ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А70-380/2018

05 сентября 2022 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2022 года 

Постановление изготовлено в полном объеме  05 сентября 2022 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Зюкова В.А.

судей  Горбунова Е.А., Зорина О.В.

при ведении протокола судебного заседания: ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-8272/2022, 08АП-8631/2022) общества с ограниченнойответственностью «Зуммер»  и арбитражного управляющего ФИО2  на определение Арбитражного суда Тюменской областиот 21.06.2022 по делу No А70-380/2018 (судья Климшина Н.В.), вынесенноепо результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью«Зуммер» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании убытковс арбитражного управляющего ФИО2 в размере 132 598 050 руб. 01 коп., в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ФИО11 (ИНН 

<

***>), заинтересованные лица: ФИО3, ФИО4, ФИО5, общество с ограниченной ответственностью «Северное волокно» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Автоматизированные системы связи» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), представитель собрания кредиторов ФИО6, финансовый управляющий ФИО7, третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Страховая бизнес группа», акционерное общество «Страховая компания «СТЕРХ» в лице конкурсного управляющего - «Агентство по страхованию вкладов» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью Страховая компания «Орбита» в лице конкурсного управляющего - «Агентство по страхованию вкладов» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью Страхования компания «Гелиос» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Ассоциация «Дальневосточная межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих», ФИО8, конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Северное волокно» ФИО9,

 

при участии в судебном заседании:

арбитражный управляющий ФИО2 – лично (паспорт);

от общества с ограниченной ответственностью «Зуммер» посредством системы веб-конференции – представитель ФИО10 (паспорт, по доверенности № 1237 от 06.09.2021, сроком действия до 06.09.2023),

установил:

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 27.06.2018 (резолютивная часть объявлена 20.06.2018) заявление ФИО12 признано обоснованным, в отношении ФИО11 введена процедура реструктуризации долгов гражданина сроком на четыре месяца, финансовым управляющим должника утвержден ФИО2.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 11.03.2020 (резолютивная часть объявлена 03.03.2020) отказано в удовлетворении ходатайства ФИО11 о внесении изменений в план реструктуризации долгов гражданина, отменен план реструктуризации долгов гражданина ФИО11, утвержденный постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2019, ФИО11 признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура реализации имущества гражданина сроком на шесть месяцев (до 03.09.2020), финансовым управляющим должника утвержден ФИО2.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2020 апелляционная жалоба ФИО11 удовлетворена, определение Арбитражного суда Тюменской области от 11.03.2020 отменено, по делу принят новый судебный акт: заявление ФИО11 удовлетворено, арбитражный управляющий ФИО2 отстранен от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о несостоятельности (банкротстве) гражданина ФИО11, вопрос об утверждении финансового управляющего ФИО11 направлен в Арбитражный суд Тюменской области.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 03.03.2021 (резолютивная часть объявлена 24.02.2021) финансовым управляющим имуществом ФИО11 утвержден ФИО7.

10.12.2021 вх. № 203146 общество с ограниченной ответственностью «Зуммер» (далее – Общество «Зуммер») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о взыскании убытков с ФИО2 в размере 132 598 050 руб. 01 коп.

Определением от 21.06.2022 суд определил взыскать с арбитражного управляющего ФИО2 в пользу общества с ограниченной ответственностью «Зуммер» убытки в размере 32 400 000 руб.

В остальной части заявления отказать.

Не соглашаясь с вынесенным определением, с апелляционными жалобами обратились ООО «Зуммер» и арбитражный управляющий ФИО2.  

ООО «Зуммер», не согласен с указанным судебным актом в части отказа вудовлетворении требований в размере 100 198 050 руб. 01 коп. В обоснование жалобы её заявитель указал, что судом первой инстанции не принято во внимание следующее:

ФИО2 действительно 26.05.2020 был отстранен от исполнения обязанностей финансового управляющего.

Вместе с тем, определением от 23.06.2020 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа исполнение постановления от 02.06.2020 Восьмого арбитражного апелляционного суда приостановлено до рассмотрения кассационньгх жалоб по существу.

На момент рассмотрения заявления о взыскании убытков с ФИО2 нельзяутверждать, что ООО «Зуммер» получил возмещение своих имущественных потерьпосредством иных мер защиты судебного акта по заявлению ФИО11 о признании недействительной сделки не имелось.

Судом не установлено, что ООО «Зуммер» получил возмещение своихимущественных потерь посредством применения последствий недействительностисделки либо фактического получения указанных денежных средств.

Судом первой инстанции отказано в удовлетворении требований в части размера 100 198 050 руб. 01 коп. со ссылкой на оспариваемую сделку и неразрешенный спор, однако удовлетворено требование в части 9 000 000 руб., которые также являются предметом рассмотрения о признании сделки недействительной.

Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Арбитражный управляющий ФИО2  просит обжалуемое определение отменить в части взыскания с него убытков, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы её заявитель указал, что общество «Зуммер» начислило единственному участнику ФИО11 дивиденды на сумму 38 453 000 руб., которые он согласно его же заявлению (вх.08.11.2019г.), было приобщено в спор, на странице пять сообщает, что: «Учредителем ООО «Зуммер» ФИО11 в феврале 2019 года было принято решение о выплате дивидендов для расчетов с кредиторами».

При этом, указанное решение было принято 12.02.2019, то есть в период, когда вотношении должника была введена процедура реструктуризации долгов гражданина,следовательно, он имел все права принять такое решение как единственный участникОбщества «Зуммер».

Также судом первой инстанции не дана оценка доводов ФИО2 о том, чтодивиденды общества ООО «Зуммер» выплачиваются не ФИО2, а ООО«Северное волокно». В решениях принятых на собрании ООО «Северное Волокно»(имеются в материалах дела) принимались решения о выплате дивидендов в пользуООО «Зуммер», а не на счет ФИО11, в связи с чем, ФИО2 не мограспоряжаться дивидендами ООО «Зуммер», которые принадлежали Обществу, темболее их перечислять с ООО «Северное Волокно» и тем самым нанести какие-либоубытки ООО «Зуммер».

Взыскание с ФИО2 9 000 000 рублей привело к тому, тому,что ООО «Зуммер» по одному и тому же требованию получил двойное взыскание, аименно сначала с ООО «Северное волокно» по делу No А70-9154/2020, а впоследствии с ФИО2 по настоящему делу. Следовательно, вывод суда по настоящему делу противоречит выводу суда по делу No А70-9154/2020, что не соответствует действующим нормам АПК РФ.

Отсутствие у ООО «Зуммер» права притязания на указанные денежные средства,означает отсутствие основания для удовлетворения заявления о взыскании указанныхденежных средств с ФИО2

Критическая оценка суда, которая была высказана в обжалуемом определении неотменяет самого факта того, что участники приняли указанное решения.

Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Определениями Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2022 и 10.08.2022 апелляционные жалобы приняты, возбуждено производство по апелляционным жалобам.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью «Зуммер» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права. Просит его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить. 

Арбитражный управляющий ФИО2 поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает определение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права. Просит его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить. 

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого определения.

 

 

Как следует из материалов дела, общество «Зуммер»  предъявлено требование о взыскании убытков а в размере 132 598 050 руб. 01 коп., которые не были перечислены обществу «Зуммер» от ООО «Северное волокно» от выплаты действительной стоимости доли в уставном капитале ООО «Северное волокно», а неправомерно поступили на расчетный счет ФИО11 и далее кредиторам ФИО11 (ФИО3, ФИО4, ФИО12).

Из материалов дела следует и судом установлено, что заявителем по делу о банкротстве ФИО11 являлся ФИО12 в связи с наличием задолженности в размере 415 810 737 руб., предложивший для утверждения финансовым управляющим кандидатуру ФИО2 

Определением суда от 06.05.2019 в порядке процессуального правопреемства ФИО12 заменён ФИО3, ФИО12, ФИО4 

ФИО11 является единственным участником ООО «Зуммер», которое являлось участником ООО «Северное волокно» (доля в уставном капитале в размере 65 процентов). 

Обществу «Зуммер» причитались доля прибыли по итогам деятельности ООО «Северное волокно» и стоимость доли в уставном капитале в связи с выходом из состава участников последнего общества. 

Стопроцентная доля в ООО «Зуммер» включена в конкурсную массу ФИО11 

ФИО2 в своем решении от 17.03.2020 дал согласие ООО «Северное волокно» на перечисление причитающихся Обществу «Зуммер» денежных средств «дивидендов» в размере 13 000 000 руб. непосредственно кредиторам ФИО11 

По платежному поручению от 27.03.2020 № 000248 ООО «Северное волокно» перечислило на счет ФИО11 денежные средства с основанием платежа: «перечисление дивидендов согласно протокола внеочередного собрания участников от 17.03.2020», в размере 13 000 000 руб.

01.04.2020 арбитражный управляющий ФИО2 перечислил со счета ФИО11, поступившие от ООО «Северное волокно» денежные средства в размере 13 000 000 руб., в адрес следующих кредиторов:

- ФИО3 - 6 252 844 руб. 78 коп.,

- ФИО12 - 4 845 954 руб. 72 коп.,

- ФИО4 - 1 901 200 руб. 50 коп.

В этот же день, 01.04.2020, арбитражный управляющий ФИО2 в реестре требований кредиторов сделал отметки о погашении следующих требований кредиторов:

Кредитор

Дата погашения

Сумма 

Примечание

ФИО3

01.04.2020

6 252 844 руб. 78 коп.

-

ФИО12

01.04.2020

4 845 954 руб. 72 коп.

ФИО4

01.04.2020

1 901 200 руб. 50 коп.

ИТОГО

13 000 000 руб.

ФИО2 в своем решении от 09.04.2020 дал согласие ООО «Северное волокно» на перечисление причитающихся Обществу «Зуммер» денежных средств «дивидендов» в размере 6 500 000 руб. непосредственно кредиторам ФИО11 

По платежному поручению от 09.04.2020 № 000265 ООО «Северное волокно» перечислило на счет ФИО11 денежные средства с основанием платежа: «перечисление дивидендов согласно протокола внеочередного собрания участников от 08.04.2020», в размере 2 500 000 руб. Из расширенной выписки по счету ФИО11 следует, что 09.04.2020 ООО «Северное волокно» также перечислило на счет ФИО11 денежные средства с основанием платежа: «дивиденды» в размере 4 000 000 руб., всего перечислило на сумму 6 500 000 руб.

10.04.2020 арбитражный управляющий ФИО2 перечислил со счета ФИО11, поступившие от ООО «Северное волокно» денежные средства в размере 6 500 000 руб., в адрес следующих кредиторов:

- ФИО3 - 3 126 422 руб. 39 коп.,

- ФИО12 - 2 422 977 руб. 36 коп.

- ФИО4 – 950 600 руб. 25 коп.

В этот же день, 10.04.2020, арбитражный управляющий ФИО2 в реестре требований кредиторов сделал отметки о погашении следующих требований кредиторов:

Кредитор

Дата погашения

Сумма 

Примечание

ФИО3

10.04.2020

3 126 422 руб. 39 коп.

-

ФИО12

10.04.2020

2 422 977 руб. 36 коп.

ФИО4

10.04.2020

950 600 руб. 25 коп.

ИТОГО

6 500 000 руб. 

По платежному поручению от 24.04.2020 № 000302 ООО «Северное волокно» перечислило на счет ФИО11 денежные средства с основанием платежа: «перечисление дивидендов согласно протокола внеочередного собрания участников от 23.04.2020, решения от 24.04.2020», в размере 3 900 000 руб. 

 ФИО2 в своем решении от 27.04.2020 дал согласие ООО «Северное волокно» на перечисление причитающихся Обществу «Зуммер» денежных средств «дивидендов» в размере 3 900 000 руб. непосредственно кредиторам ФИО11 

24.04.2020 арбитражный управляющий ФИО2 перечислил со счета ФИО11, поступившие от ООО «Северное волокно» денежные средства в размере 3 900 000 руб., в адрес следующих кредиторов:

- ФИО3 - 1 875 853 руб. 43 коп.,

- ФИО12 - 4 845 954 руб. 72 коп.,

- ФИО4 – 570 360 руб. 15 коп.

В этот же день, 27.04.2020, арбитражный управляющий ФИО2 в реестре требований кредиторов сделал отметки о погашении следующих требований кредиторов:

Кредитор

Дата погашения

Сумма 

Примечание

ФИО3

27.04.2020

1 875 853 руб. 43 коп.

-

ФИО12

27.04.2020

1 453 786 руб. 42 коп.

ФИО4

27.04.2020

570 360 руб. 15 коп.

ИТОГО

3 900 000 руб. 

ФИО2 в своем решении от 25.05.2020 дал согласие ООО «Северное волокно» на перечисление причитающихся Обществу «Зуммер» денежных средств за выход из состава участников ООО «Северное волокно» непосредственно кредиторам ФИО11 

  По платежному поручению от 25.05.2020 № 000380 ООО «Северное волокно» перечислило на счет ФИО11 денежные средства с основанием платежа: «перечисление денежных средств Обществу «Зуммер» за выход из состава участников ООО «Северное волокно», в размере 9 000 000 руб.

25.05.2020 арбитражный управляющий ФИО2 перечислил со счета ФИО11, поступившие от ООО «Северное волокно» денежные средства в размере 9 000 000 руб., в адрес следующих кредиторов:

- ФИО3 - 4 328 892 руб. 54 коп.,

- ФИО12 - 3 354 891 руб. 73 коп.,

- ФИО4 - 1 316 215 руб. 73 коп.

В этот же день, 25.05.2020, арбитражный управляющий ФИО2 в реестре требований кредиторов сделал отметки о погашении следующих требований кредиторов:

Кредитор

Дата погашения

Сумма 

Примечание

ФИО3

25.05.2020

4 328 892 руб. 54 коп.

Выплата части действительной стоимости доли в уставном капитале ООО «Северное волокно»

ФИО12

25.05.2020

3 354 891 руб. 73 коп.

ФИО4

25.05.2020

1 316 215 руб. 73 коп.

ИТОГО

9 000 000 руб.

Таким образом, арбитражный управляющий ФИО2 перечислил кредиторам ФИО11 денежные средства «дивиденды» и «за выход из состава участников ООО «Северное волокно» в общем размере 32 400 000 руб. (13 000 000 руб. + 6 500 000 руб. + 3 900 000 руб. + 9 000 000 руб. = 32 400 000 руб.), принадлежащие не ФИО11, а обществу «Зуммер».

Из разъяснений, содержащихся в пункте 48 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», следует, что арбитражный управляющий несет ответственность в виде возмещения убытков при условии, что таковые причинены вследствие его противоправных действий. 

Ответственность арбитражного управляющего, установленная Законом о банкротстве, является гражданско-правовой, поэтому убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права. 

Элементами гражданско-правовой ответственности являются противоправный характер поведения лица, причинившего убытки, наличие убытков и их размер, причинная связь между противоправным поведением правонарушителя и наступившими последствиями. 

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 09.09.2021 по делу № А70-380/2018, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2021, постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.02.2022, признаны незаконными действия бывшего финансового управляющего ФИО2 по принятию решения о зачете при выплате действительной доли в ООО «Северное волокно» в счет погашения требования кредиторов ФИО11 в размере 100 198 050 руб. 01 коп.; признано незаконным бездействие бывшего финансового управляющего ФИО2, выраженное в отсутствии проверки сведений и установлении истинного размера действительной стоимости 65 % доли Общества «Зуммер» в ООО «Северное волокно»; признаны незаконными действия бывшего финансового управляющего ФИО2 по принятию решения: «направлять выплаты, поступающие начиная с 25.05.2020 от ООО «Северное волокно», в связи с выходом Общества «Зуммер» из состава участников ООО «Северное волокно», на выплату дивидендов в пользу ФИО11 – выплату дивидендов осуществлять путем перечисления денежных сумм непосредственно на специальный счет ФИО11 «40817.810.1.6710.2179377 открытый в Западно-Сибирском отделении № 1 8647 ПАО Сбербанк, БИК 047102651, корр. счет 30101810800000000651, ИНН 

<

***>, КПП 720302020 специально для расчетов с кредиторами ФИО11 в целях последующего погашения требований кредиторов», оформленного решением единственного участника ООО «Зуммер» от 25.05.2020; признаны незаконными действия бывшего финансового управляющего ФИО2 по принятию решения о распределении средств ООО «Зуммер» - действительной стоимости доли в ООО «Северное волокно» - в размере 9 000 000 руб. кредиторам; признаны незаконными действия бывшего финансового управляющего ФИО2 по принятию решения от имени Общества «Зуммер» о перечислении дивидендов Обществу «Зуммер», начисленных ООО «Северное волокно» в период с марта по май 2020 года, в общем размере 23 400 000 руб., на лицевой счет ФИО11 и по распределению их между кредиторами.

Рассматривая данную жалобу, суд установил, что финансовый управляющий ФИО2 не имел права допустить такую форму расчетов с кредиторами, даже с согласия должника, так как финансовый управляющий должен действовать в интересах подконтрольного ему общества (ООО «Зуммер»), в целях сохранения у Общества «Зуммер» имущества (денежных средств и действительной стоимости доли); арбитражным управляющим ФИО2 нарушены нормы пункта 3 статьи 53.1 ГК РФ, пункта 4 статьи 20.3, статьи 213.9 Закона о банкротстве. 

При этом арбитражный управляющий ФИО2 постановлением от 02.06.2020 Восьмого арбитражного апелляционного суда был отстранен от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о несостоятельности (банкротстве) ФИО11 Суд апелляционной инстанции указал, что должник привел достаточно убедительные доводы в пользу того, что поведение финансового управляющего ФИО2 направлено на злоупотребление своими правами и заинтересованность с мажоритарным кредитором (ФИО3). Такое поведение недопустимо и не соответствуют стандарту добросовестности. В этой связи, ФИО2, как установлено апелляционным судом, является фактически заинтересованным по отношению к кредитору лицом, так как они продолжают оставаться связанными фидуциарными отношениями, и существует риск осуществления контроля за деятельностью управляющего исключительно в интересах данного кредитора, в то время как независимый управляющий обязан учитывать законные интересы всех кредиторов и самого должника. 

 Таким образом, действия арбитражного управляющего ФИО2 по принятию решений от 17.03.2020, от 09.04.2020, от 27.04.2020, от 25.05.2020 о перечислении дивидендов (денежных средств ООО «Зуммер») и о погашении требований кредиторов путем зачете при выплате действительной доли в ООО «Северное волокно» в размере 100 198 050 руб. 01 коп. направлены на реализацию воли мажоритарного кредитора (ФИО3), а не воли должника и ООО «Зуммер». Таким образом, суд поддерживает доводы ФИО11 о том, что бывший финансовый управляющий ФИО2 принятием оспариваемых решений о перечислении дивидендов ООО «Зуммер» и по распределению их между кредиторами и о зачете при выплате действительной доли в ООО «Северное волокно» в счет погашения требования кредиторов ФИО11 в размере 100 198 050 руб. 01 коп. выводил имущество ООО «Зуммер» кредиторам и выводил причитающиеся ООО «Зуммер» денежные средства на счета ФИО11 для дальнейшего их перечисления кредиторам, то есть действовал только в интересах кредиторов, нарушив интересы ООО «Зуммер» и должника ФИО11 Общество «Зуммер» не смогло использовать свои же денежные средства по своему усмотрению. Принятием решения по изъятию у Общества «Зуммер» причитающихся ему денежных средств, действия арбитражного управляющего ФИО2 нельзя считать правомерными.

 В ходе рассмотрения жалобы, судами установлено, что решения ФИО11 от 12.02.2019 как единственного участника ООО «Зуммер» («принять работу общества за 2018 год выполненной «хорошо»; чистая прибыль общества по итогам работы в 2018 году составила 38 453 000 руб., которая может быть направлена на выплату дивидендов, но принятие решения о выплате дивидендов по итогам работы ООО «Зуммер» в 2018 году отложить») свидетельствовали об отсутствии решения о выплате и размере причитающейся участнику доли прибыли.

 В период с 15.10.2019 до 26.05.2020 (постановление суда апелляционной инстанции от 02.06.2020) рассматривался обособленный спор об отстранении ФИО2 от исполнения обязанностей финансового управляющего имуществом ФИО11 по мотиву заинтересованности управляющего по отношению к кредиторам должника и их представителям, его неправомерной деятельности в интересах указанных кредиторов, но в ущерб законным интересам ООО «Зуммер» и ООО «Северное волокно»; при отстранении от исполнения обязанностей принято во внимание, что управляющий в качестве участника ООО «Зуммер» организовал смену директоров в обществах «Зуммер», «Северное волокно», «Автоматизированные системы связи», назначив, в том числе аффилированное с ФИО13 лицо, и не осуществлял контроль за их последующими действиями в целях сохранения конкурсной массы должника. В период рассмотрения вопроса об отстранении от исполнения обязанностей управляющим организовано погашение требований аффилированных с ФИО2 кредиторов ФИО11 за счёт средств, причитающихся Обществу «Зуммер».

Основанием жалоб со стороны ФИО11 явилось то обстоятельство, что, согласно пункту 6.1 статьи 23 Закона об ООО, действительная стоимость доли в уставном капитале общества определяется на основании данных бухгалтерской отчётности общества, то есть не в соответствии с бухгалтерской отчётностью, а на её основе, что позволяет участнику требовать установить стоимость чистых активов с учётом рыночной стоимости основных средств. В силу того, что управляющий осуществляет принадлежащие должнику права участника ООО «Зуммер», он обязан заботиться об установлении действительной рыночной стоимости доли в ООО «Северное волокно», подлежащей выплате при выходе из состава его участников.

Судебными актами по делу № А70-9154/2020 с ООО «Северное волокно» в пользу ООО «Зуммер» взыскана действительная стоимость доли в уставном капитале в размере 149 572 800 руб., что подтверждает факт неправомерности принятия управляющим ФИО2 без анализа и критической оценки предложения аффилированных с ним лиц о выплате дивидендов в существенно меньшем размере.

Так, при рассмотрении жалобы судами было принято во внимание, что вместе с заявлением ООО «Зуммер» о выходе из состава участников в адрес ООО «Северное волокно» направлялся отчёт об оценке от 10.03.2020, согласно которому действительная стоимость доли на 31.12.2019 составила сумму 224 698 000 руб. На стоимость участия ФИО11 в ООО «Зуммер» (как части конкурсной массы) влияет действительная стоимость участия ООО «Зуммер» в ООО «Северное волокно» при выходе из состава участников, что управляющий обязан был принимать во внимание. Вместе с тем, единственный оставшийся участник ООО «Северное волокно» - ФИО4 приняла решение о выплате ООО «Зуммер» стоимости доли в сумме 109 198 050 руб., с чем ФИО2, осуществляющий полномочия единственного участника ООО «Зуммер», согласился без возражений, что при наличии суждения специалиста о значительно большей стоимости доли неправомерно; управляющий дополнительных требований в ООО «Северное волокно» не направил, в судебном порядке также не заявил, при рассмотрении спора выразил безразличное отношение к размеру погашаемых требований кредиторов и размеру действительной стоимости доли ООО «Зуммер», подлежащей выплате при выходе из состава участников ООО «Северное волокно». 

 ООО «Зуммер» является самостоятельным субъектом права и участником гражданского оборота, несёт ответственность по своим обязательствам, его имущество не принадлежит ФИО11, который вправе претендовать только на долю от его прибыли или стоимость доли в уставном капитале при выходе из участников.

ФИО2 не доказано, что размер прибыли, причитающейся ФИО11 от деятельности ООО «Зуммер», равен тому, что причитается обществу «Зуммер» от ООО «Северное волокно» и причитается именно в тот период времени, когда соответствующие средства были направлены управляющим непосредственно кредиторам ФИО11

Не представлено ФИО2 также доказательств наличия правовых оснований для перечисления на расчетные счета кредиторов со счета ФИО11 денежных средств в размере 32 400 000 руб., принадлежащих не ФИО11, а Обществу «Зуммер».

Расчеты с кредиторами производятся в порядке, установленном Законом о банкротстве, с особенностями, предусмотренными статьей 213.27 Закона о банкротстве.

Погашение (удовлетворение требований кредиторов) в процедурах банкротства осуществляется арбитражным управляющим за счет конкурсной массы должника в соответствии с реестром требований кредиторов.

Финансовый управляющий должника, получив от ООО «Северное волокно» денежные средства, предназначенные обществу «Зуммер», не выполнил свои обязательства по их оценке. Участие ФИО11 в ООО «Зуммер» является активом ФИО11, включённым в конкурсную массу. На стоимость участия ФИО11 в ООО «Зуммер» (как части конкурсной массы) влияет действительная стоимость участия ООО «Зуммер» в ООО «Северное волокно» при выходе из состава участников.          

Экономическая обоснованность и своевременность изъятия участником общества доли прибыли из его оборота позволяют обществу продолжать нормальную хозяйственную деятельность, выполнять производственные планы, достигать цели коммерческой организации, избежать нарушения собственных обязательств и споров с контрагентами, что прямо влияет на стоимость участия в таком обществе, однако финансовым управляющим ФИО2 данное обстоятельство во внимание не принималось. 

Решение о выплате ФИО11 доли прибыли от финансово-хозяйственной деятельности ООО «Зуммер» управляющим в порядке, предусмотренном статьёй 39 Закона об ООО, не принято, соответственно, и не обосновано на предмет соблюдения правил статей 28 и 29 указанного Закона, размер прибыли, причитающейся ФИО11, не определён.

Финансовый управляющий ФИО2, осуществляющий полномочия единственного участника ООО «Зуммер», выразил безразличное отношение к размеру погашаемых требований кредиторов и размеру действительной стоимости доли ООО «Зуммер», подлежащей выплате при выходе из состава участников ООО «Северное волокно».

Суд первой инстанции верно отклонил доводы кредиторов и ФИО2 о том, что ФИО2 не совершал самостоятельно никаких действий по перечислению денежных средств, так как именно ФИО2 распорядился поступившими на счет ФИО11 чужими денежными средствами, перечислив их кредиторам. 

При этом в платежных поручениях ООО «Северное волокно» было прямо указано, что денежные средства перечислены обществу «Зуммер» в качестве  дивидендов или за выход из состава участников ООО «Северное волокно».  О том, что спорные денежные средства не принадлежат ФИО11 ФИО2 безусловно знал, так как прямо в своих решениях от 17.03.2020, от 09.04.2020, от 27.04.2020, от 25.05.2020 дал согласие ООО «Северное волокно» на перечисление причитающихся обществу «Зуммер» денежных средств непосредственно кредиторам ФИО11

Распоряжение чужими денежными средствами, заведомо не принадлежащими ФИО11, не подлежавшими включению в конкурсную массу (иное не доказано) и направление спорных денежных средств на погашение требований кредиторов, является незаконным и привело к нарушению прав общества «Зуммер».

Общество «Зуммер» не получило причитающиеся ему денежные средства в размере 32 400 000 руб. из-за не надлежащего исполнения финансовым управляющим ФИО2 своих обязанностей, приведших к необоснованному перечислению денежных средств кредиторам, что установлено вступившим в законную силу судебным актом от 09.09.2021. 

Обстоятельств, свидетельствующих об обратном, не установлено. Размер убытков в размере 32 400 000 руб. ФИО2 не опровергнут.

 В этой связи суд пришел к верному выводу об удовлетворении заявленных обществом «Зуммер» требований в размере неполученных денежных средств на сумму 32 400 000 руб.

Ссылки арбитражного управляющего ФИО2 на то, что ФИО11 сам являлся инициатором допустимости такой формы расчета, что следует из его писем: от 21.01.2020, от 27.04.2020, от 22.05.2020, то есть ФИО11 сам принял решение о выплате дивидендов, отклоняются судом так, как с момента признания гражданина банкротом (03.03.2020) гражданин утрачивает право самостоятельно представлять свою имущественную массу. Так, согласно пункту 1 статьи 213.25 Закона о банкротстве все имущество гражданина, имеющееся на дату принятия решения арбитражного суда о признании гражданина банкротом и введении реализации имущества гражданина и выявленное или приобретенное после даты принятия указанного решения, составляет конкурсную массу, за исключением имущества, определенного пунктом 3 настоящей статьи.

 Также Арбитражным судом Западно-Сибирского округа от 17.02.2022 по настоящему делу указано -  доводы кассаторов о наличии волеизъявления ФИО11 на направление доли прибыли по итогам работы ООО «Зуммер»  и стоимости доли ООО «Зуммер»  в ООО «Северное волокно» на расчёты со своими кредиторами не опровергают выводов судов, поскольку управляющий обязан принимать меры к погашению требований кредиторов правомерными способами,     не     нарушая     законных     интересов     должника,     норм     корпоративного законодательства   и   экономических   интересов   зависимых   от   решений   должника   (его управляющего) хозяйственных обществ. Управляющим не доказано, что размер прибыли причитающейся ФИО11 от деятельности ООО «Зуммер», равен тому, что причитается обществу «Зуммер» от ООО «Северное волокно» и причитается именно в период времени, когда соответствующие средства направлены управляющим непосредственно кредиторам ФИО11».

Судом кассационной инстанции в Постановлении от 17.02.2022г по делу № Л70-380/2018 указано: стопроцентная доля в ООО «Зуммер» включена в конкурсную массу ФИО11  ФИО2 прямо в своих решениях от 17.03.2020. от 09.04.2020. от 27.04.2020. от 25.05,2020 дал согласие ООО «Северное волокно» на перечисление причитающихся обществу «Зуммер» денежных средств непосредственно кредиторам ФИО11 ООО «Северное волокно» 27.03.2020. 09.04.2020. 24.04.2020, 25.05.2020 перечислило денежные средства на счет ФИО11, специально открытый для этого управляющим.

Судами установлено, что 01.04.2020. 10.04.2020. 27.04.2020, 25.05.2020 ФИО2 в реестре требований кредиторов ФИО11 сделал отметки о погашениях требований кредиторов - ФИО3. ФИО12. Сорогипой Е.Г. за счёт средств, причитающихся обществу «Зуммер» от участия в ООО «Северное волокно». Решения ФИО11 от 12.02.2019 как единственного участника ООО  «Зуммер» («принять работу общества за 2018 год выполненной «хорошо»; чистая прибыль общества по итогам работы в 2018 году составила 38 453 000 руб. которая может быть направлена на выплату дивидендов, по принятие решения о выплате дивидендов по итогам работы ООО «Зуммер» в 2018 году отложить») правильно оценены судами как отсутствие решения о выплате и размере причитающейся участнику доли прибыли.

Суд первой инстанции верно  критически отнесся к представленному в материалы делу протоколу внеочередного общего собрания участников ООО «Северное волокно» от 30.06.2020, об отмене решений, принятых собранием участников общества от 17.03.2020, от 09.04.2020, от 27.04.2020 о выплате дивидендов обществу «Зуммер», поскольку, как верно отметил представитель ФИО11 в представленной представителем ФИО4 в судебном заседании копии протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Северное волокно» от 30.06.2020 имеется ссылка на номер уголовного дела № 1-162/2021, о котором нельзя было знать в 2020 году.

Суд также отклоняет доводы о двойном  в пользу  ООО ЗУММЕР».

Постановлением Арбитражного суча Западно-Сибирского округа от 17.03.2022 по делу  № А70-10608/2021 требования  общества с ограниченной ответственностью «Зуммер» по выплате стоимости доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Северное волокно» в размере 149 572 800 руб. признаны подлежащими удовлетворению наравне с требованиями лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (при распределении ликвидационной квоты). 

Отказывая в удовлетворении заявления Общества «Зуммер» в части взыскания убытков с арбитражного управляющего ФИО2 на сумму произведенного им зачета в размере 100 198 050 руб. 01 коп., суд исходил из следующего.

 Из протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Северное волокно» от 25.05.2020 следует, что ФИО4 принималось решение начать перечисления денежных средств с расчетного счета ООО «Северное волокно» в пользу ООО «Зуммер», в связи с выходом Общества «Зуммер» из состава участников ООО «Северное волокно», начиная с 25.05.2020, в пределах свободных остатков денежных средств в обществе; 25.05.2020 перечислить обществу «Зуммер» в счет выплаты денежных средств в связи с выходом общества «Зуммер» из состава участников ООО «Северное волокно» денежную сумму в размере 9 000 000 руб.

09.06.2020 оставшийся единственный участник ООО «Северное волокно» -ФИО4 принимает следующие решения:

 - доля общества «Зуммер» перешедшая на баланс общества 13.05.2020 года в связи с выходом ООО «Зуммер» из состава участников ООО «Северное волокно» не подлежит распределению в пользу единственного участника общества ФИО4;

 - в связи с выходом из состава участников общества – обществу «Зуммер» подлежит выплате действительная стоимость доли, которая по данным бухгалтерского учета по состоянию на 31.12.2019 года составляет 109 198 050 руб. Частично выплата действительной стоимости доли в размере 9 000 000 рублей произведена 25.02.2020 года, в связи с чем остаток, подлежащий выплате составляет 100 198 050 рублей;

- от ФИО11, признанного Арбитражным судом Тюменской области банкротом, в общество поступило письменное предложение осуществить выплату действительной стоимости доли в ООО «Зуммер», единственным участником которого он является, путем погашения требований кредиторов Троцкого М.В, (при наличии их согласия) и уменьшения их на соответствующую действительной стоимости доли сумму, включенную в реестр требований кредиторов ФИО11, с последующей передачей кредиторам долей в уставном капитале общества, пропорционально требованиям кредиторов, направленных на погашение действительной стоимости доли;

- в реестр требований кредиторов должника Троцкого М.В, включены требования кредиторов ФИО14 Е,Г., ФИО12 и ФИО3, которым на дату принятия настоящего решения принадлежат денежные требования к ФИО11 об уплате основной суммы долга в размере 55 262 806, 15 рублей ( 14,625%), 133 212 247, 65 рублей (37,277%) и 171 886 771, 19 рублей (48,099%) соответственно;

 - от кредиторов ФИО11 – ФИО3, ФИО12 и ФИО4 поступило согласие на выплату ООО «Зуммер» действительной стоимости доли за общества путем частичного погашения требований кредиторов к ФИО11, в связи с чем доля в уставном капитале Общества в размере 65% находящаяся на балансе общества, подлежит передаче ФИО4, ФИО12 и ФИО3 путем пропорционального распределения между ФИО4, ФИО14 и ФИО3, исходя из их процентного соотношения денежных требований указанных лиц в реестре требований кредиторов ФИО11;

 - в этой связи ФИО4 принадлежит передаче доля в уставном капитале в размере 9,5%, ФИО12 – 24,2 %, ФИО3 – 31,3%. Денежные требования кредиторов Троцкого М.В, погашаются (уменьшаются) пропорционально – ФИО3, на сумму 48 194 260,07 руб., ФИО4 на сумму 14 653 964, 81 руб., ФИО12 на сумму 37 3560 827, 10 руб. Оплата долей новыми участниками общества и ФИО4, а так же погашение требований кредиторов к ФИО11 происходят одновременно в день принятия настоящего решения и подписания его новыми участниками. 

Данное решение согласовано с кредиторами Троцкого М.В,: ФИО12, ФИО3, а так же ООО «Омега», ООО «Сибнерго», о чем свидетельствуют подписи указанных лиц в решении.

Кредиторами ФИО11, ФИО12, ФИО3, ФИО4 в адрес финансового управляющего Троцкого М.В, ФИО2 направлено письмо, в котором указывается, что от должника в адрес кредиторов и участника ООО «Северное волокно» поступали предложения по погашению части его денежных обязательство перед кредиторами посредством уменьшения требований на сумму выплаты действительной стоимости доли ООО «Зуммер» в уставном капитале ООО «Северное волокно», между кредиторами. Кредиторы ФИО11 – ФИО12, ФИО4 и ФИО3 приняли это предложение. В этой связи от кредиторов ФИО11 – ФИО12, ФИО4 и ФИО3 в общество с ограниченной ответственностью «Северное волокно» поступило согласие на выплату ООО «Зуммер» действительной стоимости доли за общество путем частичного погашения требований кредиторов к ФИО11, в связи с чем, доля в уставном капитале общества в размере 65% находящаяся на балансе общества, передана ФИО4, ФИО12, ФИО3, путем пропорционального распределения между ФИО4, ФИО12 и ФИО3, исходя из процентного соотношения денежных требований указанных лиц в реестре требований кредиторов ФИО11 

В этой связи денежные требования кредиторов ФИО11 погашаются (уменьшаются) пропорционально – ФИО3 на сумму 48 194 065 руб. 69 коп., ФИО4 на сумму 14 653 583 руб. 26 коп., ФИО12 на сумму 37 350 401 руб. 06 коп. 

25.06.2020 арбитражный управляющий ФИО2 в реестре требований кредиторов сделал отметки о погашении следующих требований кредиторов:

Кредитор

Дата внесения записи о погашении

Сумма 

Примечание

ФИО3

25.06.2020

48 194 065 руб. 69 коп.

Зачет при выплате действительной доли в ООО «Северное волокно»

ФИО12

25.06.2020

37 350 401 руб. 06 коп.

ФИО4

25.06.2020

14 653 583 руб. 26 коп.

ИТОГО

100 198 050 руб. 01 коп.

Как указывалось выше, постановлением от 02.06.2020 (резолютивная часть объявлена 26.05.2020) Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А70-380/2018  арбитражный управляющий ФИО2 отстранен от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о несостоятельности (банкротстве) ФИО11

В отзыве на заявление общества «Зуммер», ФИО2 указал, что поскольку он был отстранен от должности финансового управляющего ФИО11, то с 26.05.2020 он не имел никакого права что-то обжаловать действия кредиторов по «зачету».

Из материалов дела следует, что ФИО11 обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к ООО «Северное волокно», ФИО4, ФИО5, ФИО3 о признании недействительной сделки, совершенной в форме выплаты действительной стоимости доли общества «Зуммер» в размере 9 000 000 руб. и применении последствий ее недействительности, о признании недействительной сделки, совершенной в форме выплаты действительной стоимости доли общества «Зуммер» путем погашения требований кредиторов должника (ФИО4, ФИО5, ФИО3) и уменьшения их требований на соответствующую действительной стоимости доли сумму, включенную в реестр требований кредиторов должника, с последующей передачей кредиторам долей в уставном капитале общества «Северное волокно», пропорционально требованиям кредиторов, направленных на погашение действительной стоимости доли, в общей сумме 100 198 050 руб., и применении последствий ее недействительности.

Данный спор в настоящее время не рассмотрен.

Таким образом, учитывая, что ФИО2 был отстранен от должности финансового управляющего ФИО11 с 26.05.2020, и то, что указанный выше спор о признании сделки недействительной в настоящее время не рассмотрен судом, суд первой инстанции пришел к верному  выводу, что обществом «Зуммер» не доказана совокупность условий, необходимых для привлечения ФИО2 к гражданско-правовой ответственности в виде взыскания с него убытков в размере 100 198 050 руб. 01 коп.

Доводы апелляционной жалобы ООО «ЗУММЕР»  о том, что  судебным актом уже дана оценка действиям ФИО2 в части проведения зачета на сумму 100 198 050,01 рубль судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку фактически денежные средства ФИО2 не перечислял, в  материалы дела не представлено доказательств  причинения убытков произведенным зачетом именно ФИО2, поскольку  единственный оставшийся участник ООО «Северное волокно» - ФИО4 приняла решение о выплате ООО «Зуммер» стоимости доли в сумме 109 198 050 рублей.

Действительно, суд, определением от 09.09.2021,  признавая действия ФИО2 недействительными пришел к выводу, что  действия арбитражного управляющего ФИО2 по принятию решений от 17.03.2020, от 09.04.2020, от 27.04.2020, от 25.05.2020 о перечислении дивидендов (денежных средств ООО «Зуммер») и о погашении требований кредиторов путем зачете при выплате действительной доли в ООО «Северное волокно» в размере 100 198 050 руб. 01 коп. направлены на реализацию воли мажоритарного кредитора (ФИО3), а не воли должника и ООО «Зуммер». 

Вместе с тем, как указано выше 09.06.2020 ФИО4 были приняты решения:  

- доля общества «Зуммер» перешедшая на баланс общества 13.05.2020 года в связи с выходом ООО «Зуммер» из состава участников ООО «Северное волокно» не подлежит распределению в пользу единственного участника общества ФИО4;

 - в связи с выходом из состава участников общества – обществу «Зуммер» подлежит выплате действительная стоимость доли, которая по данным бухгалтерского учета по состоянию на 31.12.2019 года составляет 109 198 050 руб. Частично выплата действительной стоимости доли в размере 9 000 000 рублей произведена 25.02.2020 года, в связи с чем остаток, подлежащий выплате составляет 100 198 050 рублей;

- от ФИО11, признанного Арбитражным судом Тюменской области банкротом, в общество поступило письменное предложение осуществить выплату действительной стоимости доли в ООО «Зуммер», единственным участником которого он является, путем погашения требований кредиторов Троцкого М.В, (при наличии их согласия) и уменьшения их на соответствующую действительной стоимости доли сумму, включенную в реестр требований кредиторов ФИО11, с последующей передачей кредиторам долей в уставном капитале общества, пропорционально требованиям кредиторов, направленных на погашение действительной стоимости доли;

- в реестр требований кредиторов должника Троцкого М.В, включены требования кредиторов ФИО14 Е,Г., ФИО12 и ФИО3, которым на дату принятия настоящего решения принадлежат денежные требования к ФИО11 об уплате основной суммы долга в размере 55 262 806, 15 рублей ( 14,625%), 133 212 247, 65 рублей (37,277%) и 171 886 771, 19 рублей (48,099%) соответственно;

 - от кредиторов ФИО11 – ФИО3, ФИО12 и ФИО4 поступило согласие на выплату ООО «Зуммер» действительной стоимости доли за общества путем частичного погашения требований кредиторов к ФИО11, в связи с чем доля в уставном капитале Общества в размере 65% находящаяся на балансе общества, подлежит передаче ФИО4, ФИО12 и ФИО3 путем пропорционального распределения между ФИО4, ФИО14 и ФИО3, исходя из их процентного соотношения денежных требований указанных лиц в реестре требований кредиторов ФИО11;

 - в этой связи ФИО4 принадлежит передаче доля в уставном капитале в размере 9,5%, ФИО12 – 24,2 %, ФИО3 – 31,3%. Денежные требования кредиторов Троцкого М.В, погашаются (уменьшаются) пропорционально – ФИО3, на сумму 48 194 260,07 руб., ФИО4 на сумму 14 653 964, 81 руб., ФИО12 на сумму 37 3560 827, 10 руб. Оплата долей новыми участниками общества и ФИО4, а так же погашение требований кредиторов к ФИО11 происходят одновременно в день принятия настоящего решения и подписания его новыми участниками. 

При этом, ФИО2 отстранен  судом 26.05.2020, то есть до принятия указанных решений участником ООО «Северное волокно», и внесение  им записей в реестр в любом случае не могло причинить убытки, с учётом ранее принятого решения ФИО4 

На основании изложенного, коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

Основания для отмены или изменения определения суда первой инстанции по приведенным в апелляционных жалобах доводам отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено. Определение арбитражного суда принято с соблюдением норм права, подлежащих применению при разрешении спорных правоотношений, отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тюменской областиот 21.06.2022 по делу №А70-380/2018 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

В.А. Зюков

Судьи

 

Е.А. Горбунова

О.В. Зорина