Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-25566/2018

г. Владивосток

17 октября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 октября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 октября 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова,

судей С.Н. Горбачевой, Е.Н. Номоконовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Манукян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Живая Планета» 

апелляционное производство № 05АП-3797/2019 

на решение  от 24.04.2019 

судьи Д.А. Самофал

по делу № А51-25566/2018 Арбитражного суда Приморского края  

по иску общества с ограниченной ответственностью «Живая планета» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к муниципальному казённому учреждению «Служба хозяйственного управления Сибирцевского городского поселения» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

третье лицо: Департамент по тарифам Приморского края 

о взыскании 2 633 022 рублей 88 копеек,

при участии:

от истца: ФИО1 - адвокат по доверенности от 24.11.2018 сроком действия на 3 года, удостоверение;

от ответчика: ФИО2, по доверенности от 24.09.2019 сроком действия на 1 год, паспорт;

от третьего лица: не явились,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Живая планета» (далее – истец, Общество, ООО «Живая планета») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к муниципальному казённому учреждению «Служба хозяйственного управления Сибирцевского городского поселения» (далее – ответчик, МКУ «СХУ Сибирцевского городского поселения») о взыскании суммы денежных средств в размере 2 633 022, 88 рублей, из которых: 2 264 928,38 рублей сумма основного долга за оказанные услуги, а также сумма пени в размере 268 094,50 рублей за несвоевременную оплату оказанных услуг.

Определением суда от 13.03.2019 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент по тарифам Приморского края (далее – третье лицо, Департамент).

Решением Арбитражного суда Приморского края  от 24.04.2019 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обжаловал его в порядке апелляционного производства. В обоснование своей правовой позиции заявитель жалобы приводит довод о том, что спорная сумма долга сложилась из стоимости тепловой энергии, затраченной на подогрев магистральных сетей холодного водоснабжения. Указывает, что возмещение ответчиком данной категории тепловой энергии урегулировано в пунктах 1.4, 1.5 заключенного сторонами договора. Считает противоречащими обстоятельствам дела выводы суда о том, что спорные услуги включены в тариф на услуги по передаче тепловой энергии, поскольку тепловые потери на теплоснабжение магистральных сетей холодного водоснабжения не могут включаться в состав нормативных потерь.

В письменных пояснениях к апелляционной жалобе апеллянт настаивает на том, что с учетом конструктивных особенностей устройства системы водоснабжения ответчика, и как следствие, необходимостью подогрева трубопровода хозяйственно-питьевого водоснабжения, условиями заключенного сторонами договора предусмотрено оказание истцом ответчику соответствующих услуг. В этой связи истец полагает, что на стороне ответчика возникла обязанность оплатить фактически оказанные услуги в соответствии с договорными условиями.

Ответчик и третье лицо по тексту представленных в материалы дела отзывов на апелляционную жалобу, поступивших через канцелярию суда и в порядке статьи 262 АПК РФ приобщенных к материалам дела, выразили несогласие с изложенными в ней доводами, считают обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, дал аналогичные пояснения.

Представитель ответчика на доводы жалобы возразил по основаниям, изложенным в письменном отзыве с учетом дополнений.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы коллегией на основании части 2 статьи 268 АПК РФ к материалам дела приобщены приложенные к дополнительным возражениям ответчика письмо от 11.10.2019 № 1904 и копия постановления № 39 от 14.05.2014, как представленные в обоснование правовой позиции ответчика.

Третье лицо явку представителя не обеспечило, о времени месте судебного заседания извещено надлежащим образом. В соответствии с правилами пункта 5 статьи 156 АПК РФ судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие указанного лица.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, между ООО «Живая Планета» (теплоснабжающая организация) и МКУ «СХУ Сибирцевского городского поселения» (потребитель) заключен договор теплоснабжения от 01.11.2017. 

В соответствии с пунктом 1.1. договора предметом исполнения договора является подача (поставка) со стороны теплоснабжающей организации через присоединенную сеть тепловой энергии (мощности) и теплоноситель на объекты потребителя, указанные в Приложении № 1 к договору: 

- комплекс очистных сооружений по ул. Комсомольская, д. 3; 

- здание гаража-ангара по пер. Банный, д. 12; 

- нежилое помещение по ул. Красноармейской, д. 16-а; 

- склад-бытовка по ул. Строительной, д. 7-а. 

Стоимость потребленной энергии рассчитывается в соответствии со статьей 6.1. договора. Оплата потребленной тепловой энергии производится потребителем путем перечисления денежных средств на расчетный счет ТСО в порядке, установленном пунктом 6.3. договора.

Согласно пункту 1.4. договора величина тепловых потерь в тепловых сетях подлежит оплате в порядке, предусмотренном условиям настоящего договора, дополнительно к оплате объема тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, потребленной в расчетном периоде. 

В соответствии с Приложением 1а к договору определен договорной объем тепловых потерь по котельным № 18, 19, 20, 21, 22, 23. 

Обязательства по подаче (поставке) со стороны теплоснабжающей организации через присоединенную сеть тепловой энергии (мощности) и теплоноситель на объекты потребителя прекращены с 01.09.2018 на основании уведомления МКУ «СХУ Сибирцевского городского поселения» от 29.08.2018 № 927.

Ранее во исполнение обязательств по договору теплоснабжения в период с декабря 2017 года по апрель 2018 года ООО «Живая Планета» осуществило поставку тепловой энергии на объекты МКУ «СХУ Сибирцевского городского поселения». 

МКУ «СХУ Сибирцевского городского поселения» выставлены счета-фактуры для оплаты поставленной тепловой энергии, а также тепловых потерь и направлены акты выполненных работ на общую сумму 5 070 341,45 рублей.

МКУ «СХУ Сибирцевского городского поселения» произвело оплату поставленной тепловой энергии частично, в связи с чем в целях досудебного порядка урегулирования спора истец направил ответчику претензию от 02.07.2018 № 203 с предложением погасить образовавшуюся сумму задолженности, а также начисленные пени. 

Поскольку оплату задолженности ответчик не произвел, в досудебном порядке спор не урегулирован, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии со статьей статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В силу пункта 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Отношения, возникающие в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон №190-ФЗ). 

Согласно пункту 1 статьи 15 Закона № 190-ФЗ потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения. 

В силу подпунктов 1, 2 пункта 8 статьи 15 Закона № 190-ФЗ условия договора теплоснабжения должны соответствовать техническим условиям. Договор должен определять, в частности, объем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, подлежащий поставкам теплоснабжающей организацией и приобретению потребителем; величину тепловой нагрузки теплопотребляющих установок потребителя тепловой энергии, параметры качества теплоснабжения, режим потребления тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона № 190-ФЗ теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации. 

Согласно статье 2 Закона № 190-ФЗ реализация тепловой энергии, теплоносителя относится к регулируемому виду деятельности в сфере теплоснабжения, при котором уполномоченным государственным органом устанавливаются тарифы (цены), подлежащие обязательному применению. 

Пунктом 3 статьи 9 данного Закона установлено, что при установлении тарифов в сфере теплоснабжения должны быть учтены нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя по тепловым сетям и нормативы удельного расхода топлива при производстве тепловой энергии.

Законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения и фактические потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией) путем производства тепловой энергии, либо путем ее приобретения на договорной основе с использованием регулируемых тарифов.

Как видно из материалов дела, ООО «Живая планета» получило права на владение и пользование объектами теплоснабжения, в том числе котельными № 18, 19, 20, 21, 22, 23 Сибирцевского городского поселения, на основании концессионного соглашения от 28.02.2017 в период с 2017 года по 2041 год.

Государственное регулирование тарифов на тепловую энергию на 2017-2018 годы для потребителей ООО «Живая Планета» осуществлялось Департаментом в соответствии с Законом № 190-ФЗ, постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения», Методическими указаниями по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными приказом ФТС России от 13.06.2013 № 760-э. 

Тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую потребителям ООО «Живая Планета», установлены постановлением департамента по тарифам Приморского края от 25.12.2017 № 75/3 «Об установлении долгосрочных параметров регулирования и тарифов на тепловую энергию (мощность), поставляемую потребителям общества с ограниченной ответственностью «Живая Планета» Сибирцевское городское поселение на период регулирования с 2017 по 2041 годы». 

Из заключения экспертной группы Департамента по расчету тарифов на тепловую энергию для потребителей ООО «Живая планета» на 2017-2041 годы следует, что истец со своей стороны не предоставил в Департамент предложений об установлении тарифов на тепловую энергию для своих потребителей.

Суд первой инстанции, проанализировав обстоятельства, связанные с применением истцом при расчете суммы исковых требований тарифа, установленного регулирующим органом на 2017-2041 годы, установил, что тепловые потери по котельным ООО «Живая Планета» включены в тариф на тепловую энергию в размере нормативных.

При расчете тарифов на тепловую энергию для потребителей ООО «Живая Планета» в статье теплового баланса «Потери тепловой энергии» учтены потери тепловой энергии с поверхности изоляции и с утечкой теплоносителя в тепловых сетях, находящихся в эксплуатации ООО «Живая Планета».

Факт учета нормативных потерь в тарифе подтвержден представленными тарифными решениями.

Величина технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям утверждена постановлением департамента от 16.12.2016                 № 68 «О согласовании долгосрочных параметров регулирования, содержащихся в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения па территории Сибирцевского городского поселения Черниговского муниципального района» в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

При этом действующее законодательство не предусматривает включение в тарифы регулируемых организаций иных потерь, кроме нормативных. 

Как предусмотрено пунктом 6.1 договора теплоснабжения от 01.11.2017, расчет стоимости потребленной тепловой энергии за расчетный период производится за количество тепловой энергии (мощности), теплоносителя, определенных в соответствии с условиями настоящего договора по тарифам, установленным на основании постановлений или решений уполномоченного органа исполнительной власти субъекта РФ.

В рассматриваемом случае расчет стоимости тепловой энергии за спорный период произведен теплоснабжающей организацией на основании объема энергии, определенного по показаниям прибора учета тепловой энергии, и с применением тарифа на тепловую энергию, установленного департаментом по тарифам Приморского края для потребителей ООО «Живая Планета».

Из содержания представленных в материалы дела актов выполненных работ от 10.01.2018 № 10, от 31.01.2018 № 21, от 28.02.2018 № 94, от 02.04.2018 № 97, от 30.04.2018 № 135 следует, что в столбце «наименование работ, услуг» отражены услуги по отпуску тепловой энергии на объекты МКУ «СХУ Сибирцевского городского поселения», а также тепловые потери за соответствующий период.

Вместе с тем, поскольку тепловые потери включены в тариф на услуги по передаче тепловой энергии, который утвержден постановлением Департамента 25.12.2017 № 75/3, дополнительное взыскание тепловых потерь по котельным ООО «Живая планета» противоречит нормам действующего законодательства. Двойная оплата ответчиком величины потерь в тепловых сетях означало бы наличие на стороне теплоснабжающей организации неосновательного обогащения.

На основании изложенного, дополнительное установление договором теплоснабжения и взыскание ООО «Живая планета» тепловых потерь, возникших при транзите от источников тепловой энергии до потребителя, но заложенных в тариф, утвержденный департаментом для истца и действовавший в спорный период, правомерно признано судом необоснованным. 

Факт оплаты поставленной тепловой энергии, рассчитанной в соответствии с установленным Департаментом тарифом на тепловую энергию, за спорный период подтвержден материалами дела и истцом не оспаривается.

В нарушение положений статьи 65 АПК РФ истец не представил доказательств того, что предъявленная ко взысканию задолженность в размере 2 264 928,38 рублей не является стоимостью нормативных потерь, учитываемых при расчете и установлении тарифов на тепловую энергию.

Как обоснованно указано судом первой инстанции, истец, полагающий, что теплопотери осуществляются в большем объеме, вправе урегулировать этот вопрос в определенном законом порядке при установлении тарифа региональной службой по тарифам на очередной период с соблюдением соответствующей процедуры.

Коллегия апелляционного суда поддерживает выводы суда первой инстанции о том, что наличие между истцом и ответчиком договора на теплоснабжение, включающего положение о дополнительной оплате тепловых потерь, в данном случае не влияет на изложенные выше выводы, учитывая комплексный характер сделки (поставку тепловой энергии) и положения пункта 1 статьи 544 ГК РФ, предполагающие обязанность абонента производить оплату фактически принятого количества энергии. 

Кроме того, как установлено судом, постановлением Департамента от 11.01.2018 № 1/1 «Об утверждении производственной программы и об установлении тарифов на питьевую воду и водоотведение для потребителей муниципального казенного учреждения «Служба хозяйственного управления Сибирцевского городского поселения», находящихся на территории Сибирцевского городского поселения Черниговского муниципального района Приморского края» установлены тарифы на питьевую воду и водоотведение для потребителей ответчика, находящихся на территории Сибирцевского городского поселения Черниговского муниципального района Приморского края. 

При установлении тарифов на водоснабжение и водоотведение для потребителей ответчика в тариф не были включены тепловые потери по котельным № 18, 19, 20, 21, 22, 23 и затраты по увеличению давления до нормативного в сети централизованного водоснабжения в соответствии с договорами с ООО «Живая планета». 

Экспертной группой Департамента данные затраты исключены как экономически необоснованные (тепловые потери по котельным включены в тариф на тепловую энергию в размере нормативных).

Оценив и исследовав в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ, представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений документы, суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований, поскольку стоимость тепловой энергии, используемой на подогрев холодной воды при совместной прокладке трубопроводов холодного водоснабжения и теплоснабжения, была учтена регулирующим органом при утверждении тарифа на 2017-2041 годы.

Доводы заявителя о ненадлежащем исследовании судом структуры формирования тарифа и необоснованном выводе о включении регулирующим органом в тариф тепловых потерь, расходуемых на теплоснабжение магистральных сетей холодного водоснабжения, отклоняются апелляционным судом как противоречащие содержанию обжалуемого судебного акта.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение вынесено в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по госпошлине по апелляционной жалобе относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 24.04.2019  по делу №А51-25566/2018  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

С.Н. Горбачева

Е.Н. Номоконова