнения обязательств генерального подрядчика по выполнению строительно-монтажных работ является дата передачи генеральным подрядчиком заказчику построенного объекта, в отношении которого получено заключение органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов, и документов, указанных в пункте 6.5 контракта.

В силу пункта 6.1 окончательная приемка результата выполненных работ осуществляется после выполнения генеральным подрядчиком всего объема работ по контракту. Приемка результатов работ, выполненных на промежуточных этапах, означает подтверждение заказчиком факта выполнения генеральным подрядчиком части работы по контракту (очередного этапа) и отсутствия видимых недостатков в результатах работ (включая документацию, оборудование и материалы), а также согласие на оплату оговоренной части суммы контракта, если за выполнение конкретного вида работ (очередного этапа) контрактом предусмотрена оплата.

В соответствии с пунктом 6.4.7 подписанные заказчиком и генеральным подрядчиком акт выполненных работ, акт по форме КС-2, справка по форме КС-3 являются основанием для оплаты генеральному подрядчику выполненного этапа работ.

Пунктами 10.5, 10.6 предусмотрено, что в случае просрочки исполнения генеральным подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения генеральным подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет генеральному подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного настоящим Контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой пени определяется по приведенным формулам.

Дополнительным соглашением от 02.02.2017 № 1-16 внесены изменения в пункты 2, 9 и 10 раздела 12 технического задания «Требования к конструктивным решениям, материалам несущих  и ограждающих конструкций, наружной и внутренней отделке здания» (том 1 лист 34).

Дополнительным соглашением от 20.04.2017 № 2-17 (приложение № 1 к соглашению) внесены изменения в Приложение № 2 «График работ».

Согласно новому графику работ (приложение № 1 к дополнительному соглашению от 20.04.2017 № 2-17) срок выполнения последнего, 7-го этапа работ, - май 2017 года.

Также, Учреждением (заказчик) и ООО «Респект-Энерго» (генеральный подрядчик) 10.10.2016 заключен государственный контракт № 22, по условиям которого генеральный подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить полный комплекс работ («под ключ») по строительству объекта «19-квартирный дом в МО «городское поселение поселок Фирово», включая выполнение инженерных изысканий и подготовку проектной (в составе проектной и рабочей документации) документации для строительства указанного дома, прохождение и получение положительных заключений государственной экспертизы и о достоверности определения сметной стоимости объекта, получение разрешения на строительство в установленном законом порядке, монтаж оборудования, устройство инженерных систем, в том числе осуществление подключения (технологического присоединения) объекта к сетям инженерно-технического обеспечения, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пусконаладочных работ и передачу результата работ заказчику в сроки, указанные в настоящем контракте.

Согласно пункту 2.1 контракта цена работ составляет 39 057 312 руб.             00 коп., в том числе НДС 18 %.

В силу пункта 2.4 оплата работ производится поэтапно в соответствии с графиком оплаты выполненных работ, являющимся приложением № 3 к контракту и его неотъемлемой частью, в размере, не превышающем объем фактически выполненных работ, с учетом графика работ. Оплата Работ производится по факту их выполнения с отсрочкой платежа до 30 (Тридцати) календарных дней.

Выполненные строительно-монтажные работы и оборудование, требующее монтажа, оплачиваются заказчиком ежемесячно с учетом пункта 2.5 контракта при наличии заключения о достоверности определения сметной стоимости на основании актов о приемке выполненных работ, оформленных по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, а также счетов и счетов-фактур.

В соответствии с пунктом 2.5 оплата по настоящему контракту производится заказчиком до момента оплаты генеральному подрядчику 80 % (восемьдесят процентов) цены контракта. Окончательный расчет за выполнение полного комплекса работ по контракту производится заказчиком не позднее 30 календарных дней с даты получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

В силу пункта 2.9 контракта сумма платежа, подлежащего перечислению генеральному подрядчику, может быть уменьшена заказчиком на сумму начисленной неустойки (пеней, штрафов) в следующем порядке.

В соответствии с пунктом 3.1 датой начала работ по контракту является дата подписания настоящего контракта (начальный срок выполнения работ).

Работы по контракту должны быть завершены и результат работ должен быть передан заказчику не позднее 15.05.2017 (конечный срок выполнения работ) (пункт 3.2). Начальный, конечный сроки выполнения работ, а также сроки завершения этапов выполнения работ по настоящему контракту (промежуточные сроки) определяются в соответствии с графиком работ, являющимся приложением № 2 к контракту и его неотъемлемой частью.

В силу пункта 6.1 окончательная приемка результата выполненных работ осуществляется после выполнения генеральным подрядчиком всего объема работ по контракту. Приемка результатов работ, выполненных на промежуточных этапах, означает подтверждение заказчиком факта выполнения генеральным подрядчиком части работы по контракту (очередного этапа) и отсутствия видимых недостатков в результатах работ (включая документацию, оборудование и материалы), а также согласие на оплату оговоренной части суммы контракта, если за выполнение конкретного вида работ (очередного этапа) Контрактом предусмотрена оплата.

В соответствии с пунктом 6.4.7 подписанные заказчиком и генеральным подрядчиком акт выполненных работ, акт по форме КС-2, справка по форме КС-3 являются основанием для оплаты генеральному подрядчику выполненного этапа работ.

Пунктами 10.5, 10.6 предусмотрено, что в случае просрочки исполнения генеральным подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения генеральным подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет генеральному подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой пени определяется по приведенным формулам.

Дополнительным соглашением от 02.02.2017 № 1-16 внесены изменения в пункты 2 и 10 раздела 12 технического задания «Требования к конструктивным решениям, материалам несущих  и ограждающих конструкций, наружной и внутренней отделке здания» (том 1 лист 57).

Дополнительным соглашением от 24.04.2017 № 2-17 (приложение № 1 к соглашению) внесены изменения в Приложение №2 «График работ» Контракта № 22. 

Согласно новому графику работ (приложение № 1 к дополнительному соглашению от 24.04.2017 № 2-17) срок выполнения последнего, 7-го этапа работ, - май 2017 года.

Заявлением от 01.09.2017 № 736 заказчик уведомил генерального подрядчика о частичном зачете встречных требований. Указал, что на момент проведения зачета задолженность Учреждения перед ООО «Респект-Энерго» по государственному контракту от 10.10.2016 № 19 составляет 4 275 190 руб. 71 коп.; Учреждением начислены пени за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств по контракту № 19 за период с 21.06.2017 по 01.09.2017 (73 календарных дня) в сумме  1 866 642 руб. 16 коп. Указанная сумма пени в порядке статьи 410 ГК РФ зачтена Учреждением, в связи с чем, задолженность перед генеральным подрядчиком составляет 2 408 548 руб. 55 коп. 

Также, заказчик указал, что по состоянию на 01.09.2017 объем выполненных генподрядчиком и принятых заказчиком работ по контракту                № 19 составляет 17 472 522 руб. 35 коп. (том 1, лист 75).

Заявлением от 01.09.2017 № 737 заказчик также уведомил генерального подрядчика о частичном зачете встречных требований. Указал, что на момент проведения зачета задолженность Учреждения перед ООО «Респект-Энерго» по государственному контракту от 10.10.2016 № 22 составляет 2 134 262 руб. 87 коп.; Учреждением начислены пени за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств по контракту № 22 за период с 29.06.2017 по 01.09.2017 (65 календарных дней) в сумме  1 888 566 руб. 48 коп. Указанная сумма пени в порядке статьи 410 ГК РФ зачтена Учреждением, в связи с чем, задолженность перед генеральным подрядчиком составляет 245 696 руб. 39 коп. 

Также, в заявлении заказчик указал, что по состоянию на 01.09.2017 объем выполненных генподрядчиком и принятых заказчиком работ по контракту № 22 составляет 14 019 785 руб. 39 коп. (том 1, лист 76).

Далее, решениями от 08.09.2017 №№ 763, 764 заказчик в одностороннем порядке отказался от исполнения государственных контрактов № 19 и № 22 (получены генподрядчиком 08.09.2017) (том 1, листы 79-80). 

В претензиях от 11.09.2017 №№ 146, 147 генподрядчик указал на начисление неустойки в излишнем размере, без учета объективных обстоятельств нарушения сроков, просил возвратить неосновательно начисленные суммы неустоек: по контракту № 19 - в размере 1 817 793 руб.              68 коп., по контракту № 22 - в размере 1 808 309 руб. 20 коп.

По договору уступки прав (цессии) от 17.10.2017 ООО «Респект-Энерго» уступило Обществу право требования в полном объеме неосновательного обогащения от Учреждения по государственным контрактам от 10.10.2016              №№ 19, 22 (том 1, листы 86-88). 

В соответствии с пунктом 7.2 договор уступки вступает в силу со дня его подписания сторонами.

О состоявшейся уступке прав требования заказчик уведомлен уведомлением от 17.10.2017 № 35.

Претензия истца от 07.11.2017 № 39 об уплате 3 626 102 руб. 88 коп. оставлена ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Суд первой инстанции заявленные требования удовлетворил частично.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 АПК РФ, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судом первой инстанции норм материального и соблюдения норм процессуального права, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд полагает, что решение суда подлежит изменению.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Правоотношения сторон регулируются положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758 ГК РФ), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

В пункте 2 статьи 763 ГК РФ установлено, что по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

На основании пункта 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Факт нарушения срока выполнения работ подрядчиком по существу не оспаривается.

Так, согласно условиям контрактов подрядчик должен был завершить  работы не позднее 15.05.2017. Однако, работы были завершены и переданы заказчику, в одностороннем порядке отказавшемся от исполнения контрактов,  лишь частично и с нарушением сроков: по контракту № 19 - на сумму                       17 472 522 руб. 35 коп. (последние акты подписаны 11.08.2018 (справка о стоимости выполненных работ и затрат от 11.08.2017 №11)), по контракту № 22 - на сумму 14 019 785 руб. 39 коп. (последние акты подписаны 11.08.2017 (справка о стоимости выполненных работ и затрат от 11.08.2017 №7)).

Оплата за выполненные работы произведена Учреждением за вычетом начисленных неустоек.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Из статьи 330 ГК РФ следует, что неустойкой (пеней, штрафом) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

В соответствии с положениями статьи 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, установленных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

Порядок начисления пеней по контракту соответствует формуле, предусмотренной Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 года № 1063 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом».

Согласно пункту 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных договором, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В силу пункта 9 статьи 34 Закона № 44-ФЗ сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пеней), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

В соответствии с пунктом 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, при несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1); оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (часть 2); доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности (часть 3); каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (часть 4); никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы (часть 5); результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений (часть 7).

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Общество в обоснование исковых требований указало, что период с 30.10.2016 по 02.02.2017 по контракту №19 и период с  09.11.2016 по 02.02.2017 по контракту №22 должны быть исключены из периода просрочки исполнения обязательств  по контрактам, поскольку в указанный период времени вносились изменения в ГПЗУ, в технические задания к контрактам, осуществлялся демонтаж старых фундаментов. 

Исследовав представленные сторонами доказательства, суд апелляционной инстанции установил следующее.

По контракту № 19 работы генеральным подрядчиком были приостановлены 30 октября 2016 года (письмо от 30.10.2016 № 149 получено ответчиком 31.10.2016 (том 7, лист 55) из-за ошибки в ГПЗУ, выразившейся в том, что фактические границы участка оказались в центре проезжей части               ул. Первомайской и на части существующих нежилых строений. Уточненный ГПЗУ был получен ООО «Респект-Энерго» только 16.12.2016 письмо № 392 (том 9, лист 17).  

Далее, при исполнении контракта было выявлено, что точка присоединения водопровода была определена неверно.  

07.12.2016 (том 1, лист 62) ООО «Респект-Энерго» подало запрос на уточнение. Ответ получен 14.12.2016 (том 1, лист 63). При этом протяженность водопровода увеличилась на 120 м, вследствие чего  возникла необходимость проведения дополнительных изысканий и корректировки уже разработанной документации. 

20 ноября 2016 года в зоне застройки ООО «Респект-Энерго» были обнаружены старые фундаменты. Работы по разработке грунта были остановлены. Комиссия, в составе представителей генподрядчика, Администрации Великооктябрьского городского поселения и МУП «Великооктябрьский коммунальщик» 30.11.2016 подтвердила факт необходимости выполнения работ по демонтажу фундаментов жилых домов             № 5 и № 7 по ул. Первомайская (акт от 30.11.2016 (том 1, лист 68)). Разработка проектного решения и демонтажные работы, произведенные силами ООО «Респект-Энерго», осуществлялись в течение 54 дней. 

Также, из материалов дела видно, что  09 ноября 2016 года                            ООО «Респект-Энерго» обратилось к Учреждению с предложением о внесении изменений в раздел 12 Технического задания «Требования к конструктивным решениям, материалам несущих  и ограждающих конструкций, наружной и внутренней отделке здания». Ответчик, посчитав предложения Общества обоснованными, подготовил дополнительное соглашение № 1-16 к Контракту, которое было подписано 02 февраля 2017 года. До решения вопроса о внесении изменений в техническую документацию Подрядчик не имел возможности выполнять работы по Контракту, поскольку изменения, вносимые в техническое задание, затрагивали конструктив дома; до его подписания завершить разработку проектной документации и, соответственно, приступить к выполнению строительно-монтажных работ было невозможно.  

Таким образом, общее время, на которое исполнение обязательств по государственному (муниципальному) контракту № 19 должно быть продлено, составило 96 дней (с 30.10.2016 по 02.02.2017).

Соответственно, конечным сроком по контракту, для исчисления финансовых санкций, являлось - 19 августа 2017 года.

Количество дней просрочки по состоянию на 01.09.2017 составило                  12 дней.

На указанную дату подрядчиком были выполнены работы на сумму 17 472 522 руб. 35 коп.

Пени начисляются за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, и устанавливаются в размере, определенном в следующем порядке: П = (Ц - В) x С, где Ц - цена договора, В - стоимость фактически исполненного в установленный срок,                   С - размер ставки, который определяется по формуле: С = Сцб x ДП, где: Сцб - размер ставки рефинансирования, установленный Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пеней, определяемый с учетом коэффициента К, ДП - количество дней просрочки; коэффициент К определяется по формуле: К = ДП / ДК x 100%, где ДК - срок исполнения обязательств по контракту (количество дней).

В рассматриваемом случае срок исполнения обязательства по контракту (ДК) - 218 дней.

Количество дней просрочки (ДП) - 12 дней

Ставка ЦБ 9,00%

Формула:

К= ДП-ДК х 100% (12/218 х100% = 5,50% ) К =0.01

Сцб = К х Ставка ЦБ (0.01 х 9%= 0.09%)

С = Сцб х ДП (0.09% х 12 =0.0108);

П = (Ц-В) х С   (35 482314,56- 17 472 522, 35) х 0.0108 = 194 505 руб.               75 коп.

Таким образом, обоснованным по контракту № 19 будет начисление пени в сумме 194 505 руб. 75 коп. 

По контракту № 22 судом апелляционной инстанции установлены следующие фактические обстоятельства.

27 октября 2016 года Подрядчиком было обнаружено и подтверждено актом (том 1, лист 77), что трасса газопровода высокого давления вдоль улицы Советской, вблизи участка, выделенного под строительство жилого дома, расположена примерно в 9-10 метрах от ее местоположения, указанного в ГПЗУ № 69-536101-03-2016.

Указанные обстоятельства потребовали внесение изменений в ГПЗУ. Новый ГПЗУ был выдан 28.11.2016 (том 9, лист 16).

С 10 ноября 2016 года работы по контракту были приостановлены из-за ошибки в ГПЗУ (фактические границы участка оказались в центре проезжей части ул. Первомайской и на части существующих нежилых строений). Ответчик уведомлен о приостановке 16 ноября 2016 года письмом от 15.11.2016 № 192 (том 7, лист 56). Уточненный чертеж градостроительного плана получен 28 ноября 2016 года.  

Далее, из материалов дела видно, что  09 ноября 2016 года                            ООО «Респект-Энерго» обратилось к Учреждению с предложением о внесении изменений в раздел 12 Технического задания «Требования к конструктивным решениям, материалам несущих  и ограждающих конструкций, наружной и внутренней отделке здания». Ответчик, посчитав предложения Общества обоснованными, подготовил дополнительное соглашение № 1-16 к Контракту, которое было подписано 02 февраля 2017 года. До решения вопроса о внесении изменений в техническую документацию Подрядчик не имел возможности выполнять работы по Контракту, поскольку изменения, вносимые в техническое задание, затрагивали конструктив дома; до его подписания завершить разработку проектной документации и, соответственно, приступить к выполнению строительно-монтажных работ было невозможно. 

Таким образом, общее время, на которое исполнение обязательств по государственному (муниципальному) контракту № 22 должно быть продлено, составило 99 дней (с 27.11.2016 по 02.02.2017).

Соответственно, конечным сроком по контракту, для исчисления финансовых санкций, являлось - 22 августа 2017 года.

 Количество дней просрочки по состоянию на 01.09.2017  составило                      9 дней.

На указанную дату выполнены работы на сумму 14 019 785,39 руб.

Пени по формуле, указанной выше, составят 202 803 руб. 96 коп.   

Необходимость выполнения всех вышеперечисленных работ, представитель Учреждения в судебном заседании апелляционной инстанции, не отрицал. 

Таким образом, учитывая, что по контракту № 19 сумма удержанной Учреждением неустойки составляет 1 866 642 руб. 16 коп., обоснованной судом признана неустойка в сумме  194 505 руб. 76 коп., с Учреждения в пользу Общества подлежит взысканию 1 672 136 руб. 40 коп.

По контракту № 22 сумма удержанной Учреждением неустойки составляет 1 888 566 руб. 48 коп., обоснованной судом признана неустойка в сумме  202 803 руб. 96 коп., следовательно, с Учреждения в пользу Общества подлежит взысканию 1 685 762 руб. 52 коп. 

Общая сумма неустойки, необоснованно удержанной Учреждением, составляет 3 357 898 руб. 92 коп.

Рассмотрев ходатайство истца о применении статьи 333 ГК РФ к удержанной неустойке, суд признает его несостоятельным, поскольку несоразмерность заявленной неустойки не установлена. Согласованный в контракте сторонами размер неустойки не превышает размер штрафных санкций, обычно применяемых в гражданском обороте при неисполнении обязательств. 

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что  решение суда первой инстанции подлежит изменению.  

Расходы по уплате госпошлины за рассмотрение иска и апелляционных жалоб подлежат распределению в соответствии с положениями статьи 110  АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Тверской области от 31 июля 2019 года по делу № А66-19084/2017 изменить, изложив резолютивную часть решения в следующей редакции:

« Взыскать с государственного казенного учреждения Тверской области «Тверьоблстройзаказчик» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Гармония» 3 357 898 руб. 92 коп. неосновательного обогащения, а также 38 089 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать».

Апелляционную жалобу государственного казенного учреждения Тверской области «Тверьоблстройзаказчик» оставить без удовлетворения.

Взыскать с государственного казенного учреждения Тверской области «Тверьоблстройзаказчик» в пользу общества  с ограниченной ответственностью «Гармония» 2 778 руб. 30 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.  

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

А.Н. Шадрина

Судьи

Ю.В. Зорина

А.В. Романова