АРБИТРАЖНЫЙ СУД

КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Дело №А27-23399/2023

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

именем Российской Федерации

 

8 апреля 2024 г.                                                                                                    г. Кемерово

Резолютивная часть решения  оглашена 28 марта 2024г.

Полный текст решения изготовлен 8 апреля 2024г.

           Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Кормилиной Ю.Ю., 

при ведении протокола и аудиозаписи  судебного заседания    секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании с участием представителя заявителя  (онлайн) ФИО2  по доверенности от 05.03.2022, паспорт, диплом; антимонопольного органа до перерыва ФИО3 по доверенности от 03.05.2023 №66, диплом, удостоверение, после перерыва  ФИО4  по доверенности от 10.01.2024 №85, удостоверение,  диплом, ФИО5  по доверенности от 20.03.2024 №98, удостоверение диплом; ГКУЗ  "Агентство по закупкам в сфере здравоохранения" ФИО6 по доверенности  от 23.01.2024 №4, диплом, паспорт

дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО7, город Томск (ОГРНИП 309701702100083, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области, город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

об оспаривании решения по делу № 042/06/49-1542/2023 от 24.11.2023,

третьи лица:

- Государственное казенное учреждение здравоохранения "Агентство по закупкам в сфере здравоохранения", город Кемерово  (ОГРН  

<

***>, ИНН  

<

***>),

- Общество с ограниченной ответственностью "Автосиб38", город Иркутск (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>),

о п р е д е л и л:

индивидуальный предприниматель ФИО7 (далее – заявитель,  предприниматель, ИП ФИО7) обратился в арбитражный суд с заявлением о  признании  незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее – заинтересованное лицо, Кемеровское УФАС России,  антимонопольный  орган) по делу № 042/06/49-1542/2023 от 24.11.2023.

Определением суда от 12.12.2023 заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 15.02.2024.

Определением суда от 15.02.2024 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего  самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Автосиб38" (далее – ООО «Автосиб38») (статья 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)); завершена подготовка дела к судебному разбирательству, дело  назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 19.03.2024.

В судебном заседании от 19.03.2024, на основании статьи 163 АПК РФ, судом дважды  объявлялся перерыв до 26.03.2024, 28.03.2024, соответственно. 

В судебном заседании представитель заявителя  требования поддержал. Указывает, что  правовые основания   для признания   антимонопольным органом   необоснованной жалобы предпринимателя на  действия аукционной комиссии  заказчика  -  Государственного казенного учреждения здравоохранения "Агентство по закупкам в сфере здравоохранения"  (далее -  ГКУ "АЗ СЗ") при проведении электронного аукциона  на поставку модельных конструкций   отсутствовали. Заявка участника   ИП ФИО7 отклонена незаконно. 

Требования о   предоставлении информации и документов,  предусмотренных статьей 43 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе, Федеральный закон №44-ФЗ),  постановлением  Правительства  РФ от 29.12.2021 N 2571 "О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации", были   исполнены. При подаче заявки ИП ФИО7  представлены  документы, подтверждающие  исполнение контракта №2022.129548 от 15.08.2022 на сумму,    превышающую 20% начальной  (минимальной) цены контракта, в том числе с  учетом неустойки; неустойка оплачена 29.05.2023.  

Комиссии заказчика необходимо было проверить сведения о наличии/отсутствии неуплаченной участником закупки неустойки непосредственно в момент формирования протокола,  при рассмотрении вопроса об отклонении заявки на участие в закупке.

Представитель Кемеровского УФАС России против требований возразил. Указывает, что в заявке участника №1 (ИП ФИО7) отсутствовала информация об исполнении требований об уплате неустойки, предусмотренная частью 2.1 статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ, в  связи с чем данная заявка  отклонена правомерно.

Представитель ГКУ "АЗ СЗ" против удовлетворения требований возразил, поддержал позицию Кемеровского УФАС России. 

ООО «Автосиб38», извещенное  надлежащим образом,  явку представителей  не обеспечило, отзыв на заявление представило.  

Дело рассмотрено в отсутствие надлежащим образом извещённого третьего лица на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее.

01.11.2023 на официальном сайте http://zakupki.gov.ru/ заказчиком - ГКУ "АЗ СЗ" было размещено извещение о проведении электронного аукциона № 0839500000223000359 «Поставка модульных конструкций».

Начальная максимальная цена контракта - 146 489 850,00 рублей.

Согласно протоколу подведения итогов  определения  поставщика (подрядчика, исполнителя) от 13.11.2023 №0839500000223000359-2-1 на участие в закупке было подано три заявки, в том числе ИП ФИО7

Заявка участника № 1 (ИП ФИО7) была отклонена в соответствии п. 3 ч. 12 cт. 48 Федерального закона №44-ФЗ.

В качестве основания  отклонения  заявки аукционной ГКУ "АЗ СЗ" указано  на несоответствие участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ,  поскольку участником в составе заявки не представлена информация исполнения требований об уплате неустойки, предъявленной при исполнении договора 2023-15290 2022.129548 от 15.08.2022 на поставку (приобретение) быстровозводимых модульных конструкций врачебной амбулатории ОГАУЗ «Светленская районная больница».

Не согласившись с действиями заказчика,  ИП ФИО7  обратился в антимонопольный орган с жалобой  на действия аукционной  комиссии.

24.11.2023 комиссией Кемеровского  УФАС России  вынесено решение по делу №042/06/49-1542/2023, которым жалоба признана необоснованной, производство по делу прекращено.

Решение Кемеровского УФАС России №042/06/49-1542/2023 от 24.11.2023,  обжаловано  ИП ФИО7  в судебном  порядке.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган, который принял решение (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулирует Закон о контрактной системе.

В соответствии с частью 1 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

В части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе предусмотрено, что Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг участникам отдельных видов закупок дополнительные требования, в том числе к наличию: 1) финансовых ресурсов для исполнения контракта; 2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; 3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; 4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

В соответствии с  частью 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе если при применении конкурентных способов начальная (максимальная) цена контракта, сумма начальных (максимальных) цен контрактов (в случае проведения совместного конкурса или аукциона) составляет двадцать миллионов рублей и более, заказчик (за исключением случая осуществления закупок, в отношении участников которых Правительством Российской Федерации установлены дополнительные требования в соответствии с частью 2 настоящей статьи) устанавливает дополнительное требование об исполнении участником закупки (с учетом правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке контракта или договора, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" при условии исполнения таким участником закупки требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных при исполнении таких контракта, договора. Стоимость исполненных обязательств по таким контракту, договору должна составлять не менее двадцати процентов начальной (максимальной) цены контракта.

Перечень информации и документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в частях 2 и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, устанавливается Правительством Российской Федерации  (часть 3 статьи 31 Закона о контрактной системе).

Согласно части 5 статьи 31 Закона о контрактной системе информация об установленных требованиях в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 данной статьи указывается заказчиком в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке (в случае, если данным законом предусмотрена документация о закупке).

Дополнительные требования, а также перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупки таким требованиям, установлены постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 N 2571 "О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации"  (далее -  Постановление  №2571),

В соответствии с пунктом 4 Постановления №2571  информация и документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительному требованию, установленному в соответствии с ч. 2.1 ст. 31 Закона №44-ФЗ, являются информация и документы, предусмотренные хотя бы одним из следующих подпунктов:

а) номер реестровой записи в предусмотренном Законом о контрактной системе реестре контрактов, заключенных заказчиками (в случае исполнения участником закупки контракта, информация и документы, в отношении которого включены в установленном порядке в такой реестр и размещены на официальном сайте единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет");

б) выписка из предусмотренного Законом о контрактной системе реестра контрактов, содержащего сведения, составляющие государственную тайну (в случае исполнения участником закупки контракта, информация о котором включена в установленном порядке в такой реестр);

в) исполненный контракт, заключенный в соответствии с Законом о контрактной системе, или договор, заключенный в соответствии с Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", а также акт приемки поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг, подтверждающий цену поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг.

Положением части 7 статьи  31 Закона №44-ФЗ установлено, указанные требования предъявляются в равной мере ко всем участникам закупок.

В соответствии с подпунктом "н" пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено данным Законом, должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 данного Закона, документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 данного Закона, если иное не предусмотрено данным законом.

 Согласно подпункту «а» пункта 1 части 5 статьи 49 Закона  №44-ФЗ не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в закупке, но не позднее даты подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленной в извещении об осуществлении закупки члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 настоящей статьи, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 3  части 12 статьи 48 Закона №44-ФЗ при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случае несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

Заказчиком в пункте 4 извещения о проведении закупки установлены требования к участникам закупки, а именно: «Требования в соответствии с пунктом 4 Постановления №2571. Наличие у участника закупки опыта исполнения (с учетом правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке контракта или договора, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» при условии исполнения таким участником закупки требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных при исполнении таких контракта, договора. Стоимость исполненных обязательств по таким контракту, договору должна составлять не менее двадцати процентов начальной (максимальной) цены контракта.

 Из материалов дела следует, что для участия в закупке было подано три заявки от участников закупки:

-ИП ФИО7 с ценовым предложением 129 643 500  руб. (снижение составило 11,50 % от НМЦК);

- ООО «АвтоСиб38» с ценовым предложением 130 375 950,75 руб. (снижение составило 11,00 % от НМЦК);

- ООО «Айти-Сервис-НК» с ценовым предложением 146 489 850,00 руб. (снижение составило 0,00 % от НМЦК).

ИП ФИО7 при подаче заявки на участие в закупке были предоставлены: копии договора №2022.129548 от 15.08.2022 на поставку (приобретение) быстровозводимых модульных конструкций врачебной амбулатории ОГАУЗ «Светленская районная больница», заключенного по результатам закупки в соответствии с Законом №223-ФЗ, акта приема-передачи товара №11 от 23.12.2022, акта ввода в эксплуатацию товара № 1 от 23.12.2022.

По результатам рассмотрения условий договора №2022.129548 от 15.08.2022 комиссией заказчика был установлен факт нарушения срока поставки товара.

Согласно пояснениям  заказчика  ООО «АвтоСиб38» предоставлены копии контракта №3256-ЭА22 от 18.04.2022,  акта №2 от 04.08.2022, документа о приемке от 04.08.2022, дополнительного соглашения от 03.08.2023. По указанному контракту ООО «АвтоСиб38» товар был поставлен в срок,  требования об оплате неустоек (штрафов, пеней) не предъявлялись.  ООО «Айти-Сервис-НК» предоставлены копии государственного контракта №223-ЭА/23 от 14.06.2022, акты приема-передачи товара и акты ввода товара в эксплуатацию (27 модульных конструкций). По данному контракту к ООО «Айти-Сервис-НК»  были предъявлены требования об оплате неустойки, суммы неустойки списаны заказчиком на основании приказа №1 от 09.01.2023 в соответствии с постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 N 783 «О списании начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом»; сведения о списании неустойки размещены в ЕИС в сфере закупок.

Заявки участников ООО «АвтоСиб38», ООО «Айти-Сервис-НК» были признаны соответствующими требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки.

Из материалов дела  явствует, что к заявке  участника №1 (ИП ФИО7)  были представлены следующие документы:

- копия договора №2022.129548 от 15.08.2022 на поставку (приобретение) быстровозводимых модульных конструкций врачебной амбулатории ОГАУЗ «Светленская районная больница», заключенного по результатам закупки в соответствии с ФЗ № 223-ФЗ;

- акт приема-передачи товара №11 от 23.12.2022;

- товарная накладная №11 от 20.12.2022;

- акт ввода в эксплуатацию товара №11 от 23.12.2022.

Согласно пункту 3.6 договора № 2022.129548 от 15.08.2022 срок поставки, сборки, установки, монтажа и ввода в эксплуатацию товара, обучения правилам эксплуатации специалистов заказчика -  не позднее 15.11.2022.

С учетом требований пункта 7.4 договора № 2022.129548 от 15.08.2022 в случае просрочки исполнения поставщиком обязательств, в том числе гарантийного обязательства, предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных договором, заказчик направляет поставщику претензию, содержащую требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Согласно пункту 3.10 договора №2022.129548 от 15.08.2022 обязательство поставщика по поставке считается выполненным с даты передачи заказчику товара в том числе, осуществления сборки, установки, монтажа, ввода в эксплуатацию товара, обучения правилам эксплуатации специалистов заказчика, документов, указанных в пункте 3.6 договора, и подписания заказчиком товарной накладной, акта ввода в эксплуатацию, акта приемки-передачи товара без замечаний на сновании представленных поставщиком счета (и счета-фактуры). С этой даты право собственности на товар, риск случайной гибели, порчи и (или) повреждения товара переходят заказчику.

Согласно акту приема-передачи от 23.12.2022 №11, акту ввода в эксплуатацию товара от 23.12.2022 №11, товарной накладной от 20.12.2022 фактической датой исполнения поставщиком (ИП ФИО7) обязательства по поставке товара, его ввода в эксплуатацию и обучению правилам эксплуатации работников заказчика, передаче документов является 23.12.2022.

Комиссией Кемеровского ФАС России установлено, что заказчиком - ОГАУЗ «Светленская  районная больница» ИП ФИО7 предъявлено требование о взыскании неустойки, начисленной за нарушение срока поставки товара, его ввода в эксплуатацию и инструктажа персонала, передачи необходимых документов по договору № 2022.129548 от 15.08.2022 на поставку (приобретение) быстровозводимых модульных конструкций врачебной амбулатории ОГАУЗ «Светленская районная больница», что подтверждается решением Арбитражного суда Томской области по делу №А67-2150/2023 от 19.04.2023.

Платежное поручение  №76 от 29.05.2023   об уплате неустойки по решению суда от 19.04.2023  по  делу №В67-2150/2023 ИП  ФИО7 при  подаче заявки не представлено, что подтверждается  скриншотом  электронной страницы (приобщена ГАУЗ "Агентство по закупкам в сфере здравоохранения"  через систему «МойАрбитр» 27.03.2024).

Заявитель ссылается  на   пункт 3 части 6 статьи 43  Закона №44-ФЗ, в   соответствии с которой при проведении электронных процедур документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 или 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и предусмотренные подпунктом "н" пункта 1 части 1 настоящей статьи, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие документы в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

Вместе с тем  согласно пункту 10 части 2 статьи  103 Закона №44-ФЗ  в реестр контрактов включаются следующие информация   об исполнении контракта (отдельного этапа исполнения контракта), в том числе информация о  начислении неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, стороной контракта.

Согласно пункту 2 "Правил ведения реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки", утв. постановлением Правительства РФ от 31.10.2014 N 1132,   включение в  реестр договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки,  информации  о начислении  и оплате неустойки  не  предусмотрено. 

Отсутствие  соответствующей информации в реестре договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки,   подтверждается скрин-шотом  страниц ЕИС в сфере закупок  по  договору 15.08.2022 №2022.129548 (приложение 4 к отзыву ГКУ "АЗ СЗ" от 07.02.2024).

Доводы заявителя о  возможности  проверки информации    посредством проверки  сведений   информационного ресурса Банк данных исполнительных производств (https://fssp.gov.ru/iss/ip) подлежат  отклонению, поскольку указанный информационный  ресурс не содержит сведений  об исполнении  исполнительных документов, не  предъявленных к исполнению в службу судебных приставов,  а равно предъявленных непосредственно в  банк  должника. 

Обязанность комиссии по запросу  дополнительной информации от участников закупки  законодательно не установлена. 

При этом из буквального толкования  части 2.1 статьи 31 Закона №44-ФЗ следует  обязанность  участника закупки  исполнения условия об уплате неустойки,  предъявленных при исполнении  контракта  в рамках Закона №44-ФЗ  и договора  в  рамках  Закона №223-ФЗ.

Исполнение договора  в  полном объеме предполагает, в том числе  исполнение   положений о применении  мер ответственности. 

При отсутствии доказательств  уплаты неустойки  основания   для   признания участника  закупки  исполнившим требования  части 2.1 статьи 31  Закона №44-ФЗ у  комиссии  заказчика отсутствовали. 

Поскольку в заявке участника №1 (ИП ФИО7) отсутствовала информация об исполнении требований об уплате неустойки, предусмотренная частью 2.1 статьи 31 Закона №44-ФЗ (пп. «н» пункта 1 части 1 статьи 43 Закона  № 44-ФЗ), данная заявка подлежала отклонению. 

На основании изложенного решение аукционной комиссии заказчика - ГКУ «АЗ СЗ» о признании заявки №1 (ИП ФИО7) несоответствующей требованиям, установленным в извещении, было принято обоснованно, с соблюдением требований части 12 статьи 48 Закона №44-ФЗ.

Решение Комиссии Кемеровского УФАС  России  о признании  жалобы ИП ФИО7  на действия заказчика  необоснованной,    соответствует  закону, не нарушает прав и законных интересов заявителя.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Заявление ИП ФИО7  удовлетворению не подлежит.

Расходы от уплаты государственной  пошлины относятся на заявителя (статья 110 АПК РФ), излишне уплаченная госпошлина подлежит возврату заявителю.

Руководствуясь статьями    167-170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

                                                    р е ш и л:

в удовлетворении заявления отказать.

Произвести возврат ФИО7, город Томск (ОГРНИП 309701702100083, ИНН 

<

***>)   государственной пошлины в размере 1700 руб., уплаченной по чеку-ордеру от 06.12.2023. 

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в месячный срок с даты принятия решения в Седьмой арбитражный апелляционный суд. Апелляционная  жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

 

Судья                                                                                           Ю.Ю. Кормилина