АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-7743/2020

14 июля 2020 года

город Омск

Резолютивная часть решения объявлена 07 июля 2020 года, полный текст решения изготовлен 14 июля 2020 года.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Баландина В.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом заседании суда дело по иску общества с ограниченной ответственностью "Бенток-Смоленск" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к 1) муниципальному предприятию города Омска "ПассажирСервис" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 2) обществу с ограниченной ответственностью "Удобный маршрут" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительными договоров и применении последствий недействительности сделки,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области,

В заседании приняли участие:

от истца  -  не явились, на связь через онлайн-заседание не вышли;

от  ответчиков – 1) ФИО2  по доверенности от 25.12.2019;

                                 ФИО3 по доверенности от 25.04.2019;

                             2) ФИО4 по доверенности от 28.06.2020;

                                 ФИО5 по доверенности от 28.06.2020;

от третьего лица – не явились;

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Бенток-Смоленск" обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к муниципальному предприятию города Омска "ПассажирСервис",  обществу с ограниченной ответственностью "Удобный маршрут" о признании недействительными сублицензионных договоров № УМ-065/18 от 3011.2018 и №УМ-066/18 от 30.11.2018 и применении последствий недействительности сделки, путем: обязания МП г. Омска «ПассажирСервис» в течение 10 дней с момента вступления решения суда в законную силу возвратить обществу с ограниченной ответственностью ООО «Удобный маршрут» неисключительные права на программное обеспечение Реестра социальных транспортных карт и неисключительные права на ПО «Удобный маршрут», а также деинсталлировать (стереть) с запоминающих устройств программное обеспечение, полученное в рамках данных контрактов; ООО «Удобный маршрут» в течение 10 дней с момента вступления решения суда в законную силу возвратить МП г. Омска «ПассажирСервис» 3 500 000 рублей и 5 500 000 рублей соответственно по договорам.

Определением суда от 08.05.2020 судом к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Омской области.

Истец исковые требования поддержал.

Ответчик – общество с ограниченной ответственностью "Удобный маршрут" представил письменный отзыв на иск (входящий номер 81040 от 23.06.2020), просит суд отказать в удовлетворении требований в полном объеме.

Также от ответчика - муниципального предприятия города Омска "ПассажирСервис" поступил письменный отзыв на иск (входящий номер 77484 от 17.06.2020), просит суд отказать в удовлетворении иска в полном объеме.

Третье лицо в заседание суда не явилось, о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом (п. 2 ч. 1 ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), поэтому суд находит возможным разрешить спор в его отсутствие в порядке п. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам. От Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области поступил письменный отзыв на иск, полагает, что оснований для признания договоров недействительными не имеется.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее.

28 декабря 2016 общество с ограниченной ответственностью "Бенток-Смоленск" заключило лицензионный договор № 17 (далее - Договор № 17) с муниципальным предприятием города Омска «ПассажирСервис» (далее - ответчик-1, Заказчик), предметом которого является передача неисключительного права на автоматизированную систему учета и оплаты проезда во всех видах общественного транспорта (п. 1.1 договора). Согласно приложению № 2 - стоимость договора - 10 000 рублей. Срок действия договора - до 25 декабря 2025 года.

06 февраля 2018 года заказчиком размещена процедура закупок, путемпроведения электронного аукциона в рамках Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг дляобеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон оконтрактной системе) на оказание услуг по информационно-технологическомусопровождению системы автоматической оплаты проезда в городе Омске в областиинформационныхтехнологий идентификационный код закупки (ИКЗ): 183550600369355010100100170016202000, извещение № 0600600009818000003, начальная цена: 940 410,00 рублей.

Торги состоялись, согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 19.02.2018 № 0600600009818000003-3, заключен договор № Ф.2018.70729 от 02.03.2018 с ценой 935 707,95 рублей с обществом с ограниченной ответственностью "Бенток-Смоленск".

По условиям договора исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по технологической поддержке (сопровождению) установленных у Заказчика программ для ЭВМ автоматизированной системы оплаты проезда «Ехать Быстро» города Омска и Омской области (далее - АСОП «Ехать Быстро»), дополнительных модулей к ним, а также других программ для ЭВМ (далее - ПО), в соответствии с Техническим заданием, являющимся Приложением № 1 к настоящему Договору.

21 марта 2018 года Заказчиком размещена процедура закупок путемпроведения электронного аукциона в рамках Закона о контрактной системе попредмету договора «Выполнение работ по разработке и внедрению сервисаотложенной продажи электронных проездных билетов в автоматизированнойсистеме оплаты проезда города Омска «Ехать Быстро», извещение №0600600009818000010,идентификационныйкодзакупки(ИКЗ): 1835506003693550 10100100230016201000, начальная цена: 151 500,00 рублей.

Торги состоялись, согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 05.04.2018 № 0600600009818000010-3, заключен договор № Ф.2018.146296 на выполнение работ от 16.04.2018 с обществом с ограниченной ответственностью "Бенток-Смоленск" с ценой контракта 150 742,50 рублей.

Согласно условиям договора, подрядчик обязался по заданию Заказчика в установленный настоящим договором срок выполнить работы по разработке и внедрению сервиса отложенной продажи электронных проездных билетов в автоматизированной системе оплаты проезда города Омска АСОП: «Ехать Быстро» в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 1).

Общество с ограниченной ответственностью "Бенток-Смоленск" выполнил условия заключенных договоров.

Несмотря на наличие заключенных договоров, 30 ноября 2018 на сайте www.zakupki.gov.ru муниципальным предприятием города Омска «ПассажирСервис» размещено извещение № 31807228426 о закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) по предмету договора «Приобретение неисключительных прав на программное обеспечение Реестра социальных транспортных карт». Цена договора составляет 3 500 000 рублей.

В соответствии с протоколом от 27.11.2018 № 8/2018 закупочной комиссией предприятия принято решение о заключении договора поставки с единственным поставщиком ООО «Удобный маршрут» (далее - Ответчик-2) по предмету «Приобретение неисключительных прав на программное обеспечение Реестра социальных транспортных карт», с ценой договора 3 500 000 рублей. Заключен сублицензионный договор № УМ-066/18 от 30.11.2018.

30 ноября 2018 на сайте www.zakupki.gov.ru Заказчиком размещено извещение № 31807228184 о закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) по предмету договора «Предоставление неисключительных прав на ПО «Удобный маршрут», цена договора составляет 5 500 000 рублей.

В соответствии с протоколом от 27.11.2018 № 8/2018 закупочной комиссией предприятия принято решение о заключении договора поставки с единственным поставщиком ООО «Удобный маршрут» по предмету «Предоставление неисключительных прав на ПО «Удобный маршрут» с ценой договора 5 500 000 рублей (№ 55506003693180000060000 от 30 ноября 2018 года). Заключен сублицензионный договор № УМ-065/18 от 30.11.2018.

В обоснование выбранного способа осуществления закупки у единственного поставщика в протоколе приведена ссылка на пункт 5.6.42 Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд Муниципального предприятия города Омска «ПассажирСервис», утвержденным директором Муниципального предприятия города Омска «ПассажирСервис» от 17.09.2018 года (далее - Положение о закупках), заключение лицензионных и сублицензионных договоров на приобретения программного обеспечения, либо комплекса программно-аппаратных средств с передачей исключительных либо неисключительных прав с единственным поставщиком.

Из текста искового заявления и приложенных к нему документов следует, что на момент заключения с единственным поставщиком договоров на приобретение неисключительных прав на программное обеспечение Реестра социальных транспортных карт, и предоставление неисключительных прав на ПО «Удобный маршрут» на общую сумму 9 000 000 рублей у Заказчика имелся аналогичный программный продукт, приобретенный первоначально за 10 000 рублей, позже доработанный и внедренный за 1 086 180,45 рублей от общества с ограниченной ответственностью "Бенток-Смоленск".

Решением Омского УФАС России № 055/01/17-400.2019 от 01.10.2019 (далее- Решение Омского УФАС России) установлен факт нарушения в действиях МП г.Омска «ПассажирСервис», выразившийся в выборе для проведения закупок №31807228184, № 31807228426 способа закупки у единственного поставщика ипроведении данных закупок способом у единственного поставщика, тем самымсоздании преимущественных условий для деятельности ООО «Удобный маршрут»,что привело к недопущению, ограничению или устранению конкуренции на рынкеуслуг программного обеспечения, предназначенного для работы системыавтоматизированного учета и оплаты проезда граждан в общественном транспорте,нарушением части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135 - ФЗ «Озащите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции). 

Поскольку истец полагает, что закупки № 31807228184, № 31807228426, проведённые МП г. Омска «Пассажирсервис», противоречат требованиям Федерального закона от 26.07,2006 № 135 - ФЗ «О защите конкуренции» и Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг, отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ), заключенные на основании данных закупок сублицензионные договоры № УМ-065/18 от 30.11.2018 и № УМ-066/18 от 30.11.2018 являются ничтожными сделками, что и явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Оценив материалы дела, суд не находит требования истца обоснованными по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Согласно пункту 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Пунктом 4 статьи 421 ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Согласно статье 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

В силу статьи 1238 ГК РФ при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

К последнему применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Из пунктов 1, 3 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо.

Между тем в соответствии со статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации любая недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения (в случае признания ее недействительной). При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

В силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Поскольку на момент рассмотрения дела в суде спорные договоры исполнены, что установлено решением по делу № 055/01/17-400/2019 Омского УФАС России, применение последствий недействительности сделки в виде возврата сторон в первоначальное положение невозможно, независимо от признания сделки ничтожной или оспоримой.

ГК РФ предусматривает возможность предоставления неисключительных прав на программное обеспечение посредством заключения лицензионного договора. По лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах (п. 1 ст. 1286 ГК РФ). При этом действующее законодательство не содержит правового механизма по возврату предоставленных прав. Лицензиат утрачивает право пользования неисключительными правами при досрочном расторжении договора либо по истечении предусмотренного договором срока использования предоставленных ему прав. Лицензионный и Сублицензионные договоры действуют и фактически исполнены в части их оплаты. Срок действия прав использования программного обеспечения - 50 лет (пункты 1.6. в обоих договорах). На указанное обстоятельство обратил внимание и УФАС по Омской области, отметив в своем Решении № 055/01/17-400/2019 от 01.10.2019, что поставленное программное обеспечение передано МП г. Омска «ПассажирСервис» и используется последним, в связи с чем не может быть возвращено контрагенту.

Кроме того ответчик - МП г. Омска «ПассажирСервис» обращает внимание суда на то, что программное обеспечение, права на которое предоставило ООО «Удобный маршрут» Предприятию, в силу своих технических особенностей выполняет специфические функции на территории Омской области, и не может быть использовано другим заказчиком, кроме МП г. Омска «ПассажирСервис». Системы компенсаций льгот по оплате проезда аналогичной системе, применяемой в Омской области, нет в других субъектах РФ, в связи с чемООО «Удобный маршрут» не сможет использовать данное программное обеспечение в других регионах страны, а его возврат не сможет компенсировать понесенные обществом затраты на его разработку.

При выполнении технической работы по изготовлению резолютивной части решения от 07.07.2020 года в его вводной части, была допущена описка, а именно судом не указано третье лицо.

В силу ст. 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд вправе исправить допущенные описки, опечатки и арифметические ошибки.

При изложенных обстоятельствах, суд считает необходимым внести соответствующее исправление в резолютивную часть решения.

В связи с отказом в удовлетворением исковых требований расходы по оплате государственной пошлины следует также отнести на истца по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, д. 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Судья                                                                                                В.А. Баландин