Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-18320/2017

г. Хабаровск

05 февраля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 29.01.2018г. 

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи О.Н. Лесниковой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Общества с ограниченной ответственностью «Андеграунд» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>; место нахождения: 680000, 

<

...>)

к Открытому акционерному обществу «Дальстроймеханизация» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680025, 

<

...> дом. 1А)

о взыскании 1 872 407 руб. 71 коп.,

при участии в заседании: 

от истца – ФИО2 по доверенности от 04.12.2017г. б/н, ФИО3 – директор;

от ответчика – ФИО4 по доверенности от 09.01.2018г. № 3,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Андеграунд» (далее - ООО «Андеграунд», истец) обратилось в арбитражный суд с иском к Открытому акционерному обществу «Дальстроймеханизация» (далее - ОАО «ДСМ», ответчик) о взыскании задолженности в размере 1 841 018 руб. 35 коп., неустойки в размере 31 389 руб. 36 коп.

Представитель истца в судебном заседании настаивал на удовлетворении иска по доводам искового заявления, возражал по отзыву ответчика.

Ответчик пояснениями представителя возражал против удовлетворения иска по доводам представленного отзыва на исковое заявление и дополнения к отзыву, полагает, что ни одна из указанных в иске позиций расходов оплате не подлежит, соответственно, не подлежит взысканию и неустойка.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

17 октября 2016 г. между ОАО «ДСМ» (Генподрядчик) и ООО «Андеграунд» (Подрядчик) был заключен договор субподряда № 3125-ДСМ на выполнение работ по строительству объекта «реконструкция набережной в Центральном районе г. Хабаровска на участке от Уссурийского бульвара до ул. Советской» (III этап)». 

Срок выполнения работ с учетом Дополнительного соглашения от 30.12.2016 г. № 1 к договору - до 15.05.2017 г.

Согласно пункту 1.2. Договора объем и стоимость выполняемых Подрядчиком работ определены в Ведомости объемов и стоимости работ, являющихся неотъемлемой частью Договора - Приложение № 1.2. к Договору № 3125-ДСМ от 17.10.2016 г.

Цена договора на момент его заключения составила 21 437 181,54 руб. с учетом НДС. 

В соответствии с п. 2.2. цена договора уточняется в процессе выполнения работ и подтверждается актами выполненных работ и справками о стоимости выполненных работ по унифицированным формам КС-2, КС-3.

Согласно п. 3.1 Договора оплата работ производится ежемесячно по акту выполненных работ в течение 30 дней на основании подписанных сторонами Актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) и предоставленных Подрядчиком счета, счета-фактуры (при наличии), но не более 95 % от цены договора, при условии поступления денежных средств на эти цели из бюджета, в рамках лимитов, доведенных до заказчика.

Пунктом 6.4. Договора установлено, что Генподрядчик в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения от Подрядчика извещения о готовности к сдаче результата выполненных работ, а также исполнительной и отчетной документации осуществляет приемку выполненных работ и, в случае установления полного соответствия выполненных работ требованиям настоящего договора, направляет Подрядчику подписанный акт о приемке выполненных работ.

Истцом во исполнение условий договора были выполнены работы.

Так, Акты по форме КС-1 № 1 от 06.05.2017 г. и № 2 от 06.06.2017 г. на СМР по устройству ротонд РМ1, РМ2, РМЗ, РМ4 и реконструкции ливневого коллектора, исполнительная документация своевременно передавались представителям Генподрядчика. 

Письмом от 10.08.2017 г. № 37 (вх. 1543 от 14.08.17) ООО «Андеграунд» повторно направило документы, просило ускорить рассмотрениедокументов и приемку работ. 

Письмо было оставлено без ответа, возражений по существу ОАО «ДСМ» не заявлено.

Задолженность по оплате стоимости работ составила 263 581-32 рублей, в том числе 227 741,18 рублей - по акту по форме КС-1 № 1 от 06.05.2017 г. и 35 840, 14 рублей - по акту по форме КС -1 № 2 от 06.06.2017 г.

Выполнение Подрядчиком на территории строительной площадки временных сооружений, необходимых для хранения материалов и исполнения договора, предусмотрено пунктом 4.4.4 договора.

Проектом организации строительства (заказчик КГКУ «Служба заказчика министерства строительства», раздел 5, том 5), исходя из требований безопасности, предусмотрены устройство временных защитных ограждений строительной площадки во избежание доступа на площадку посторонних лиц, а также соответствующих ограждений при производстве земляных работ. 

Подрядчик обязан обеспечивать безопасность работ для третьих лиц (п. 4.4.8), соблюдать требования проектной документации (п. 4.4.9). Сметные нормы затрат на строительство временных зданий и сооружений предусмотрены ГСН 81-05-01-2001.

Факт устройства временных ограждений в количестве 60 кв.м и доставки и установки инвентарных вагончиков подтверждены Актом осмотра выполненных работ от 04.05.2017 г., подписанным со стороны ОАО «ДСМ» без возражений.

Стоимость работ включена в акт по форме КС-2 № 1 от 24.05.2017 г. за апрель 2017 г. (разделы 2 и 3), предъявлена Генподрядчику, однако подписанные документы не были возвращены, возражений по существу Генподрядчик не заявил.

Согласно п. 4.2.2 к обязанностям Генподрядчика отнесено предоставление технических условий на временные подключения к сетям электроснабжения. 

В нарушение данного условия ОАО «ДСМ» уклонилось от решения данного вопроса, вследствие чего подрядчик был вынужден самостоятельно заключить договор на подачу электроэнергии на объект с КГУП «Недвижимость», выполнить технические условия и производить расчеты своими средствами.

Факт устройства временного электроснабжения и использование на строительной площадке электроэнергии по договору с КГУП «Недвижимость» подтвержден представленным в материалы дела договором от 01.11.2016г. № 393, расчетными ведомостями потребления электроэнергии, актами, счетами на оплату, а также Актом осмотра выполненных работ от 04.05.2017 г., подписанным со стороны ОАО «ДСМ» без возражений.

Стоимость материалов для временного подключения к линии КГУП «Недвижимость» также учтена в составе затрат на временные ЗиС в составе Акта от 24.05.2017 г. по форме КС-2 № 1 за апрель 2017 г. (раздел 1).

Сметный расчет и Акт от 24.05.2017 г. по форме КС-2 № 1 за апрель 2017 г. по временным зданиям и сооружениям на общую сумму 302 766,76 рублей предъявлены ОАО «ДСМ» повторно 14 августа 2017 г., вход. № 1543. 

Однако ответ не был получен, подписанный акт не возвращен, оплата не произведена.

Пунктом 4.4.7. Договора установлена обязанность Подрядчика производить работы в соответствии с требованиями технических регламентов, стандартов и иными требованиями действующего законодательства в области строительства.

В соответствии с технологией выполнения бетонных работ в зимнее время, а именно согласно п. 2.53 СНиП 3.03.01-87 «Несущие и ограждающие конструкции»: «бетонирование монолитных конструкций в зимних условиях, осуществляемое при ожидаемой среднесуточной температуре наружного воздуха ниже +5°С и минимальной суточной температуре ниже 0°С, должно производиться с обеспечением твердеющему бетону оптимальных температурно-влажностных условий».

В связи с невыполнением ОАО «ДСМ» своих обязательств по обеспечению строительства электроэнергией, а лимиты энергоснабжения по договору с КГУП «Недвижимость» были достаточными только для обогрева и освещения бытовых помещений на строительной площадке, ООО «Андеграунд» было вынуждено использовать дизель-генератор и тепловые пушки для прогрева бетона при выполнении работ в зимнее время.

Факт выполнения работ по электропрогреву бетона с использованием генераторной установки и тепловых пушек подтвержден Актами на дополнительные работы по объекту от 30.11.2016 г., от 22.12.2016 г., подписанными со стороны Генподрядчика без замечаний. 

Письмо подрядчика от 21.12.2016 г. № 108 о приемке работ оставлено без ответа.

Стоимость затрат на электропрогрев бетона составила 569 340,75 рублей, в декабре - 705 329,52 рублей, а всего 1 274 670,27 рублей. 

Соответствующие Акты по форме КС-2 повторно предъявлены ОАО «ДСМ» 14 августа 2017 г., вход. № 1543, однако ответ не был получен, подписанный акт не был возвращен, оплата не произведена.

Таким образом, общая сумма задолженности по перечисленным работам, выполненным в интересах ОАО «ДСМ», составила 1 841 018 руб. 35 коп. (227 741,18 рублей + 35 840, 14 рублей + 302 766,76 рублей + 569 340,75 рублей, + 705 329,52 рублей).

В нарушение условий договора Генподрядчиком не возвращены акты по форме КС-2 на общую сумму 1 841 018 руб. 35 коп., мотивированные возражения по актам не представлены, оплата по указанным актам не произведена.

В соответствии с п. 8.2 договора в случае просрочки исполнения Генподрядчиком обязательств, предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения генподрядчиком обязательств, предусмотренных договором, Подрядчик вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договора, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства. Такая пени устанавливается в размере оной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования ЦБ РФ от неуплаченной в срок суммы.

На основании этого истцом начислена неустойка за 62 дня просрочки в размере 31 389 руб. 36 коп.

Претензией от 15 сентября 2017 г. № 50 ООО «Андеграунд» предлагало ответчику погасить сумму долга в течение 7 (семи) рабочих дней с даты получения письма (вход.№1831 от 18.09.2017 г.), а также указывало на начисление пеней при рассмотрении спора в судебном порядке. 

В указанный срок оплату ответчик не произвел, ответ не направил, что послужило истцу основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, обстоятельства конкретного дела, арбитражный суд считает, что требования истца подлежат удовлетворению.

В силу статей 309 и 310 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно пункту 1 статьи 408 ГК РФ только надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Статьей 702 ГК РФ установлено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчик) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Из положений статьи 709 ГК РФ следует, что в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

В соответствии со статьей 711 ГК РФ заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы.

Статьей 740 ГК РФ предусмотрено, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Статья 746 ГК РФ устанавливает, что оплата выполненных подрядчиком работ производится в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (статья 706 ГК РФ).

В силу положений статьи 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

В порядке пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Согласно положениям пункта 6 статьи 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Мотивированных отказов от подписания предъявленных истцом актов ответчик не заявил, суду в нарушение статьи 65 АПК РФ не представил.

Исходя из вышеизложенного, доводы ответчика не могут быть приняты судом во внимание.

Так, в акт по форме КС-1 № 1 от 06.05.2017 г. на сумму 227 741,18 рублей включены работы по поливу водой уплотняемого грунта объемом 3,0745 т.м 3, устройство фильтров дренажей в объеме 0,0114, установка на колоннах гипсовых капителей в количестве 12 деталей.

Приложением № 1.2 к договору (ведомость объемов и стоимости работ) предусмотрено, что уплотнение производится с поливом водой уплотняемого грунта - позиции 20-22. 

Такая технология работ соответствует СНиП 3.02.01-87 (пункт 17.1.3). Согласно исполнительной документации (акты освидетельствования скрытых работ от 18.12.16 г. № 26 и № 33) фактически истцом выполнены и генподрядчиком приняты работы по обратной послойной засыпке песком с уплотнением ротонды на ПК1+94,89 и ПКЗ+87,12.

Общий объем принятых работ составил 3,0745 т.м3. 

Данные работы приняты генподрядчиком по Акту № 1 от 12.05.2017 г., на который ссылается ответчик в своем отзыве. 

Однако соответствующий объем работ по поливу уплотняемого грунта 3,0745 т.м3 в акт № 1 включен не был.

Устройство фильтра дренажа предусмотрено в позиции 66 по Ведомости. 

Промежуточную приемку (или освидетельствование) скрытых работ проводят по мере окончания отдельных видов работ или конструктивных элементов, которые частично или полностью будут скрыты при последующих работах. До приемки скрытых работ запрещается выполнять последующие работы. Аналогичный порядок установлен в п. 4.4.14 договора.

Следовательно, и Акты освидетельствования скрытых работ от 18.12.2016 г. № 26 и № 33 также подтверждают факт принятия объекта без претензий со стороны генподрядчика, так как технически работы по устройству фильтра выполняются в котловане до обратной засыпки.

В состав оплаченных генподрядчиком работ устройство фильтра не включено.

Установка на колоннах гипсовых капителей предусмотрена Ведомостью объемов и стоимости работ к договору - позиция 115. 

Фактически субподрядчиком установлено 12 капителей на 2 ротондах, у каждой из которых имеется 6 колонн. 

Устройство капителей предусмотрено проектом, фактически выполнено, доказательств обратному ответчиком суду не представлено. 

Генподрядчик доказательств того, что эти работы выполнены иными лицами, не представил. 

Таким образом, факт выполнения работ, предъявленных по Акту о приемке выполненных работ от 06.05.2017 г., подтвержден документально.

Согласно п. 2.4. договора субподряда № 3125-ДСМ цена договора включает в себя стоимость выполнения работ, все затраты и издержки, в том числе затраты на транспортировку рабочих, стоимость используемых материалов, оборудования, их доставку и разгрузку, а также налоги, сборы и другие обязательные платежи, взимаемые с Подрядчика в связи с исполнением договора.

В связи с тем, что первоначальная цена договора определялась сметой, выполненной по стадии «П» (Проект), т.е. по укрупненным показателям, стороны предусмотрели возможность ее уточнения в процессе выполнения работ (пунктом 2.2. договора) и способ подтверждения факта выполнения работ - актами выполненных работ и справками о стоимости выполненных работ по унифицированным формам КС-2, КС-3.

В акт по форме КС-1 № 2 от 06.06.2017 г. на сумму 35 840,14 рублей включены работы по реконструкции существующего выпуска р.Чардымовка. 

Работы по этому участку в Приложение № 1.2 к договору (Ведомость объемов и стоимости работ) не включены.

Строительная площадка сдана генподрядчику без замечаний по состоянию, следовательно, истец своевременно вывез строительный мусор. Погрузочные работы и перевозка грузов автомобилями включены в смету, предусмотренный лимит не превышен.

Выполнение работ по обратной послойной засыпке песком с уплотнением на объекте 2 реконструкция ливневого коллектора на р.Чардымовка подтверждено Актом освидетельствования скрытых работ от 27.02.2017 г. № 44 и исполнительной схемой. 

Общий объем принятых работ составил 102 м3, что соответствует объему, заявленному в КС-2 от 06.06.2017 г. 

Освидетельствование работ произведено генподрядчиком и заказчиком, что подтверждается подписями уполномоченных лиц в Акте.

Следовательно, данные работы предъявлены к оплате генподрядчику правомерно.

В отношении Акта от 24.05.2017 г. по форме КС-2 № 1 по временным зданиям и сооружениям на общую сумму 302 766,76 рублей установлено следующее.

Ответчик не отрицает, что для производства работ истцом были обустроены места пребывания работников.

Также размещение бытовок на строительной площадке подтверждается исполнительной схемой временных зданий и сооружений, актом осмотра от 04.05.2017г., подписанным уполномоченным представителем генподрядчика.

В соответствии с Методикой определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004 бытовые инвентарные сооружения относятся к титульным временным зданиям и сооружениям. Расчеты за временные здания и сооружения могут производиться по установленным нормам или за фактически построенные здания и сооружения.

Поскольку пунктом 2.4. понесенные подрядчиком затраты должны включаться в цену договора, а в первоначальную ведомость работ и затрат к договору подряда № 3125-ДСМ соответствующая глава не включена, следует применять условие, предусмотренное сторонами в п. 2.2. договора.

Следовательно, затраты по погрузке и перевозке вагончиков на строительную площадку и обратно подлежат компенсации генподрядчиком. 

Стоимость этих работ составила 15 284,54 рублей.

Стоимость устройства временных ограждений в количестве 60 кв.м и доставки и установки инвентарных вагончиков подтверждены Актом осмотра выполненных работ от 04.05.2017 г., подписанным со стороны ОАО «ДСМ» без возражений. 

Стоимость данных работ составила 50 865,08 рублей.

Затраты на потребленную электроэнергию в целях бытового обеспечения работников не включены в состав накладных расходов (МДС 81-33.2004), однако фактически понесены в связи с исполнением договора субподряда, следовательно, предъявление к оплате генподрядчику суммы 135 872,28 рублей является обоснованным.

Создание временных инженерных сетей относится к затратам на строительство временных зданий и сооружений. Факт устройства временного электроснабжения подтвержден актом осмотра, подписанным уполномоченным лицом генподрядчика, в составе исполнительной документации имеется схема временных зданий и сооружений. Расчет стоимости данных затрат произведен по действующим сметным расценкам, ответчиком не оспорен. 

Таким образом, сумма 100 744,86 рублей предъявлена генподрядчику для оплаты правомерно.

В соответствии с п. 2.2. цена договора уточняется в процессе выполнения работ и подтверждается актами выполненных работ и справками о стоимости выполненных работ по унифицированным формам КС-2, КС-3. 

Генподрядчик подтвердил факт выполнения работ Актом осмотра от 04.05.2017 г., соответствующие акты по форме КС-2 генподрядчику направлены своевременно, мотивированные возражения от ответчика не поступали.

Определением от 18.12.2017 г. суд предложил сторонам рассмотреть вопрос о необходимости назначения по делу судебной экспертизы, с учетом этого заблаговременно представить суду все необходимые сведения и документы в подтверждение оплаты, заранее направив другой стороне.

Сторонами ходатайств не было заявлено, необходимых сведений суду не представлено, в связи с чем они несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (статья 9 АПК РФ). 

Дело рассмотрено по имеющимся в нем доказательствам.

Поскольку материалами дела подтверждается факт выполнения работ, понесенные подрядчиком затраты, и отсутствие оплаты, доказательств обратному ответчиком суду не представлено, требование о взыскании основной задолженности является правомерным.

Оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу, что материалами дела подтверждается наличие задолженности ответчика в заявленном размере, доказательств иному ответчиком суду не представлено (статьи 65, 9 АПК РФ).

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. 

Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Расчет судом проверен, является верным.

Таким образом, требование о взыскании неустойки также подлежит удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются в порядке статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с Открытого акционерного общества «Дальстроймеханизация» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Андеграунд» задолженность в размере 1 841 018 руб. 35 коп., неустойку в размере 31 389 руб. 36 коп., а всего 1 872 407 руб. 71 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 31 724 рублей.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «Андеграунд» из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 1 рубля.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

  Судья                                                                         О.Н. Лесникова