ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-31092/2016

город Ростов-на-Дону

26 марта 2019 года

15АП-2199/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2019 года

Полный текст постановления изготовлен 26 марта 2019 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Новик В.Л.,

судей Величко М.Г., Шапкина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,при участии:

от истца – представитель ФИО2, доверенность от 29.12.2018, паспорт;

от ответчика – представитель ФИО3, доверенность от 13.03.2017, паспорт;

от третьего лица – представитель не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия города Сочи «Сочитеплоэнерго» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.12.2018 по делу № А32-31092/2016 по иску акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) к ответчику - муниципальному унитарному предприятию города Сочи «Сочитеплоэнерго» (ИНН 2320033802, ОГРН 1022302953947) при участии третьего лица - публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268) о взыскании задолженности, принятое в составе судьи Куликова О.Б.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (далее – компания) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию города Сочи «Сочитеплоэнерго» (далее – предприятие) о взыскании 2 220 144,96 руб. стоимости неучтенного потребления электрической энергии. 

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору энергоснабжения.

Решением от 04.08.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 20.12.2017, иск удовлетворен. Расчет объема безучетно потребленной электроэнергии произведен с 13.05.2015 по 12.05.2016. Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 06.04.2018 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.08.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2017 по делу № А32-31092/2016 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Суд кассационной инстанции указал, что суды нижестоящих инстанций не оценили довод ответчика о том, что котельная имеет два ввода, на каждом из которых установлен прибор учета и один из которых является исправным. Суды не выяснили, не подлежит ли в этом случае расчет объема безучетного потребления через неисправный прибор с распределением суммарной максимальной мощности энергопринимающих устройств котельной по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), как это предусмотрено подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442. Судами также не установлена дата последней проверки прибора в спорной точке поставки № 2892 (

<

...>, котельная № 7) либо дата, когда она должна была быть проведена, а ошибочно рассчитали объем безучетного потребления за последний год до момента проверки (12.05.2016). 

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24.12.2018 с муниципального унитарного предприятия города Сочи «Сочитеплоэнерго» в пользу акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» в лице филиала АО «НЭСК» «Сочиэнергосбыт» взыскано 1 216 655,98 руб. задолженности за безучетное потребление электрической энергии, а также 18 687,34 руб. расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. Акционерному обществу «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» в лице филиала АО «НЭСК» «Сочиэнергосбыт» выдана справка на возврат государственной пошлины из федерального бюджета в сумме 3 079 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, муниципальное унитарное предприятие города Сочи «Сочитеплоэнерго» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило отменить решение суда первой инстанции.

В обоснование жалобы заявителем приведены следующие доводы. Суд первой инстанции неверно определил период безучетного потребления, а также не применил последствия статьи 10 ГК РФ. Непредоставление графика проверок суду является, по мнению апеллянта, является злоупотреблением правом со стороны истца и третьего лица. Факт безучетного потребления никакими доказательствами не подтверждается. Доказательств того, что действия (бездействие) ответчика привело к вмешательству в работу прибора учета, либо искажению объема энергопотребления, как полагает заявитель жалобы, не имеется. Судом не выяснены обстоятельства о нарушениях, допущенных третьим лицом при составлении акта о безучетном потреблении от 12.05.2016. Из жалобы также следует, что судом не исследовано в полной мере и не дана оценка тому, что «нарушение защитной крышки на клемных контрактах трансформаторов тока по фазе «А» и «С» привело к искажению данных о фактическом потреблении электрической энергии, а также чем конкретно схема подключения счетчика не соответствует схеме подключения, установленной заводом-изготовителем. 

В отзыве на апелляционную жалобу акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» просило оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Как следует из отзыва, спорный счетчик №01559937 установлен 06.10.2010, датой предыдущей проверки спорного счетчика является 29.11.2010, что подтверждается актом проверки приборов учета электроэнергии и схемы их включения с электроустановках напряжением до 1 000 В от 29.11.2010 №006181.

Датами проведения контрольных проверок счетчика являются 29.05.2011, 29.11.2011, 29.05.2012, 29.05.2013, 29.05.2014, 29.05.2015. Судом первой инстанции правомерно установлено, что расчетным периодом по акту является период с 29.05.2015 по 12.05.2016 (350 дней). Несостоятелен довод ответчика о том, что требование о взыскании стоимости объема безучетно потребленной электроэнергии равнозначно требованию о возмещении причиненных убытков согласно статье 393 ГК РФ. Действия гарантирующего поставщика по взысканию задолженности на основании акта полностью соответствуют требованиям Основных положений и являются правомерны, по мнению акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края». 

Третье лицо в судебное заседание явки не обеспечило, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом. Суд считает возможным рассмотреть дело в порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанного лица.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы поддержал. 

Представитель истца в судебном заседании отклонил доводы жалобы, по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены принятого по делу решения ввиду следующего. 

Как видно из материалов дела, 01.10.2008 между компанией (продавец) и предприятием (покупатель) заключен договор энергоснабжения № 4719001, предметом которого является подача продавцом электроэнергии и мощности на условиях и в количестве, определенных настоящим договором, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а также урегулирование отношений, связанных с оказанием услуг по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению и оплата покупателем приобретаемой электроэнергии (мощности) и оказания услуг (пункт 1.1 договора). 

Количество отпущенной покупателю электроэнергии определяется по показаниям расчетных приборов учета, предоставленных покупателем продавцу (пункт 3.4 договора). 

Сторонами в пункте 2.3.2 договора согласовано, что покупатель по условиям договора обязан обеспечить беспрепятственный допуск в рабочее время представителям продавца к приборам учета электроэнергии другим техническим средствам расчетного учета электрической энергии и мощности для контроля соблюдения договорных условий и режимов потребления. 

Кроме того, в соответствии с пунктами 2.2.3 и 2.2.4 договора продавец имеет право самостоятельно составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии, а на основании составленных актов о неучтенном потреблении производить расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления электроэнергии. 

12.05.2016 в отношении предприятия составлен акт № 13070698 о неучтенном потреблении электроэнергии, подписанный представителями проверяющей организации и представителем потребителя в лице начальника электролаборатории МУП «Сочитеплоэнерго» ФИО4, в котором зафиксированы нарушения защитных крышек на клеммных контактах трансформаторов тока на фазе «А» и «С». 

На основании данного акта произведен расчет стоимости выявленного объема неучтенного потребления электрической энергии, на основании чего предприятию выставлен счет на оплату от 31.05.2016 № 523 на сумму 2 220 144,96 руб.

Отсутствие оплаты стоимости выявленного объема неучтенного потребления электроэнергии в полном объеме послужило основанием для обращения акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктами 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» утверждены «Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии» (далее - Основные положения № 442).

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)).

По смыслу пункта 194 Основных положений расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 данного документа в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)). Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В обоснование заявленных требований истцом в материалы дела представлен акт о неучтенном потреблении от 12.05.2016 № 13070698, с подписью представителя потребителя.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений в акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В силу пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленный в обоснование заявленных требований акт от 12.05.2016 № 13070698, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о составлении последнего в соответствии с требованиями пункта 193 Основных положений № 442, в связи с чем признается надлежащим доказательством безучетного потребления электрической энергии ответчиком.

Кроме того, из представленных в дело фотоматериалов видно, что клеммная крышка на трансформаторе тока фазы «А» отсутствует, на фазе «С» клеммная крышка трансформатора тока частично повреждена, имеется доступ к болтовым соединениям (т. 2, л. 

<

...>). 

С учетом представленных в материалы дела документов судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии оснований к взысканию стоимости неучтенного потребления электроэнергии.

Представленный истцом расчет судом проверен и признан методологически не верным, выполнив перерасчет размер стоимости выявленного объема стоимости неучтенного потребления электрической энергии составил 1 216 655,98 руб. с учетом расчетного периода с 29.05.2015 по 12.05.2016, а также того, что котельная № 7 имеет два ввода и мощность 98 кВт, указанная в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, делится на два.

Подлежит отклонению довод апеллянта о неверном определении периода безучетного потребления, поскольку в соответствии с актом датой предыдущей проверки является 29.11.2010. Спорный счетчик № 01559937 установлен 29.11.2010, что подтверждается актом проверки приборов учета электроэнергии и схемы их включения в электроустановках напряжением до 1000 В от 29.11.2010 № 006181.

Согласно пункту 158 постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии» (действовавшее в период установки счетчика № 01559937), сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное. 

В соответствии с пунктом 172 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (действовавшие с 04.06.2012), проверки расчетных приборов учета должны проводиться не реже 1 раза в год. 

Таким образом, датами проведения контрольных проверок счетчика № 01559937 являются 29.05.2011, 29.11.2011, 29.05.2012, 29.05.2013, 29.05.2014, 29.05.2015. 

Довод заявителя жалобы об отсутствии доказательств того, что действия (бездействие) ответчика привело к вмешательству в работу прибора учета, либо искажению объема энергопотребления,  подлежит отклонению ввиду наличия соответствующих доказательств в материалах дела.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.12.2018 по делу № А32-31092/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

ПредседательствующийВ.Л. Новик

СудьиМ.Г. Величко

П.В. Шапкин