СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-18606/2016-АК

г. Пермь

25 мая 2017 года

Дело № А50-19576/2016 

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2017 года.  Постановление в полном объеме изготовлено 25 мая 2017 года.  

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Голубцова В. Г., судей  Борзенковой И.В., Васильевой Е.В., при ведении протокола судебного заседания Ситниковой Т.В., при участии: 

от истца Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.  Перми - Ваулин М.В., удостоверение, доверенность от 09.01.2017, Лузин Т.Е.,  удостоверение, доверенность от 22.12.2016,  

в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, о месте и времени рассмотрения  дела извещённых надлежащим образом в порядке статей 121, 123  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе  публично, путем размещения информации о времени и месте судебного  заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного  суда,  

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика общества с ограниченной ответственностью «Своя квартира-2» 

на решение Арбитражный суд Пермского края от 25 января 2017 года   по делу № А50-19576/2016,  

вынесенное судьей Власовой О. Г., 

по иску Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.  Перми (ОГРН 1045900322038, ИНН 5902290787)  

к обществу с ограниченной ответственностью «Своя квартира-2» (ОГРН  1135902001102, ИНН 5902232288),  

третье лицо: ООО «ВекторСтройСервис»  о взыскании недоимки в сумме 869 097,50 руб., установил: 

Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району  г. Перми (далее налоговый орган или ИФНС) обратилась в суд с требованием к  

обществу с ограниченной ответственностью «Своя квартира-2» (далее должник  или ответчик) о признании ООО «Своя квартира-2» и  ООО «ВекторСтройСервис» зависимыми лицами применительно к подпункту 2  пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации, взыскании  недоимки в сумме 869 097,50 руб., в том числе налог на доходы физических  лиц с доходов, источником которых является налоговый агент (НДФЛ) - 699 671 рубль; пения по налогу на доходы физических лиц, источником  которых является налоговый агент -169 426,5 руб.  

Решением Арбитражного суда Пермского края от 25 января 2017 года  требования Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району  г. Перми удовлетворены, ООО «Своя квартира-2» и  ООО «ВекторСтройСервис» признаны зависимыми лицами применительно к  подпункту 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации. С  ООО «Своя квартира-2» взыскана недоимка, числящаяся за  ООО «ВекторСтройСервис» свыше трех месяцев по выездной налоговой  проверке в общей сумме 869 097,5 руб., в том числе налог на доходы  физических лиц с доходов, источником которых является налоговый агент  (НДФЛ) - 699 671 рубль; пени по налогу на доходы физических лиц,  источником которых является налоговый агент -169 426,5 руб. Так же с  ООО «Своя квартира-2» в доход федерального бюджета взыскана  государственная пошлина в сумме 20 382 руб.  

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился с  апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции  отменить в удовлетворении исковых требований отказать.  

В апелляционной жалобе ее заявитель указывает на то, что суд ошибочно  установил признаки взаимозависимости между ООО «Своя квартира-2» и  ООО «ВекторСтройСервис», т.к. указанные организации не обладают ни одним  из условий признания лиц взаимозависимыми, перечисленными в п. 2 ст. 105.1  НК РФ. На момент возникновения спорной недоимки и по НДФЛ, а так же на  момент признания организаций зависимыми Соловьев А.В. не являлся  учредителем ООО «ВекторСтройСервис». Соловьев А.В. фактически стал  участником данной организации после возникновения спорной недоимки и не  был участником ООО «Своя квартира-2» на момент признания судом  организаций зависимыми. Заявитель жалобы настаивает, что ООО «Своя  квартира-2» является самостоятельной организацией, факт получения выручки  ООО «ВекторСтройСервис» налоговым органом не доказан.  

Межрайонная Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому  району г. Перми представила письменный отзыв на апелляционную жалобу, в  соответствии с которым, просит решение суда оставить без изменения, жалобу  – без удовлетворения.  

Представители Налогового органа в судебном заседании возражал против  удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве,  просили решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без  удовлетворения.  

В судебное заседание ответчик и третье лицо, извещенные надлежащим  образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, не явились,  явку своих представителя в судебное заседание не обеспечили, что в  соответствии со ст. 156 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела в его  отсутствие.  

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены  арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном  статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

Как следует из материалов дела, Налоговым органом проведена выездная  проверка ООО «ВекторСтройСервис», по результатам которой третьему лицу  доначислены НДФЛ (налоговый агент) 699671,00 руб., пени за  несвоевременное перечисление названного налога 169 426,5 руб., а санкции по  ст. 123 НК РФ - 136 028,6 руб., по ст. 126 НК РФ - 8 800 руб.  

Поскольку доначисленные суммы ООО «ВекторСтройСервис»  добровольно не уплачены, то налоговым органом направлено в адрес третьего  лица требование об уплате налога пени и штрафа № 1406 от 08.08.2014.  

Кроме того, налоговым органом вынесено решение от 30.06.2014 о  принятии обеспечительных мер в виде запрета на отчуждение (передачу в  залог) имущества без согласия налогового органа на общую сумму 1015 000  руб., а также решениями от 09.09.2016 №№ 133358, 13359 ИФНС  приостановила операции по счетам ООО «ВекторСтройСервис» в банках.  

Несмотря на все принятые налоговым органом меры, задолженность  ООО «ВекторСтройСервис» сохраняется до настоящего времени, т.е. более  трех месяцев, что послужило основанием для обращения налогового органа в  суд с требованием признать ООО «ВекторСтройСервис» и ООО «Своя  квартира-2» взаимозависимыми лицами и взыскать с ООО «Своя квартира-2»  задолженность ООО «ВекторСтройСервис».  

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования инспекции,  установил наличие признаков взаимозависимости между ООО «Своя квартира2» и ООО «ВекторСтройСервис», пришел к выводу о том, что совокупность  вышеизложенных обстоятельства свидетельствует о том, что имеются все  законодательно установленные условия для взыскания задолженности,  числящейся за ООО «ВекторСтройСервис», с ООО «Своя квартира-2» в  порядке пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ.  

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в  обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам,  исследовав доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав  пояснения лиц участвующих в деле, проверив правильность применения судом  норм материального права, соблюдения норм процессуального права, суд  апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.  

Согласно пункту 1 статьи 3 Налогового кодекса Российской Федерации  (далее по тексту - НК РФ) каждое лицо должно уплачивать законно  установленные налоги и сборы.  

Пунктом 1 статьи 45 НК РФ установлено, что налогоплательщик обязан  самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не  предусмотрено законодательством о налогах и сборах.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 45 НК РФ в случае неуплаты или  неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога  в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.  

Взыскание налога с организации или индивидуального предпринимателя  производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 НК РФ.  

При этом, подпунктом 2 пунктом 2 статьи 45 НК РФ предусмотрено, что  взыскание налога в судебном порядке производится, в том числе, в целях  взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями,  являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской  Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с  соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ  (предприятий) в случаях, когда на счета последних в банках поступает выручка  за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ  (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с  гражданским законодательством Российской Федерации основными  (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых  (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает  выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих,  участвующих) обществ (предприятий).  

Из содержания п. 1 ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации  следует, что любая коммерческая организация в качестве основной цели своей  деятельности определяет извлечение прибыли. Сделки любой добросовестной  коммерческой организации должны иметь своей целью не уклонение от уплаты  налогов путем создания для этого видимости правовых оснований, а получение  реальной прибыли в результате осуществления хозяйственных операций.  

Таким образом, в случае, когда установлены факты наличия у  налогоплательщика числящейся за ним более трех месяцев недоимки,  возможность взыскания которой налоговым органом не утрачена, а также  поступления выручки за реализуемые им товары (работы, услуги) на счета его  зависимого (дочернего) общества, налоговый орган вправе в судебном порядке  взыскать с зависимого (дочернего) общества недоимку, которая числится за  налогоплательщиком.  

Судом на основании материалов дела установлено и не оспорено лицами,  участвующими в деле, что за ООО «ВекторСтройСервис» числится более трех  месяцев задолженность по налогам, пеням и штрафам доначисленным по  результатам выездной налоговой проверки в сумме 1 014 926,10 руб.  

При этом Инспекция установила, что ООО «ВекторСтройСервис» зная о  принятых мерах по взысканию задолженности, предприняло действия по  уклонению от уплаты недоимки по налоговым платежам. Так по договорам  заключенным ООО «ВекторСтройСервис» с зависимой организацией –  ООО «Своя квартира-2» денежные средства, фактически являющиеся выручкой  

ООО «ВекторСтройСервис» с расчетного счета ООО «Своя квартира-2» по  письмам ООО «ВекторСтройСервис» перечисляется организациям, которые  для ООО «ВекторСтройСервис» выполняют работы и оказывают услуги, что  подтверждается выписками по операциям на расчетных счетах указанных  организация. Таким образом, прямое перечисление денежных средств  контрагентам ООО «ВекторСтройСервис», минуя расчетные счета должника,  создаёт условия для неисполнения ООО «ВекторСтройСервис» обязанности по  уплате налогов, пени и штрафов, доначисленных в ходе выездной налоговой  проверки.  

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в материалах дела  доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, установил, что в данном случае  между ООО «ВекторСтройСервис» и ООО «Своя квартира-2» имеется  взаимозависимость.  

Так судом установлено, подтверждается материалами дела следующие  обстоятельства:  

Учредителем ООО «ВекторСтройСервис» (100%) и ООО «Своя квартира2» (40%) является Соловьев Андрей Вячеславович, что свидетельствует о  взаимозависимости данных юридических лиц (п.1 ст. 105.1 НК РФ).  

ООО «ВекторСтройСервис» получено разрешение на строительство  многоквартирного жилого дома по адресу Адмирала Макарова, 23.  

Между должником и ООО «Регион» заключен договор уступки права  требования (цессии) от 21.02.201), в соответствии с которым ООО «Регион»  уступило ООО «Своя квартира-2» принадлежащее ему право требования к ООО  «ВекторСтройСервис» передачи в собственность по окончании строительства  объекта долевого строительства по адресу пермский край, город Пермь,  Кировский район, ул. Адмирала Макарова, дом 23 стоимостью 196 636 155 руб.  

Пунктом 2.1 договора цессии от 21.02.2014 установлена обязанность по  уплате суммы 196 533 155 руб. переходит ООО «Своя квартира-2», который  обязуется произвести платеж в пользу ООО «ВекторСтройСервис» в срок до  03.12.2014.  

При том, ООО «Регион» на дату заключения договора цессии являлся  учредителем ООО «ВекторСтройСервис» с долей участия 95%.  

Кроме того, между ООО «Своя квартира-2» и  ООО «ВекторСтройСервис» заключен договор № 216-23 от 25.04.2014 участия  в долевом строительстве этого же многоквартирного, по которому  ООО «ВекторСтройСервис» (застройщик) обязуется в предусмотренный  договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить  многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод его в  эксплуатацию передать в нем ООО «Своя квартира-2» (дольщик) определенные  настоящим договором квартиры, а дольщик обязуется в установленные  настоящим договором сроки и размере уплатить за квартиры цену и принять их  при наличии разрешения на ввод многоквартирного дома в эксплуатацию.  

По условиям вышеуказанного договора дольщику передаются две  квартиры общей площадью 145,14 кв.м. по цене 5 950 740 руб., при этом в  

приложении № 2 к договору участия в долевом строительстве № 216-23  от 25.04.2014 указано, что сумма в размере 5 950 740 руб. оплачивается  дольщиком любым путем, не противоречащим законодательству РФ в срок до  окончания строительства жилого дома, но не позднее 03.12.2014, при этом по  согласованию сторон указанный срок оплаты может быть изменен.  

Таким образом, у должника перед ООО «ВекторСтройСервис» возникло  денежное обязательство на сумму 202 503 895 рублей (196 533 155+5 950 740).  

Указанная задолженность должником в адрес  ООО «ВекторСтройСервис» не перечислена до настоящего времени.  

При анализе движения денежных средств по счетам должника и ООО  «ВекторСтройСервис», налоговым органом установлено, что после вынесения в  отношении ООО «ВекторСтройСервис» 13.03.2014 № 05-07/779 решения о  проведении выездной налоговой проверки какое-либо движение денежных  средств на счетах ООО «ВекторСтройСервис» прекращается и не  осуществляется до настоящего времени.  

Оплата всех хозяйственных и иных расходов, связанных с исполнением  ООО «ВекторСтройСервис» функций заказчика строительства  многоквартирного дома по адресу г. Пермь, ул. Адмирала Макарова, 23,  происходит со счетов ООО «Своя квартира-2» по письмам  ООО «ВекторСтройСервис».  

Кроме того, из анализа движения денежных средств на счете   № 40702810749770008360, открытом ООО «Своя квартира-2» в Западно- Уральском Банке ОАО «Сбербанк России», установлено, что денежные  средства ООО «Своя квартира-2» расходуются как на собственные нужды  данного юридического лица, так и на нужды ООО «ВекторСтройСервис», с  комментарием «По письму № ...», например:  

- перечисление на расчетный счет ООО «ЖБК-Строй» с назначением  платежа: оплата по письму № 139 от 14.11.2014 за ООО «ВСС»; оплата по  письму № 9 от 20.02.2015 за ООО «ВСС»; оплата по письму № 10 от 25.02.2015  за ООО «ВСС»; оплата по письму № 12 от 04.03.2015 за ООО «ВСС» в общей  сумме 2 932 834, 78 руб.;  

- перечисление на расчетный счет ООО «Полюс-Стройка» с назначением  платежа: оплата по письму № 139 от 14.11.2014 за ООО «ВСС»; оплата по  письму № 5 от 06.02.2015 за ООО «ВСС»; в общей сумме 2 434 234 руб.;  

- перечисление на расчетный счет ОАО «Пермэнергосбыт» с назначением  платежа: оплата по письму № 3 от 27.01.2015 за ООО «ВСС»; оплата по письму   № 7 от 12.02.2015 за ООО «ВСС»; оплата по письму № 62 от 13.07.2015 за  ООО «ВСС» в общей сумме 228 279,25руб.;  

- перечисление на расчетный счет ООО «ТД Краснокамский ЖБК» с  назначением платежа: оплата по письму № 139 от 14.11.2014 за ООО «ВСС»;  оплата по письму 143 от 21.11.2014 за ООО «ВСС»; по письму № 154  от 30.12.14 за ООО «ВСС»; оплата по письму № 2 от 23.01.2014 за ООО «ВСС»;  оплата по письму № 4 от 03.02.2015 за ООО «ВСС»; оплата по письму № 10  от 25.02.2015 за ООО «ВСС»; оплата по письму № 12 от 04.03.2015 за  

ООО «ВСС» в общей сумме 5 750 540 рублей.  

При анализе движения денежных средств ООО «Своя квартира -2» ИНН  5902232288 по р/сч в ЗАПАДНО-УРАЛЬСКОМ БАНКЕ ПАО СБЕРБАНК за  период с 01.01.2016 по 30.06.2016 года, операций по перечислению за  ООО «Векторстройсервис» не производилось.  

ИФНС установлено, что в соответствии с проектной декларации,  размещенной на сайте makarova23.ru в сети Интернет, перечисленные выше  юридические лица ООО «Полюс-Стройка», ООО «ЖБК-Строй», ООО «ТД  Краснокамский ЖБК» являются подрядчиками, осуществляющими основные  строительно-монтажные и другие работы, связанные со строительством жилого  дома по адресу г. Пермь ул. Адмирала Макарова, 23.  

Из анализа расчетных счетов ООО «ВекторСтройСервис» и ООО «Своя  квартира-2» установлено, что за период с 13.03.2014 (дата начала выездной  налоговой проверки) по 21.01.2016 ООО «Своя квартира-2» имея  неисполненное денежное обязательство в сумме 202 503 895 рублей перед  ООО «ВекторСтройСервис», погашало его финансовые обязательства в том  числе в виде оплаты товаров, работ и услуг подрядчиков и поставщиков  ООО «ВекторСтройСервис».  

Характер движения денежных средств позволяет сделать вывод о том, что  ООО «ВекторСтройСервис» предприняло действия по передаче своей  финансовой деятельности юридическому лицу ООО «Своя квартира-2» с целью  сокрытия денежных средств, за счет которых должно производиться взыскание  доначисленных сумм по результатам выездной налоговой проверки.  

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о  взаимозависимости ООО «Своя квартира-2» и ООО «ВекторСтройСервис», о  согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств  ООО «ВекторСтройСервис» без изменения профиля и объема деятельности с  сохранением хозяйственных связей с контрагентами, посредством перевода  всех финансовых операций на ООО «Своя квартира-2», является  обоснованным.  

Указанное обстоятельство в силу положений подпункта 2 пункта 2 статьи  45 НК РФ является основанием для взыскания с взаимозависимой организации  ООО «Своя квартира-2» недоимки, числящейся за ООО «ВекторСтройСервис».  

В соответствии с определением Верховного Суда РФ от 16.09.2016   № 305-КГ16-6003 по делу № А40-77894/15 используемое в пункте 2 статьи 45  Налогового кодекса понятие «иной зависимости» между налогоплательщиком и  лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой  задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с  учетом цели данной нормы - противодействие избежания налогообложения в  тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц  носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к  невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в  том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1  Налогового кодекса.  

При наличии совокупности обстоятельств, предусмотренных пунктом 2  статьи 45 Налогового кодекса, налоговая обязанность следует судьбе  переданных налогоплательщиком в пользу зависимого с ним лица денежных  средств и иного имущества, к которому для целей обращения взыскания  следует относить и имущественные права.  

Таким образом, представленные в материалы дела доказательства в  совокупности свидетельствуют о том, что передача ООО «ВекторСтройСервис»  своей финансовой деятельности ООО «Своя квартира-2», привела к утрате  источника уплаты налогов и, как следствие, к невозможности исполнения  налоговой обязанности ООО «ВекторСтройСервис».  

Доводы ответчика о том, что суд ошибочно установил признаки  взаимозависимости между ООО «Своя квартира-2» и ООО  «ВекторСтройСервис», т.к. указанные организации не обладают ни одним из  условий признания лиц взаимозависимыми, перечисленными в п. 2 ст. 105.1 НК  РФ не принимаются судом апелляционной инстанции как основанные на  неверном толковании норм права. При этом указанные доводы являлись  предметом рассмотрения в суде первой инстанции, получили соответствующую  правовую оценку и обоснованно были отклонены.  

Так же судом первой инстанции обоснованно не приняты во внимание  доводы ответчика о том, что задолженность ООО «ВекторСтройСервис» по  НДФЛ возникла задолго до того как Соловьев А.В. приобрел долю участия в  ООО «Своя квартира-2». Указанная задолженность по НДФЛ выявлена в ходе  выездной налоговой проверки и зафиксирована в решении от 27.06.2014.  Совместные действия по уклонению от уплаты налогов  ООО «ВекторСтройСервис» и ООО «Своя квартира-2» путем перевода всех  финансовых потоков произведены в период, когда Соловьев А.В. являлся  учредителем названных юридических лиц – после 15.02.2013.  

Доводы заявителя жалобы о том, что взыскание недоимки на основании  п.п.2 п.2 ст.45 НК РФ может производиться только в пределах поступившей  выручки за реализованные товары, работы, услуги должника, переданных  должником денежных средств, стоимости переданного должником имущества,  отклоняются судом апелляционной инстанции.  

Подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ установлено, что при  применении положений данного подпункта взыскание может производиться в  пределах поступившей организациям, признанным судом зависимыми с  налогоплательщиком, за которым числится недоимка, выручки за реализуемые  товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества.  

В рассматриваемом случае суд первой инстанции, признав  ООО «ВекторСтройСервис» и ответчика для целей налогообложения  взаимозависимыми лицами, установив факт передачи всей финансовой  деятельности ООО «ВекторСтройСервис» к ООО «Своя квартира-2» взыскал с  последнего сумму налоговой задолженности налогоплательщика – должника  (ООО «ВекторСтройСервис»). Таким образом, судом первой инстанции не  допущено нарушения в толковании и применении норм подпункта 2 пункта 2  

статьи 45 НК РФ, поскольку, как указано выше, финансовые потоки ООО  «Векторстройсервис» фактически были переведены на ООО «Своя квартира-2».  

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы  проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и  имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу,  влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали  выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом  апелляционной инстанции несостоятельными.  

С учетом изложенных обстоятельств, арбитражный апелляционный суд  считает, что обжалуемое решение принято в соответствии с нормами  материального и процессуального права, и оснований для его отмены не  имеется.  

Судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя  апелляционной жалобы (ст. 110 АПК РФ).  

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный  апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 25 января 2017 года 

по делу № А50-19576/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу –  без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий  двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Пермского края.  

Председательствующий В.Г.Голубцов  

Судьи И.В.Борзенкова 

 Е.В.Васильева