АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

РЕШЕНИЕ

12 сентября 2023 года

 

Дело № А33-24903/2022

Красноярск

 

Резолютивная часть решения объявлена 05 сентября 2023 года.

В полном объеме решение изготовлено 12 сентября 2023 года.

 

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Болуж Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Полюс Красноярск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Красноярской таможне (ИНН 

<

***>; 

<

***>, ОГРН 

<

***>);

к Пулковской таможне (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

об оспаривании решений и уведомлений,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя: ФИО1, действующей на основании доверенности от 22.03.2022 № 001/Д-КРАС/22-25П, личность удостоверена паспортом, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлен диплом,

представителя ответчика - Красноярской таможни: ФИО2, действующей на основании доверенности от 09.01.2023 № 06-50/15, личность удостоверена служебным удостоверением, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлен диплом,

представителей ответчика - Пулковской таможни путем использования систем видеоконференц-связи: ФИО3 действующей на основании доверенности № 09-16/00038 от 09.01.2023, ФИО4, действующей на основании доверенности № 16-25/18778 от 30.12.2022, личности удостоверены служебными удостоверениями, в подтверждение наличия высшего юридического образования представлены дипломы,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО5, с использованием средств системы аудиозаписи и систем видеоконференц-связи, при содействии Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области, 

 

установил:

акционерное общество «Полюс Красноярск» (далее – заявитель, АО «Полюс Красноярск») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Красноярской таможне; к Пулковской таможне, в котором заявлены следующие требования:

- признать недействительными решения Пулковской таможни от 24.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары  № 10609050/030719/0030985; от 27.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10609050/260220/0005899; от 27.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10609050/210520/0015745; от 28.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10620010/240720/0051945;  от 28.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10620010/091120/0092418, от 28.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10620010/100721/0146431,

- признать недействительными уведомления Красноярской таможни о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней от 27.06.2022 № 10606000/У2022/0000453,  от 28.06.2022 № 10606000/У2022/0000468, от 28.06.2022 № 10606000/У2022/0000470, от 30.06.2022 № 10606000/У2022/0000484, от 30.06.2022 № 10606000/У2022/0000486, от 30.06.2022 № № 10606000/У2022/0000488.

Определением от 30.09.2022 возбуждено производство по делу.

Представитель заявителя на удовлетворении заявленных требований настаивал с учетом уточнения.

Представители ответчиков требования заявителя оспорили.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

Пулковской таможней проведена камеральная таможенная проверка в отношении АО «Полюс Красноярск» по вопросу достоверности сведений о таможенной стоимости товаров, заявленных в таможенных декларациях и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в таможенных декларациях №№ 10609050/030719/0030985, 10609050/260220/0005899, 10609050/210520/0015745, 10620010/240720/0051945, 10620010/091120/0092418, 10620010/100721/0146431, 10005030/151121/0593510 (результаты камеральной таможенной проверки отражены в Акте камеральной            таможенной проверки от 19.05.2022 № 10221000/210/190522/А000056).

По результатам таможенной проверки выявлены факты, свидетельствующие о нарушении АО «Полюс Красноярск» требований, установленных подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), а именно не включение в структуру таможенной стоимости товаров, задекларированных по ДТ №№10609050/030719/0030985 (товар 1), 10609050/260220/0005899 (товар 1), 10609050/210520/0015745 (товар 1), 10620010/240720/0051945 (товар 1), 10620010/091120/0092418 (товар 1), 10620010/100721/0146431 (товар 1), суммы лицензионных платежей (171 562,00 долл. США), уплаченных АО «Полюс Красноярск» в адрес Wenco International Mining Systems Limited (Канада) по лицензионному договору от 01.12.2020 №ПК918-20 за лицензионное программное обеспечение, установленное на товары «Упрочненный бортовой компьютер WENCO OCTAGON...». В соответствии с частью 28 статьи 237 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон) Пулковской таможней приняты решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары, от 24.06.2022, от 27.06.2022, от 28.06.2022, доначислено и взыскано 2 865,74 тыс. руб.

В соответствии с внешнеторговыми контрактами от 22.12.2018 № РК955-18, от № GR916-19, от 30.12.2019 № РК1043-19, от 25.02.2020 № РК101-20, от № РК1044-19, от 17.02.2021 № РК58-21, от 10.09.2021 № РК662-21, продавец Wenco International Mining Systems Limited, Канада) обязуется продать, а покупатель (АО «Полюс Красноярск») обязуется купить «Оборудование для существующей АСУ ГТК WENCO для высокоточного позиционирования на АО «Полюс Красноярск, именуемое в дальнейшем «Товар», в соответствии с приложениями к контрактам.

В соответствии с условиями внешнеторговых контрактов приемка товаров по качеству и комплектности производится по адресу: Олимпиадинский ГОК. г.п. Северо-Енисейский район. Красноярский край, Россия.

В соответствии с пунктом 1.1.1. контракта от 22.12.2018 № РК955-18 «Комплектность Товара определяется Приложением 1, при этом под Товаром для целей Контракта понимается оборудование, комплектующие запасные части, программы для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) и базы данных (системное и прикладное программное обеспечение), нрава на пользование (лицензию), которыми Продавец передает Покупателю».

В соответствии с условиями внешнеторговых контрактов приемка товаров по качеству и комплектности производится по адресу: Олимпиадинский ГОК, г.п. Северо-Енисейский район. Красноярский край, Россия.

По имеющемуся в распоряжении лицензионному договору на предоставление прав по использованию обновлений программного обеспечения от 01.12.2020 № ПК918-20 лицензиар - Wenco International Mining Systems Limited предоставляет право обновления (обновленные версии) программного обеспечения АСУ ГТК WENCO лицензиату - АО «Полюс Красноярск».

Согласно пункту 1.1.3 территория использования ЛИЦЕНЗИИ ограничена: Российская Федерация, Красноярский Край, Северо-Енисейский район, площадки ГОК «Олимпиадинский» и «Благодатное». ЛИЦЕНЗИИ предоставляется для ГОК «Олимпиадинский» и ГОК «Восточный» по перечню как представлено в Приложении 1.

В соответствии с пунктом 4.4. Договора передача Программного обеспечения осуществляется путем его загрузки через ЕТР (Fail Transfer Protocol - протокол передачи файлов).

В соответствии с пунктом 7.1. Договора Стороны соглашаются с тем, что в рамках передачи ЛИЦЕНЗИИ ЛИЦЕНЗИАТ получает от ЛИЦЕНЗИАРА информацию, которая составляет «ноу-хау» ЛИЦЕНЗИАРА и является конфиденциальной информацией.

Согласно сведениям, представленным Обществом по требованию Пулковской таможни, приобретенное лицензионное программное обеспечение АСУ ГТК Wenco устанавливается:

на серверах АСУ ГТК под управлением Windows Server 2016;

на терминалах АСУ ГТК (мобильная часть системы, в том числе проверяемые товары «Упрочненные бортовые компьютеры WENCO OCTAGON...») под управлением Windows Embedded.

Серверная часть состоит из множества служб, установленных на операционных и резервных серверах приложений и БД.

Установка программного обеспечения производилась сотрудниками Wenco International Mining Systems Limited под руководством специалистов Олимпиадинского ГОК.

Как следует из документов, предоставленных Обществом Пулковской таможне письмом от 12.04.2022 № 15/3027 «О предоставлении документов и (или) сведений при камеральной таможенной проверке» в ходе камеральной таможенной проверки, осуществлять основные функции без установки на проверяемые товары лицензионного программного обеспечения АСУ ГТК Wenco невозможно.

Упрочненные бортовые компьютеры Wenco Octagon TRAX-10 LP и TRAX-10 НР, задекларированные по ДТ №№ 10609050/030719/0030985, 10609050/260220/0005899, 10609050/210520/0015745. 10620010/240720/0051945, 10620010/091120/0092418, 10620010/100721/0146431, поставлялись с предустановленной операционной системой Windows Embedded Standard, с наклейкой сертификата подлинности на корпусе каждого бортового компьютера.

Согласно сведениям, предоставленным Обществом Пулковской таможне письмом от 16.05.2022 № 15/4083 «О предоставлении документов и (или) сведений при камеральной таможенной проверке», на упрочненных бортовых компьютерах терминалов                                   АСУ ГТК (мобильной части системы), задекларированных по ДТ №№ 10609050/030719/0030985, 10609050/210520/0015745, 10620010/240720/0051945, 10620010/091120/0092418, 10620010/100721/0146431 (Wenco Octagon TRAX-10 LP) дополнительно установлено лицензионное программное обеспечение: MDT5 (Основной программный модуль взаимодействия клиента-терминала-сервера), Omnicomm (Система контроля расхода топлива), PitNav (Навигация по карьеру), ТRMS (Контроль давления в шинах), ReadyLine (Сбор данных со встроенного бортового компьютера техники), FleetAwareness (Система предупреждения столкновений на основе координат -единая лицензия на карьер); на упрочненных бортовых компьютерах терминалов АСУ ГТК (мобильной части системы), задекларированных по ДТ №10609050/260220/0005899 Wenco Octagon TRAX-10 НР) дополнительно установлено программное обеспечение ОНИ (Программа буровой установки).

Права на использование Обществом вышеуказанных программных модулей приобретены в рамках лицензионного договора от 01.12.2020 № ПК918-20.

Обществом представлены следующие акты приема-передачи неисключительных прав на программное обеспечение к лицензионному договору от 01.12.2020 № ПК918-20:

1) акт от 01.12.2020 за период с 01.05.2020 по 31.10.2020 на сумму 67 811,00 долл. США;

2) акт от 18.02.2021 за период с 01.11.2020 по 31.01.2021 на сумму 33 905,50 долл. США;

3) акт от 21.06.2021 за период с 01.02.2021 по 30.04.2021 на сумму 33 905,50 долл. США (в перечне передаваемого по данному акту программного обеспечения отсутствуют программные модули, устанавливаемые на проверяемые товары, в связи с чем платежи по данному акту не включены при расчете сумм таможенных платежей, подлежащих добавлению к фактически уплаченной или подлежащей уплате цене ввозимых товаров);

4) акт за период с 01.05.2021 по 31.07.2021 на сумму 34 922,75 долл. США;

5) акт за период с 01.08.2021 по 31.10.2021 на сумму 34 922,75 долл. США.

Приложением 1 к лицензионному договору от 01.12.2020 №ПК918-20 устанавливается перечень программного обеспечения, на обновление которого предоставляются лицензии. В данный перечень входят в том числе вышеназванные программные модули, установленные на упрочненных бортовых компьютерах терминалов АСУ ГТК (мобильной части системы). Согласно сведениям, полученным от проверяемого лица,  выделить  стоимость  каждого установленного лицензионного программного модуля невозможно из-за отсутствия разбивки стоимости по программным модулям.

В качестве лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности рассматриваются любые платежи (в том числе роялти, вознаграждения) за использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, к которым в соответствии с международными договорами, международными договорами и актами, составляющими право Союза, и законодательством государств-членов относятся произведения науки, литературы и искусства, фонограммы, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, секреты производства (ноу-хау), товарные знаки. прочие объекты интеллектуальной собственности (далее - лицензионные платежи) (пункт 4 Положения).

Обязанность по уплате лицензионных платежей является частью договорных отношений между лицензиатом и правообладателем (лицензиаром), которые могут быть оформлены лицензионным договором (соглашением), сублицензионным договором (соглашением), договором коммерческой концессии (франчайзинга), договором коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) либо иным видом договора (пункт 5 Положения).

В целях проверки выполнения условий, предусмотренных абзацем первым подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, и решения вопроса о том, подлежат ли лицензионные платежи добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, в ходе камеральной таможенной проверки проанализированы условия лицензионного договора и внешнеэкономического контракта, в соответствии с которым осуществляется продажа товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, а также иные документы, имеющие отношение к продаже товаров и уплате лицензионных платежей.

Wenco International Mining Systems Limited (Канада) в рамках лицензионного договора предоставляет АО «Полюс Красноярск» право использования программного обеспечения. Согласно договору, АО «Полюс Красноярск» получает информацию, которая составляет «ноу-хау» ЛИЦЕНЗИАРА и является конфиденциальной информацией.

Программное обеспечение, за использование которого уплачиваются лицензионные платежи, после его установки является неотъемлемой частью ввозимого товара «бортовые компьютеры Wenco Octagon TRAX-10 LP и TRAX-10 НР», т.к. осуществление основных функций указанными бортовыми компьютерами без установки на них лицензионного программного обеспечения АСУ ГТК Wenco нецелесообразно (согласно сведениям, предоставленным АО «Полюс Красноярск» письмом от 12.04.2022 № 15/3027 «О предоставлении документов и (или) сведений при камеральной таможенной проверке»). Следовательно, ввозимые товары не могут в полной мере осуществлять свои функции в том числе без периодического обновления данного программного обеспечения.

Таким образом, установлено, что приобретение Обществом товаров «Упрочненный бортовой компьютер Wenco Octagon...», задекларированных по ДТ №№10609050/030719/0030985 (товар 1), 10609050/260220/0005899 (товар 1), 10609050/210520/0015745 (товар 1), 10620010/240720/0051945 (товар 1), 10620010/091120/0092418 (товар 1), 10620010/100721/0146431 (товар 1), неразрывно связано с приобретением Обществом лицензионных прав на установку ПО: программное обеспечение устанавливается на проверяемые товары, без программного обеспечения функционирование рассматриваемых товаров невозможно. Уплата лицензионных платежей за использование ПО является условием ввоза товара на таможенную территорию ЕАЭС, в связи с чем подлежит добавлению к фактически уплаченной или подлежащей уплате цене ввозимых товаров.

27.06.2022, 28.06.2022, 30.06.2022 должностными лицами Сибирской электронной и Новосибирской таможен в АПС «Задолженность» сформировано 6 паспортов задолженности по документам начисления 10609000/8669, 10609000/8671, 10609000/8670, 10620000/7628, 10620000/7627, 10620000/7626, плательщиком по документу начисления является АО «Полюс Красноярск».

27.06.2022, 28.06.2022, 30.06.2022 Красноярской таможней на основании Порядка принята к учету задолженность АО «Полюс Красноярск», возникшая в результате проведения Пулковской таможней камеральной таможенной проверки (акт от 19.05.2022 № 10221000/210/190522/А000056), таможней взыскания по вышеуказанным паспортам задолженности определена Красноярская таможня.

Красноярской таможней в соответствии со статьей 73 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ с использованием АПС «Задолженность» сформированы Уведомления (уточнение к уведомлению) о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней:

 

Номер

Дата

Сумма платежей, руб.

Сумма пеней

Общая сумма, руб.

10606000/У2022/0000453

27.06.2022

156 999,89

33 070,28

190 070,17

10606000/У2022/0000468

28.06.2022

734 830,40

112 204,51

847 034,91

10606000/У2022/0000470

28.06.2022

14 655,30

2 437,86

17 093,16

10606000/У2022/0000484

30.06.2022

784 091,96

103 184,32

887 276,28

10606000/У 2022/0000486

30.06.2022

756 461,44

76 192,47

832 653,91

10606000/У2022/0000488

30.06.2022

80 095,75

11 514,31

91 610,06

Вышеуказанные Уведомления в виде электронных документов Красноярской таможней направлены через личный кабинет в адрес АО «Полюс Красноярск». Срок добровольной уплаты по вышеуказанным Уведомлениям истекал 12.08.2022, 15.08.2022, 17.08.2022. Уведомления, направленные Красноярской таможней в адрес АО «Полюс Красноярск», исполнены в добровольном порядке.

Полагая, что решения и уведомления, противоречат требованиям нормативных актов и нарушают его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

Из содержания статей 198, 200, 201 АПК РФ следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту;

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Часть 4 статьи 198 АПК РФ предусматривает, что заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Общество обратилось в арбитражный суд в пределах трехмесячного срока для обжалования ненормативного правового акта, установленного положениями части 4 статьи 198 АПК РФ.

Судом установлено, что в соответствии с главой 43 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», пункта 3 статьи 112 ТК ЕАЭС, пункта 21 Порядка, утвержденного Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10.12.2013 № 289 «О внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, и признании утратившими силу некоторых решений Комиссии Таможенного союза и Коллегии Евразийской экономической комиссии», Общим положением о таможне, утвержденным Приказом ФТС России от 31.05.2018 № 833, оспариваемые решения приняты уполномоченным лицом компетентного органа.

Как следует из материалов дела, Пулковской таможней проведена камеральная таможенная проверка в отношении АО «Полюс Красноярск» по вопросу достоверности сведений о таможенной стоимости товаров, заявленных в таможенных декларациях и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в таможенных декларациях №№ 10609050/030719/0030985, 10609050/260220/0005899, 10609050/210520/0015745, 10620010/240720/0051945, 10620010/091120/0092418, 10620010/100721/0146431, 10005030/151121/0593510 (результаты камеральной таможенной проверки отражены в Акте камеральной            таможенной проверки от 19.05.2022 № 10221000/210/190522/А000056).

По результатам таможенной проверки выявлены факты, свидетельствующие о нарушении АО «Полюс Красноярск» требований, установленных подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), а именно не включение в структуру таможенной стоимости товаров, задекларированных по ДТ №№10609050/030719/0030985 (товар 1), 10609050/260220/0005899 (товар 1), 10609050/210520/0015745 (товар 1), 10620010/240720/0051945 (товар 1), 10620010/091120/0092418 (товар 1), 10620010/100721/0146431 (товар 1), суммы лицензионных платежей (171 562,00 долл. США), уплаченных АО «Полюс Красноярск» в адрес Wenco International Mining Systems Limited (Канада) по лицензионному договору от 01.12.2020 №ПК918-20 за лицензионное программное обеспечение, установленное на товары «Упрочненный бортовой компьютер WENCO OCTAGON...». В соответствии с частью 28 статьи 237 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон) Пулковской таможней приняты решения о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары, от 24.06.2022, от 27.06.2022, от 28.06.2022, доначислено и взыскано 2 865,74 тыс. руб.

Согласно пункту 10 статьи 38 ТК ЕАЭС таможенная стоимость товаров и сведения, относящиеся к ее определению, должны основываться на достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации.

В соответствии с пунктом 15 статьи 38 ТК ЕАЭС основой таможенной стоимости ввозимых товаров должна быть в максимально возможной степени стоимость сделки с этими товарами в значении, определенном статьей 39 ТК ЕАЭС.

В силу пункта 1 статьи 39 ТК ЕАЭС таможенной стоимостью ввозимых товаров по общему правилу является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Союза и дополненная в соответствии со статьей 40 данного Кодекса.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними (1 метод) к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права (далее - роялти), которые относятся к оцениваемым (ввозимым) товарам и которые, прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

Согласно абзацу 3 пункта 9 Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары являющегося приложением к Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15 ноября 2016 г. № 20 (далее - Положение), зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную  территорию Союза, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, особенно когда правообладатель и продавец являются разными лицами.

В качестве лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности рассматриваются любые платежи (в том числе роялти, вознаграждения) за использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, к которым в соответствии с международными договорами, международными договорами и актами, составляющими право Союза, и законодательством государств-членов относятся произведения науки, литературы и искусства, фонограммы, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, секреты производства (ноу-хау), товарные знаки, прочие объекты интеллектуальной собственности (далее - лицензионные платежи).

Прямая или косвенная уплата покупателем лицензионных платежей за использование товарных знаков в качестве условия продажи означает, что в таможенной стоимости товаров учитываются лицензионные платежи, которые покупатель должен уплатить либо непосредственно продавцу по внешнеэкономической сделке, либо третьему лицу, которое является правообладателем товарных знаков и, может, не является продавцом ввозимых товаров.

Согласно пункту 7 Положения в целях проверки выполнения условий, предусмотренных абзацем первым подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, и решения вопроса о том, подлежат ли лицензионные платежи добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, должны быть проанализированы условия лицензионного договора и внешнеэкономического договора (контракта), в соответствии с которым осуществляется продажа товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, а также иные документы, имеющие отношение к продаже товаров и уплате лицензионных платежей.

В случае, когда лицензионные платежи не включены в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, и уплачиваются отдельно от счета на оплату оцениваемых (ввозимых) товаров, при решении вопроса о необходимости включения лицензионных платежей в таможенную стоимость этих товаров следует принимать во внимание следующие ключевые факторы:

- относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам;

- является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

При анализе указанных факторов необходимо учитывать, что под продажей оцениваемых (ввозимых) товаров понимается их продажа для вывоза на таможенную территорию Союза.

В соответствии с внешнеторговыми контрактами от 22.12.2018 № РК955-18, от № GR916-19, от 30.12.2019 № РК1043-19, от 25.02.2020 № РК101-20, от № РК1044-19, от 17.02.2021 № РК58-21, от 10.09.2021 № РК662-21, продавец Wenco International Mining Systems Limited, Канада) обязуется продать, а покупатель (АО «Полюс Красноярск») обязуется купить «Оборудование для существующей АСУ ГТК WENCO для высокоточного позиционирования на АО «Полюс Красноярск, именуемое в дальнейшем «Товар», в соответствии с приложениями к контрактам.

В соответствии с условиями внешнеторговых контрактов приемка товаров по качеству и комплектности производится по адресу: Олимпиадинский ГОК. г.п. Северо-Енисейский район. Красноярский край, Россия.

В соответствии с пунктом 1.1.1. контракта от 22.12.2018 № РК955-18 «Комплектность Товара определяется Приложением 1, при этом под Товаром для целей Контракта понимается оборудование, комплектующие запасные части, программы для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) и базы данных (системное и прикладное программное обеспечение), права на пользование (лицензию), которыми Продавец передает Покупателю».

В соответствии с условиями внешнеторговых контрактов приемка товаров по качеству и комплектности производится по адресу: Олимпиадинский ГОК, г.п. Северо-Енисейский район. Красноярский край, Россия.

По имеющемуся в распоряжении лицензионному договору на предоставление прав по использованию обновлений программного обеспечения от 01.12.2020 № ПК918-20 лицензиар - Wenco International Mining Systems Limited предоставляет право обновления (обновленные версии) программного обеспечения АСУ ГТК WENCO лицензиату - АО «Полюс Красноярск».

Согласно пункту 1.1.3. территория использования ЛИЦЕНЗИИ ограничена: Российская Федерация, Красноярский Край, Северо-Енисейский район, площадки ГОК «Олимпиадинский» и «Благодатное». ЛИЦЕНЗИИ предоставляется для ГОК «Олимпиадинский» и ГОК «Восточный» по перечню как представлено в Приложении 1.

В соответствии с пунктом 4.4. Договора передача Программного обеспечения осуществляется путем его загрузки через ЕТР (Fail Transfer Protocol - протокол передачи файлов).

В соответствии с пунктом 7.1. Договора Стороны соглашаются с тем, что в рамках передачи ЛИЦЕНЗИИ ЛИЦЕНЗИАТ получает от ЛИЦЕНЗИАРА информацию, которая составляет «ноу-хау» ЛИЦЕНЗИАРА и является конфиденциальной информацией.

Согласно сведениям, представленным Обществом по требованию Пулковской таможни, приобретенное лицензионное программное обеспечение АСУ ГТК Wenco устанавливается:

- на серверах АСУ ГТК под управлением Windows Server 2016;

- на терминалах АСУ ГТК (мобильная часть системы, в том числе проверяемые товары «Упрочненные бортовые компьютеры WENCO OCTAGON...») под управлением Windows Embedded.

Серверная часть состоит из множества служб, установленных на операционных и резервных серверах приложений и БД. Установка программного обеспечения производилась сотрудниками Wenco International Mining Systems Limited под руководством специалистов Олимпиадинского ГОК.

Как следует из документов, предоставленных Обществом Пулковской таможне письмом от 12.04.2022 № 15/3027 «О предоставлении документов и (или) сведений при камеральной таможенной проверке» в ходе камеральной таможенной проверки, осуществлять основные функции без установки на проверяемые товары лицензионного программного обеспечения АСУ ГТК Wenco невозможно.

Упрочненные бортовые компьютеры Wenco Octagon TRAX-10 LP и TRAX-10 НР, задекларированные по ДТ №№ 10609050/030719/0030985, 10609050/260220/0005899, 10609050/210520/0015745. 10620010/240720/0051945, 10620010/091120/0092418, 10620010/100721/0146431, поставлялись с предустановленной операционной системой Windows Embedded Standard, с наклейкой сертификата подлинности на корпусе каждого бортового компьютера.

Согласно сведениям, предоставленным Обществом Пулковской таможне письмом от 16.05.2022 № 15/4083 «О предоставлении документов и (или) сведений при камеральной таможенной проверке», на упрочненных бортовых компьютерах терминалов АСУ ГТК (мобильной части системы), дополнительно установлено лицензионное программное обеспечение: MDT5 (Основной программный модуль взаимодействия клиента-терминала-сервера), Omnicomm (Система контроля расхода топлива), PitNav (Навигация по карьеру), ТRMS (Контроль давления в шинах), ReadyLine (Сбор данных со встроенного бортового компьютера техники), FleetAwareness (Система предупреждения столкновений на основе координат -единая лицензия на карьер); на упрочненных бортовых компьютерах терминалов АСУ ГТК (мобильной части системы), задекларированных по ДТ №10609050/260220/0005899 Wenco Octagon TRAX-10 НР) дополнительно установлено программное обеспечение ОНИ (Программа буровой установки).

Права на использование Обществом вышеуказанных программных модулей приобретены в рамках лицензионного договора от 01.12.2020 № ПК918-20.

Обществом представлены следующие акты приема-передачи неисключительных прав на программное обеспечение к лицензионному договору от 01.12.2020 № ПК918-20:

1) акт от 01.12.2020 за период с 01.05.2020 по 31.10.2020 на сумму 67 811,00 долл. США;

2) акт от 18.02.2021 за период с 01.11.2020 по 31.01.2021 на сумму 33 905,50 долл. США;

3) акт от 21.06.2021 за период с 01.02.2021 по 30.04.2021 на сумму 33 905,50 долл. США (в перечне передаваемого по данному акту программного обеспечения отсутствуют программные модули, устанавливаемые на проверяемые товары, в связи с чем платежи по данному акту не включены при расчете сумм таможенных платежей, подлежащих добавлению к фактически уплаченной или подлежащей уплате цене ввозимых товаров);

4) акт за период с 01.05.2021 по 31.07.2021 на сумму 34 922,75 долл. США;

5) акт за период с 01.08.2021 по 31.10.2021 на сумму 34 922,75 долл. США.

Приложением 1 к лицензионному договору от 01.12.2020 №ПК918-20 устанавливается перечень программного обеспечения, на обновление которого предоставляются лицензии. В данный перечень входят в том числе вышеназванные программные модули, установленные на упрочненных бортовых компьютерах терминалов АСУ ГТК (мобильной части системы). Согласно сведениям,  полученным  от  проверяемого лица,  выделить  стоимость  каждого установленного лицензионного программного модуля невозможно из-за отсутствия разбивки стоимости по программным модулям.

В качестве лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности рассматриваются любые платежи (в том числе роялти, вознаграждения) за использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, к которым в соответствии с международными договорами, международными договорами и актами, составляющими право Союза, и законодательством государств-членов относятся произведения науки, литературы и искусства, фонограммы, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, секреты производства (ноу-хау), товарные знаки. прочие объекты интеллектуальной собственности (далее - лицензионные платежи) (пункт 4 Положения).

Обязанность по уплате лицензионных платежей является частью договорных отношений между лицензиатом и правообладателем (лицензиаром), которые могут быть оформлены лицензионным договором (соглашением), сублицензионным договором (соглашением), договором коммерческой концессии (франчайзинга), договором коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) либо иным видом договора (пункт 5 Положения).

В целях проверки выполнения условий, предусмотренных абзацем первым подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, и решения вопроса о том, подлежат ли лицензионные платежи добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, в ходе камеральной таможенной проверки таможенным органом проанализированы условия лицензионного договора и внешнеэкономического контракта, в соответствии с которым осуществляется продажа товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, а также иные документы, имеющие отношение к продаже товаров и уплате лицензионных платежей.

Таможенным органом установлено, что Wenco International Mining Systems Limited (Канада) в рамках лицензионного договора предоставляет АО «Полюс Красноярск» право использования программного обеспечения. Согласно договору, АО «Полюс Красноярск» получает информацию, которая составляет «ноу-хау» ЛИЦЕНЗИАРА и является конфиденциальной информацией. Программное обеспечение, за использование которого уплачиваются лицензионные платежи, после его установки является неотъемлемой частью ввозимого товара «бортовые компьютеры Wenco Octagon TRAX-10 LP и TRAX-10 НР», т.к. осуществление основных функций указанными бортовыми компьютерами без установки на них лицензионного программного обеспечения АСУ ГТК Wenco нецелесообразно (согласно сведениям, предоставленным АО «Полюс Красноярск» письмом от 12.04.2022 № 15/3027 «О предоставлении документов и (или) сведений при камеральной таможенной проверке»).

На основании изложенного, таможенный орган обосновано пришел к выводу, что ввозимые товары не могут в полной мере осуществлять свои функции без периодического обновления данного программного обеспечения.

Согласно пункту 1 статьи 313 ТК ЕАЭС при проведении таможенного контроля таможенной стоимости товаров, заявленной при таможенном декларировании, таможенным органом осуществляется проверка правильности определения и заявления таможенной стоимости товаров (выбора и применения метода определения таможенной стоимости товаров, структуры и величины таможенной стоимости товаров, документального подтверждения сведений о таможенной стоимости товаров).

Согласно пункту 9 статьи 38 ТК ЕАЭС определение таможенной стоимости товаров не должно быть основано на использовании произвольной или фиктивной таможенной стоимости товаров.

В соответствии с пунктом 10 статьи 38 ТК ЕАЭС таможенная стоимость товаров и сведения, относящиеся к ее определению, должны основываться на достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39 ТК ЕАЭС таможенной стоимостью ввозимых товаров, является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Союза и дополненная в соответствии со статьей 40 ТК ЕАЭС.

В соответствии с пунктом 3 статьи 39 ТК ЕАЭС ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, является общая сумма всех платежей за эти товары, осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или иному лицу в пользу продавца. При этом платежи могут быть осуществлены прямо или косвенно в любой форме, не запрещенной законодательством государств-членов.

В соответствии с пунктом 15 статьи 39 ТК ЕАЭС основой таможенной стоимости ввозимых товаров должна быть в максимально возможной степени стоимость сделки с этими товарами в значении, определенном статьей 39 ТК ЕАЭС.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза (далее -Союз), в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

В соответствии с пунктом 9 Положения зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

Позиция Пулковской таможни совпадает с разъяснениями Министерства Финансов Российской Федерации (письмо Минфина России от 20.02.2020 № 03-10-11/12144), согласно которым сумма лицензионных платежей за Лицензионное программное обеспечение должна быть учтена при определении таможенной стоимости ввозимых товаров в случае, когда Лицензионное программное обеспечение было получено по электронным каналам связи без использования материального носителя.

На основании вышеизложенного, делая вывод о необходимости включения в таможенную стоимость ввезенных товаров оплачиваемых АО «Полюс Красноярск» лицензионных платежей за право использования ПО, таможенным органом обоснованно установлено, что приобретение Обществом товаров «Упрочненный бортовой компьютер Wenco Octagon...», задекларированных по ДТ №№10609050/030719/0030985 (товар 1), 10609050/260220/0005899 (товар 1), 10609050/210520/0015745 (товар 1), 10620010/240720/0051945 (товар 1), 10620010/091120/0092418 (товар 1), 10620010/100721/0146431 (товар 1), неразрывно связано с приобретением Обществом лицензионных прав на установку ПО: программное обеспечение устанавливается на проверяемые товары, без программного обеспечения функционирование рассматриваемых товаров невозможно. Уплата лицензионных платежей за использование ПО является условием ввоза товара на таможенную территорию ЕАЭС, следовательно, подлежит добавлению к фактически уплаченной или подлежащей уплате цене ввозимых товаров.

Заявитель, оспаривая вышеуказанные доводы таможенного органа, не представил суду доказательств, опровергающие выводы таможенного органа о том, что данные компьютеры могут полноценно осуществлять функционирование в отсутствие спорного программного обеспечения. Также заявитель не доказал, что программное обеспечение (обновление) закупалось в целях его установок на иной технике, не связанной с данными приобретенными компьютерами (не представлены соответствующие доказательства их установки на других компьютерах).

При этом довод заявителя о том, что на приобретенных компьютерах могут быть установлены другие программные продукты не опровергают вышеуказанные выводы таможенного органа, поскольку заявитель не обосновал необходимость приобретения именно спорного программного продукта, а не какого либо иного в случае имеющегося намерения использовать ввезенный товар с установкой другого программного обеспечения.

Также общество считает, что таможенный орган необоснованно включил в таможенную стоимость лицензионные платежи в сумме 33905,50 долл. США по акту от 18.02.2021 за период с 01 ноября 2020 по 31.01.2021. В обоснование данного довода заявитель ссылается на следующее:

Количество ввезенных бортовых компьютеров 152 шт. Из них, 151 компьютер Octagon TPAX-10LP, на которые устанавливается программное обеспечение MDT5,  и 1 компьютер Octagon TPAX-10HP, на который устанавливается программное обеспечение Drill.

По акту от 01.12.2020 передаются лицензии MDT версии 5 V5.49.5 в количестве 200 штук (что уже превышает ввезенное количество компьютеров) и лицензии Drill версии V1.25.2.13 в количестве 15 штук (что также превышает количество одного ввезенного компьютера Octagon TPAX-10HP). Лицензионные платежи по данному акту учтены в стоимости 152 бортовых компьютеров.

По акту от  18.02.2021  передаются те же 2 вида (та же версия обновлений) лицензий бортового программного обеспечения: лицензии MDT версия 5 V5.49.5 в количестве 80 штук и лицензии Drill версия V1.25.2.13 в количестве 14 штук. Лицензионные платежи за эти же обновления по акту от 18.02.2021 также учтены в стоимости 152 бортовых компьютеров.

Поскольку в расчете таможенной стоимости учтены лицензионные платежи по акту от 01.12.2020 за количество лицензий, превышающих количество ввезенных компьютеров, заявитель полагает, что отсутствуют основания учитывать лицензионные платежи по акту от 18.02.2021, за ещё дополнительное количество этих же лицензий.

Вместе с тем, исходя из сведений, содержащихся в актах приема-передачи неисключительных прав на программное обеспечение к Договору, лицензии передаются в следующих количествах:

 

карьер «Восточный»

карьер «Благодатный»

 

Бортовое ПО

 

акт от 01.12.2020 за период с 01.05.2020 по 31.10.2020

 

MDT 5

200

 

Drill

15

 

акт от 18.02.2021 за период с 01.11.2020 по 31.01.2021

 

MDT 5

 

82

Drill

 

14

за период с 01.05.2021 по 31.07.2021

 

MDT 5

200

82

Drill

18

14

за период с 01.08.2021  по 31.10.2021

 

MDT 5

200

 

Drill

15

 

Из приведенных сведений усматривается, что обновления передаются на одинаковое количество бортовых компьютеров в зависимости от необходимости. Таким образом, в рамках Договора передаются лицензии на обновление программных модулей на бортовых компьютерах, функционирующих на территории карьера «Восточный», либо на обновление программных модулей на бортовых компьютерах, функционирующих на территории карьера «Благодатный».

При этом представленные в ходе камеральной таможенной проверки документы не отражают, на территорию какого карьера были поставлены задекларированные бортовые компьютеры, в связи с чем невозможно установить, к каким из задекларированных бортовых компьютеров применимы лицензионные платежи, произведенные на основании акта приема-передачи от 01.12.2020, а к каким - на основании акта от 18.02.2021.

В ходе рассмотрения настоящего дела также не представлено доказательств, позволяющих установить, на какие именно компьютеры установлено приобретаемое на основании данных актов программное обеспечение.

Кроме того, заявителем ни в ходе таможенной проверки, ни при рассмотрении настоящего дела не представлено сведений относительно разбивки стоимости лицензии каждого установленного бортового программного обеспечения (в том числе стоимость одной лицензии MDT и одной лицензии Drill).

Таким образом, суд соглашается с выводом таможенного органа, что на основании полученных в ходе проведения камеральной таможенной проверки документов и сведений не представляется возможным произвести расчет дополнительных начислений к таможенной стоимости проверяемых товаров иначе, чем тот расчет, который произведен Пулковской таможней по итогам камеральной таможенной проверки.

Согласно позиции Министерства финансов Российской Федерации (письмо от 05.02.2021 № 27-01-21/7570 в ответ на обращение ФТС России от 13.10.2020 № 01-14/57351), относительно ситуации, когда представляемые подконтрольными лицами коммерческие, бухгалтерские и иные документы не позволяют выделить и документально подтвердить часть лицензионных платежей, относящихся к ввозимым товарам, действующее регулирование не содержит норм, допускающих возможность распределения общих сумм платежей за использование объектов интеллектуальной собственности, в отношении которых принимается решение о необходимости/отсутствии необходимости включения в таможенную стоимость товаров в соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), на части, подлежащие и не подлежащие включению в таможенную стоимость товаров.

Таким образом, правовые основания для распределения сумм лицензионных платежей, в отношении которых одновременно выполнены условия, предусмотренные подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, отсутствуют. С учетом изложенного, в таможенную стоимость товаров подлежит включению полная суммы лицензионных платежей.

Согласно Правилам применения метода определения таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1), утвержденных Решением Коллегии ЕЭК от 20 декабря 2012 г. № 283 (далее - Правила), если действия покупателя, предпринятые с целью продвижения товаров на внутреннем рынке ЕАЭС, осуществлены по требованию продавца и продавец определяет условия их осуществления, что является условием продажи ввозимых товаров и, как следствие, влияет на установление продавцом цены на товары, то в этом случае расходы на такие действия покупателя должны быть включены в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате. В этих целях при определении таможенной стоимости ввозимых товаров необходимо сделать поправку к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате, независимо от того, прямо или косвенно оплачены такие расходы.

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, отраженной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.12.2022 №310-ЭС22-8937 по делу №А09-1129/2021 «Система оценки ввозимых товаров для таможенных целей, установленная Таможенным кодексом ЕАЭС, основана на статье VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года и исходит из их действительной стоимости - цены, по которой такие или аналогичные товары продаются или предлагаются для продажи при обычном ходе торговли в условиях полной конкуренции, определяемой с использованием соответствующих методов таможенной оценки. За основу определения таможенной стоимости в максимально возможной степени должна приниматься стоимость сделки с ввозимыми товарами (первый метод определения таможенной стоимости), о чем указано в пункте 15 статьи 38 ТК ЕАЭС.

Согласно пункту 1 статьи 39 ТК ЕАЭС таможенной стоимостью ввозимых товаров является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС и дополненная в соответствии со статьей 40 Кодекса.

В силу пункта 3 статьи 39 ТК ЕАЭС ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, является общая сумма всех платежей за эти товары, осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или иному лицу в пользу продавца.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС одним из дополнительных начислений являются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

Как разъяснено в пункте 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» (далее - постановление Пленума № 49) при выполнении указанных в пункте 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса ЕАЭС требований само по себе заключение договора с иным, чем продавец товара, правообладателем не препятствует включению уплачиваемых на основании такого договора роялти в соответствующем размере в таможенную стоимость оцениваемых товаров.

Из анализа приведенных положений таможенного законодательства в их нормативном единстве следует, что методы таможенной оценки предназначены для обеспечения правильного таможенного обложения ввозимых товаров исходя из их действительной экономической ценности. В связи с этим стоимость сделки с ввозимыми товарами может быть дополнена иными платежами (элементами), которые приходятся на покупателя, создают доход продавца с таможенной территории соответствующего государства, и, следовательно, считаются формирующими часть цены, используемой для таможенных целей, даже если они не были включены в контрактную цену товаров.

Платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (роялти, лицензионные платежи) подлежат учету для целей таможенной оценки ввезенных товаров как один из компонентов таможенной стоимости при ее определении первым методом (по стоимости сделки с ввозимыми товарами) в той мере, в какой они влияют на их экономическую ценность.

При этом включение роялти в таможенную стоимость не ограничивается случаями, когда непосредственно ввезенные товары являются предметом лицензионных соглашений (товарный знак нанесен на товары и т.п.), а в договоре купли-продажи имеется явно выраженное указание на необходимость заключения лицензионного договора и уплаты роялти в качестве условия продажи товаров. Включение лицензионных платежей в таможенную стоимость также напрямую не обусловлено способом определения размера роялти (в зависимости от стоимости ввезенных товаров или иных показателей финансово-хозяйственной деятельности импортера), периодичностью уплаты лицензионных платежей, иными подобными обстоятельствами.

Отсутствие в договоре купли-продажи указания на необходимость заключения иных договоров в отношении объектов интеллектуальной собственности, не исключает возможность учета роялти для целей таможенной оценки, поскольку внесение платежей за использование объектов интеллектуальной собственности может являться подразумеваемым условием продажи, без выполнения которого импортер не в состоянии приобрести товар, а экспортер - не будет готов его продать.

В тех случаях, когда ввоз товаров осуществляется на основании сделок, совершаемых между участниками одной группы компаний, решение вопроса о заключении договоров, опосредующих использование объектов интеллектуальной собственности импортером, оказывается исключительно вопросом усмотрения иностранного поставщика и взаимосвязанных с ним участников группы, что порождает существенный риск манипулирования элементами стоимости товара, формирующими его таможенную стоимость. В указанных случаях уплата роялти может являться условием продажи товара для его ввоза в силу принятых внутри группы компаний правил ведения деятельности, что не находит прямого отражения в договорных условиях.

С учетом изложенного, при определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам и является ли внесение данных платежей условием продажи товара, приобретенного по сделкам, совершенным в рамках одной группы компаний, значение имеет взаимосвязь между принятием импортером на себя обязательства по уплате роялти и возникновением (сохранением) у него возможности использовать ввезенные товары не только  de jure (на законном основании), но и de facto (с учетом принятых внутри группы компаний правил организации торговой деятельности под определенным брендом).

Если внутри группы компаний установлены требования по использованию объектов интеллектуальных прав, делающие возможным продажу товаров в страну импорта для последующей розничной торговли, в том числе требования относительно использования внутригрупповых ноу-хау, программного обеспечения, веб-сайта и коммерческого обозначения, соответствующие платежи, осуществляемые в пользу поставщика или иного участника группы компаний (взаимосвязанного лица), могут рассматриваться как элементы действительной стоимости товаров, которые в силу подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС должны быть учтены для целей их таможенной оценки.

Изложенное согласуется с общепринятым в мировой практике подходом к оценке допустимости учета роялти в структуре таможенной стоимости ввезенных товаров, нашедшим отражение в ряде рекомендаций Технического комитета по таможенной оценке Всемирной таможенной организации, принятых в соответствии с пунктом 2 статьи 18 Соглашения по применению статьи VII ГАТТ 1994 (рекомендуемые мнения 4.3 и 4.7, 4.11 и 4.12), подтверждающих необходимость включения в таможенную стоимость платежей за использование объектов интеллектуальной собственности, уплачиваемых импортером для получения возможности осуществления производственного процесса (использования технологии), розничной дистрибуции товаров, в зависимости того, были бы проданы соответствующие товары в страну импорта без заключения иных договоров, обеспечивающих коммерческие интересы продавца и связанных с ним лиц».

В соответствии с пунктом 1.1.2 Договора за передаваемые ЛИЦЕНЗИИ ЛИЦЕНЗИАТ выплачивает ЛИЦЕНЗИАРУ вознаграждение в размере и порядке, предусмотренном Договором.

Согласно пункту 4 Договора оформление ЛИЦЕНЗИАРОМ сертификата на право   использования  ЛИЦЕНЗИАТОМ  обновлений  Программного обеспечения (далее - «Сертификат») должно осуществляться при оформлении прав на каждое обновление Программного обеспечения. Факт оформления Сертификата передачи прав на обновления Программного обеспечения ЛИЦЕНЗИАРОМ ЛИЦЕНЗИАТУ дополнительно в срок не позднее 5-ти календарных дней после окончания каждого трехмесячного периода, исчисляемого с 01 мая 2020 г., оформляется Актом приема-передачи ЛИЦЕНЗИИ за соответствующий трехмесячный период. Вознаграждение переданных ЛИЦЕНЗИИ рассчитывается исходя из количества месяцев, в отношении которых оформляется Акт приемки-передачи и суммы вознаграждения за соответствующие месяцы, определяемого как 1/12 от цены, определенной в пункте 3.1. Договора для применимого периода с 1 мая 2020 г. по 30 апреля 2021 г., с 1 мая 2021 г. по 30 апреля 2022 г., и с 1 мая 2022 г. по 30 апреля 2023 г.

В соответствии с пунктом 3.1. Договора общая сумма вознаграждения ЛИЦЕНЗИАРА за предоставление ЛИЦЕНЗИАТУ прав на Программное обеспечение по Договору составляет 419 194,00 долларов США. в том числе с 1 мая 2020 г. по 30 апреля 2021 г. - 135 622,00 долларов США, с 1 мая 2021 г. по 30 апреля 2022 г - 139 691,00 долларов США и с 1 мая 2022 г по 30 апреля 2023 г. - 143 881,00 доллара США без учета налога на добавленную стоимость Российской Федерации.

Согласно пункту 1.1.5 Договора ЛИЦЕНЗИАТ, получающий от ЛИЦЕНЗИАРА право использования Программного обеспечения, вправе использовать его в течение всего срока, указанного в пункте 5.2. при этом в соответствии с пунктом 5.2 Договора срок использования ЛИЦЕНЗИИ передаваемых по Договору: равен сроку действия исключительного права на ПО (что также подтверждается сведениями, указанными в актах приема-передачи).

В соответствии с пунктом 3.1.2 Договора вознаграждение ЛИЦЕНЗИАРА за передачу прав на обновления программного обеспечения является абонентским платежом и не зависит от объема (числа и номенклатуры) представленных ЛИЦЕНЗИАТУ прав на обновления Программного обеспечения на базовую часть АСУ ГТК и/или программных модулей в течение платежного периода, указанного в п.3.4.

Пунктом 3.4. Договора ЛИЦЕНЗИАТ осуществляет ЛИЦЕНЗИАРУ оплату вознаграждения за каждые 3 месяца следующие подряд, начиная с 01 мая 2020 года, в срок не позднее 21 (двадцать один) дня после окончания соответствующего трех месячного периода на основании Инвойса.

Согласно пункту 8.5 Договора после прекращения Договора по любой причине, ЛИЦЕНЗИАТ обязуется прекратить какое-либо использование Интеллектуальной собственности ЛИЦЕНЗИАРА. Любое несанкционированное ЛИЦЕНЗИАРОМ использование его Интеллектуальной собственности, после прекращения Договора будет расценено как нарушение его исключительных прав.

Таким образом, общая сумма лицензионных платежей (вознаграждения ЛИЦЕНЗИАРА) за право использования бортового программного обеспечения (419 194,00 долларов США) в течение всего срока действия Договора разбита на несколько частей. Это означает, что сумма лицензионных платежей, указанная в каждом из актов приема-передачи, является частью оплаты общей суммы вознаграждения за право использования Программного обеспечения (распределенной пропорционально количеству месяцев использования), зависит от количества месяцев предоставления прав на ПО и не зависит от количества и наименований перечисленных в каждом акте программных модулей.

Заявитель полагает, что принятый таможенным органом правоприменительный подход позволяет увеличивать стоимость ввозимого товара бесконечно долго, пока производится обновление его программного обеспечения.

Указанные довод заявителя судом в рассматриваемом случае отклоняется, поскольку, как указано ранее, невозможно установить точный размер стоимости каждого из программных продуктов приобретаемого программного обеспечения, что не позволяет произвести более точный расчет таможенной стоимости приобретенного товара.

На основании вышеизложенного суд пришел к выводу, что Пулковской таможней правомерно приняты решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларациях на товары №№ 10609050/030719/0030985 (товар 1), 10609050/260220/0005899 (товар 1), 10609050/210520/0015745 (товар 1), 10620010/240720/0051945 (товар 1), 10620010/091120/0092418 (товар 1), 10620010/100721/0146431 (товар 1), при этом заявитель документально не опроверг выводы, указанные в оспариваемых решениях, не доказав нарушение его прав.

С учетом вышеизложенного, требование заявителя о признании недействительными решений Пулковской таможни от 24.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары  № 10609050/030719/0030985; от 27.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10609050/260220/0005899; от 27.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10609050/210520/0015745; от 28.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10620010/240720/0051945; от 28.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10620010/091120/0092418, от 28.06.2022 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары № 10620010/100721/0146431, не подлежат удовлетворению.

Приказом ФТС России от 24.12.2018 № 2095 «Об определении таможенных органов, уполномоченных на взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней» определено производить взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней (далее - таможенные, иные платежи) в отношении товаров с плательщика таможенных пошлин, налогов, плательщика специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, плательщика таможенных сборов (далее - плательщик), если таможенные и иные платежи подлежат уплате в Российской Федерации и плательщик является российским юридическим лицом (организацией), индивидуальным предпринимателем:

1) таможне, в регионе деятельности которой плательщик имеет место нахождения или место жительства, за исключением таможни, регионом деятельности которой является Российская Федерация, и региональной электронной таможни - если иное не предусмотрено подпунктами 2 и 3 настоящего пункта;

2) таможне, указанной в приложении к настоящему приказу, - если место нахождения плательщика или его место жительства расположено в месте, указанном в приложении к настоящему приказу, если иное не предусмотрено подпунктом 3 настоящего пункта;

3) Центральной энергетической таможне - если лицевой счет этого плательщика администрирует Центральная энергетическая таможня.

В целях реализации положений приказа ФТС России от 24.12.2018 № 2095 распоряжением ФТС России от 08.05.2019 № 82-р утвержден Порядок использования автоматизированной подсистемы учета и контроля задолженности по уплате таможенных платежей Единой автоматизированной информационной системы таможенных органов должностными лицами отделов таможенных платежей таможен (далее - Порядок).

Исходя из положений данного Порядка, должностные лица отделения взыскания задолженности таможни для формирования документов, применяемых при взыскании таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней (далее - таможенные платежи, иные платежи), а также для ведения электронной формы учета подлежащих уплате сумм таможенных, иных платежей и внесения в указанную форму (далее - паспорт задолженности) сведений о применении мер их взыскания используют автоматизированную подсистему учета и контроля задолженности по уплате таможенных платежей Единой автоматизированной информационной системы таможенных органов (далее - АПС «Задолженность»).

Должностные лица отделения взыскания задолженности таможни после создания документа начисления осуществляют загрузку данного документа начисления в АПС «Задолженность»; принимают к учету суммы таможенных, иных платежей, указанных в документе начисления, путем создания паспорта задолженности; отражают в паспорте задолженности основания для неначисления пеней, установленные частью 19 статьи 72 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 03.08.2018 № 289-ФЗ).

АПС «Задолженность» автоматически определяет для этого паспорта задолженности таможню взыскания.

АО «Полюс Красноярск» (ИНН 

<

***>, зарегистрировано по адресу: 663280, Красноярский край, г.п. Северо-Енисейский, ул. Белинского, д. 2Б), т.е. в регионе деятельности Красноярской таможни. Следовательно, уполномоченным таможенным органом на взыскание возникшей у АО «Полюс Красноярск» задолженности по уплате таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней, является Красноярская таможня.

Учитывая изложенное, оспариваемые уведомления о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней вынесены компетентным органом.

Оценив доводы лиц, участвующих в деле, и представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу, что оспариваемые уведомления приняты в соответствии с требованиями действующего законодательства и не нарушают прав заявителя.

В соответствии с п. 1 ст. 55 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов исполняется плательщиком таможенных пошлин, налогов, лицами, которые в соответствии с ТК ЕАЭС несут с плательщиком таможенных пошлин, налогов солидарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов или, если это предусмотрено законодательством государств-членов, - субсидиарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов.

Согласно положениям ст. 74 Федерального закона № 289-ФЗ выявление факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней в установленный Кодексом Союза и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном регулировании срок фиксируется таможенным органом, если таможенное декларирование товаров производилось с применением декларации на товары, - путем внесения изменений в сведения, указанные в декларации на товары (формирования корректировки декларации на товары (КДТ).

Днем обнаружения факта неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней в установленный международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном регулировании срок признается день регистрации таможенным органом КДТ.

Согласно ст. 73 Федерального закона № 289-ФЗ таможенным органом в адрес плательщика и лица, несущего солидарную обязанность направляется уведомление (уточнение к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней (далее - уведомление).

Уведомление должно быть направлено плательщику (лицу, несущему солидарную обязанность) не позднее десяти рабочих со дня обнаружения факта неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязанности по уплате таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней в установленный международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном регулировании срок (ч. 15 ст. 73 Федерального закона № 289-ФЗ).

Согласно подпункту 1 пункта 1 приказа ФТС России от 24.12.2018 № 2095 «Об определении таможенных органов, уполномоченных на взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней» (Зарегистрировано в Минюсте России 24.01.2019 № 53535) взыскание таможенных платежей, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней в отношении товаров с плательщика таможенных пошлин, налогов, плательщика специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, плательщика таможенных сборов, если таможенные и иные платежи подлежат уплате в Российской Федерации и плательщик является российским юридическим лицом (организацией), индивидуальным предпринимателем осуществляется таможней, в регионе деятельности которой плательщик имеет место нахождения или место жительства.

В соответствии с ч. 21 ст. 73 Федерального закона № 289-ФЗ уведомление (уточнение к уведомлению) составляется в виде электронного документа или на бумажном носителе.

Направление уведомлений в случае установления факта нарушения права ЕАЭС является формой реагирования на выявленные правонарушения и является обязанностью таможенного органа.

Как следует из материалов дела, Красноярской таможней в соответствии со статьей 73 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ с использованием АПС «Задолженность» сформированы Уведомления (уточнение к уведомлению) о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней:

 

Номер

Дата

Сумма платежей, руб.

Сумма пеней

Общая сумма, руб.

10606000/У2022/0000453

27.06.2022

156 999,89

33 070,28

190 070,17

10606000/У2022/0000468

28.06.2022

734 830,40

112 204,51

847 034,91

10606000/У2022/0000470

28.06.2022

14 655,30

2 437,86

17 093,16

10606000/У2022/0000484

30.06.2022

784 091,96

103 184,32

887 276,28

10606000/У 2022/0000486

30.06.2022

756 461,44

76 192,47

832 653,91

10606000/У2022/0000488

30.06.2022

80 095,75

11 514,31

91 610,06

Вышеуказанные Уведомления в виде электронных документов Красноярской таможней направлены через личный кабинет в адрес АО «Полюс Красноярск».

Согласно части 2 статьи 28 Федерального закона 03.08.2018 № 289-ФЗ уплата таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней производится путем распоряжения плательщиком авансовыми платежами в соответствии с пунктами 1, 2, 4 и 5 части 3 статьи 35 Федерального закона 03.08.2018 № 289-ФЗ.

При этом в качестве распоряжения на использование денежных средств и их списание с лицевого счета на основании таможенного документа либо при оформлении таможенной расписки таможенными органами рассматривается указание в соответствующих графах данных документов ИНН плательщика таможенных и иных платежей.

Заявитель полагает неправомерным начисление пеней на указанную задолженность ввиду наличия у общества авансовых платежей в размерах, превышающих доначисленные суммы.

Согласно пункту 8 части 19 статьи 72 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ пени не подлежат начислению при направлении уведомления (уточнения к уведомлению) о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней, дополнительно начисленных по результатам принятия после выпуска товаров решения о внесении изменений в сведения, заявленные в декларации на товары, касающиеся таможенной стоимости, в случае наличия авансовых платежей участника ВЭД                            при условии, что таможенному органу дано право на распоряжение указанными авансовыми платежами, в том числе право на их безакцептное списание.

Доказательств, свидетельствующих о том, что таможенному органу заявителем дано право на распоряжение авансовыми платежами и на их безакцептное списание, в материалы дела не представлено, в связи с чем наличие у АО «Полюс Красноярск» авансовых платежей не свидетельствует об исполнении плательщиком обязанности по уплате таможенных платежей, поскольку авансовые платежи остаются имуществом внесшего их лица (находятся на лицевом счете участника внешнеэкономической деятельности, открытом в таможенном органе), и не могут рассматриваться в качестве таможенных платежей либо денежных средств, внесенных в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов, до тех пор, пока лицо не сделает распоряжение об этом таможенному органу либо таможенный орган не обратит взыскание на авансовые платежи.

В качестве распоряжения лица, внесшего авансовые платежи, рассматривается представление им или от его имени таможенной декларации, заявления на возврат авансовых платежей либо совершение иных действий, свидетельствующих о намерении этого лица использовать свои денежные средства в качестве таможенных платежей либо обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов.

Авансовыми платежами признаются денежные средства, внесенные в счет уплаты предстоящих вывозных таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов и не идентифицированные плательщиком в разрезе конкретных видов и сумм вывозных таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов в отношении конкретных товаров. Денежные средства, уплаченные в качестве авансовых платежей, являются имуществом лица, внесшего авансовые платежи, и не могут рассматриваться в качестве таможенных платежей либо денежного залога до тех пор, пока указанное лицо не сделает распоряжение об этом таможенному органу либо таможенный орган не обратит взыскание на авансовые платежи.

На основании изложенного, суд пришел к выводу, что уведомления (уточнение к уведомлению) Красноярской таможни о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей, специальных антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пеней от 27.06.2022 № 10606000/У2022/0000453, от 28.06.2022 №№ 10606000/У2022/0000468, 10606000/У2022/0000470, от 30.06.2022 №№ 10606000/У2022/0000484, 10606000/У2022/0000486, 10606000/У2022/0000488, направленные в адрес АО «Полюс Красноярск», являются законными.

С учетом изложенного, суд полагает заявление не подлежащим удовлетворению.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, в том числе связанные с уплатой государственной пошлины по делу, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом настоящего искового заявления подлежат отнесению на заявителя.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления отказать.

Настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

 

Судья

Е.В. Болуж