ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-23096/2017

Дело № А40-242283/16

г. Москва

18 сентября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 сентября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 18 сентября 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Кочешковой М.В.,

судей:

Румянцева П.В., ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ПАО «ТНС энерго Ярославль» 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2017г. 

по делу №  А40-242283/16 

принятое судьей Поздняковым В.Д. 

по заявлению  ПАО «ТНС энерго Ярославль» 

к Федеральной антимонопольной службе,  

3-е лицо: Департамент энергетики и регулирования тарифов Ярославской области 

об оспаривании Приказа от 28.11.2016г. № 1674/16 «Об отмене приказа Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2015г. №526-ээ/сбн «Об установлении сбытовой надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии ПАО «ТНС энерго Ярославль» на территории Ярославской области на 2016 год»,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 07.08.2017;

от заинтересованное лицо:

ФИО4 по дов. от 18.11.2016;

от третьего лица:

не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество «ТНС энерго Ярославль» (далее - ПАО «ТНС энерго Ярославль», Общество, Заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (далее – ФАС России, Заинтересованное лицо) о признании недействительным приказа ФАС России от 28.11.2016г. № 1674/16 «Об отмене приказа Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2015 № 526-ээ/сбн «Об установлении сбытовой надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии ПАО «ТНС энерго Ярославль» на территории Ярославской области на 2016 год». 

К участию в деле в качестве Третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета иска, привлечен Департамент энергетики и регулирования тарифов Ярославской области (далее также – Департамент).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.03.2017г. заявление ПАО «ТНС энерго Ярославль» оставлено без удовлетворения. 

ПАО «ТНС энерго Ярославль» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По мнению Общества при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела. 

В судебном заседании представитель ПАО «ТНС энерго Ярославль» доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда отменить. 

Представитель ФАС России в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным. 

Третье лицо по делу, надлежащим образом извещенное о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителей не направило, заявлений и ходатайств суду не представило. 

Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон по делу, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отмене решения суда первой инстанции по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

При этом согласно части 5 статьи 200 АПК РФ с учетом части 1 статьи 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие (бездействие).

В силу указанных норм и статьи 13 ГК РФ в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту, факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на обращение с заявлением в суд.

Судом первой инстанции установлено, что ПАО «ТНС энерго Ярославль» с 01.09.2006г. является гарантирующим поставщиком электрической энергии на основании пункта 36 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. № 530. 

Приказом Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2016г. №526-ээ/сбн «Об установлении сбытовых надбавок публичному акционерному обществу «ТНС Энерго Ярославль» на территории Ярославской области на 2016 год» установлены сбытовые надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии ПАО «ТНС Энерго Ярославль» с 1 января 2016 г. по 31.12.2016 г. (далее - Приказ №526-ээ/сбн). 

Основанием рассмотрения вопроса об отмене приказа Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2015г. № 526-ээ/сбн «Об установлении сбытовых надбавок ПАО «ТНС энерго Ярославль» на территории Ярославской области на 2016 год» послужило письмо Главного управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД России. 

28 ноября 2016 года ФАС России издан Приказ № 1674/16 «Об отмене приказа Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2016г. №526-ээ/сбн «Об установлении сбытовых надбавок публичному акционерному обществу «ТНС Энерго Ярославль» на территории Ярославской области на 2016 год», которым: 

1) Департамент признан нарушившим законодательство в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере электроэнергетики, в части непринятия мер по исключению из расчета регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике экономически необоснованных расходов, а также учете в указанных тарифах расходов, обоснованность которых не подтверждена; 

2) с 01 декабря 2016 года приказ Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2016 г. №526-ээ/сбн «Об установлении сбытовых надбавок публичному акционерному обществу «ТНС Энерго Ярославль» на территории Ярославской области, на 2016 год» отменен; 

3) Департаменту предписано, в установленном законом порядке, принять и ввести в действие с 01 декабря 2016 г. решение об установлении сбытовых надбавок для ПАО «ТЫС энерго Ярославль», с учетом исключения из расчета экономически необоснованных и не подтвержденных документально расходов ПАО «ТНС энерго Ярославль»; 

4) в течение 10 рабочих дней с даты принятия указанных в пункте 3 Приказа решений об установлении цен (тарифов) представить в ФАС России копии решения Департамента об установлении сбытовых надбавок, выписок из протоколов заседания Правления Департамента, на которых принимались вышеуказанные решения, экспертных заключений Департамента по результатам установления сбытовых надбавок для ПАО «ТНС энерго Ярославль» в соответствии с пунктом 3 Приказа. 

Указанный Приказ был опубликован на сайте ФАС России 01 декабря 2016 года. 

Отказывая в удовлетворении заявления ПАО «ТНС энерго Ярославль», суд первой инстанции исходил из того, что представленное в ФАС России Департаментом заключение по установлению сбытовой надбавки для гарантирующего поставщика ПАО «ТНС энерго Ярославль» на 2016 год не содержит информацию, которая достаточно подтверждает экономическую обоснованность расходов гарантирующего поставщика; Департаментом не было представлено сведений о том, что в материалах тарифного дела ПАО «ТНС энерго Ярославль» имеются какие-либо документы, подтверждающие экономическую обоснованность расходов Заявителя. 

Кроме того, суд первой инстанции указал, что оспариваемым приказом права и законные интересы Заявителя не нарушаются.

Однако судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно абзацу шестому пункта 1 статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) одним из общих принципов организации экономических отношений и одной из основ государственной политики в сфере электроэнергетики является соблюдение баланса экономических интересов поставщиков и потребителей электрической энергии.

В соответствии с абзацами вторым и третьим пункта 2 статьи 23 Закона об электроэнергетике при государственном регулировании цен (тарифов) должны соблюдаться следующие основные принципы: определение экономической обоснованности планируемых (расчетных) себестоимости и прибыли при расчете и утверждении цен (тарифов); обеспечение экономической обоснованности затрат коммерческих организаций на производство, передачу и сбыт электрической энергии.

В предмет государственного регулирования цен (тарифов) на розничных рынках электрической энергии включаются также сбытовые надбавки гарантирующих поставщиков в соответствии с абзацем шестым пункта 3 статьи 23.1 Закона об электроэнергетике.

Размер сбытовых надбавок согласно пунктам 8, 22 Правил государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011г. № 1178 (далее - Правила регулирования цен), устанавливается регулирующим органом, при этом регулирующий орган проводит экспертизу предложений об установлении цен (тарифов) и (или) их предельных уровней и устанавливает срок ее проведения, но не более 6 месяцев. Экспертное заключение, подготовленное по результатам проведенной экспертизы, приобщается к делу об установлении цен (тарифов) и (или) их предельных уровней.

В соответствии с пунктом 23 Правил регулирования цен экспертное заключение помимо общих мотивированных выводов и рекомендаций должно содержать, в том числе оценку достоверности данных, приведенных в предложениях об установлении цен (тарифов) и (или) их предельных уровней (пункт 1), анализ экономической обоснованности расходов по статьям расходов (пункт 4), а также анализ экономической обоснованности величины прибыли, необходимой для эффективного функционирования организаций, осуществляющих регулируемую деятельность (пункт 5).

Доводы ФАС России о том, что представленное в ФАС России экспертное заключение Департамента об определении размера необходимой валовой выручки и размера сбытовых надбавок для гарантирующего поставщика электрической энергии ПАО «ТНС энерго Ярославль» на 2016 год не содержит информацию, которая достаточно определенно подтверждает экономическую обоснованность расходов гарантирующего поставщика, а также о том, что Департаментом не было представлено сведений о том, что в материалах тарифного дела ПАО «ТНС энерго Ярославль» имеются какие-либо документы, подтверждающие экономическую обоснованность расходов Заявителя о том, что экспертное заключение не содержит информацию, позволяющую достаточно определенно установить экономическую обоснованность заявленных расходов гарантирующего поставщика, что свидетельствует о нарушении Управлением статей 6 и 23 Закона об электроэнергетике и пункта 23 Правил, следовательно, оспариваемый Приказ принят Департаментом с превышением полномочий,  подлежат отклонению.

Согласно пункту 7 статьи 23.1 Закона об электроэнергетике решение органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, принятое им с превышением полномочий, установленных Законом об электроэнергетике, Основами ценообразования и Правилами регулирования цен, подлежит отмене в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 03.03.2004г. № 123 Федеральная антимонопольная служба является органом, уполномоченным отменять решения органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, принятые с превышением их полномочий в области государственного регулирования цен (тарифов) в электроэнергетике и в сфере теплоснабжения, а также принятые ими с нарушением законодательства Российской Федерации решения об утверждении тарифов в сфере горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, а также тарифов в области газоснабжения.

Согласно пункту 4 Правил отмены решений органов исполнительной власти Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, а также решений органов местного самоуправления поселений или городских округов, принятых во исполнение переданных им полномочий по государственному регулированию тарифов на тепловую энергию, в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 03.03.2004г. № 123 (далее - Правила), федеральный орган исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов (орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов) может рассмотреть вопрос об отмене решения по собственной инициативе на основании материалов, подтверждающих наличие нарушений, указанных в пункте 1 Правил либо по заявлению заинтересованного лица.

При этом, очевидно, что материалы, подтверждающие наличие нарушений, выраженных в принятии органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов решений с превышением их полномочий в области государственного регулирования цен (тарифов) в электроэнергетике и в сфере теплоснабжения, должны быть получены одним из способов федерального государственного контроля. 

Как указывает ФАС России, основанием рассмотрения вопроса об отмене приказа Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2015г. № 526-ээ/сбн «Об установлении сбытовых надбавок ПАО «ТНС энерго Ярославль» на территории Ярославской области на 2016 год» послужило письмо Главного управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД России. 

Суд апелляционной инстанции отмечает, что указанное письмо, как документ, подтверждающий основание для рассмотрения вопроса об отмене решения регулирующего органа, в материалы судебного дела не представлено. Ссылки на иные письма-обращения заинтересованных лиц ФАС России не приводит.

Как следует из оспариваемого Приказа, основанием для его принятия послужила оценка ФАС России экспертного заключения Департамента по размеру сбытовой надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии - ПАО «ТНС энерго Ярославль» на 2016г. и протокола заседания Правления Департамента от 18.12.2015г. № 39.

В силу части 1 статьи 29.2 Закона об электроэнергетике государственный контроль (надзор) за регулируемыми государством ценами (тарифами) в электроэнергетике осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (федеральный государственный контроль (надзор) и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (региональный государственный контроль (надзор) согласно их компетенции в соответствии с законодательством Российской Федерации в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации и высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации.

Порядок осуществления государственного контроля (надзора) в области регулируемых государством цен (тарифов) Федеральной антимонопольной службой (федеральный государственный контроль (надзор) и требования к организации и осуществлению государственного контроля (надзора) органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) (региональный государственный контроль (надзор)) установлен Положением о государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27.06.2013г. № 543 (Далее - Положение № 543). 

Согласно пункту 4 Положения № 543 государственный контроль (надзор) осуществляется Федеральной антимонопольной службой в соответствии с Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», а также федеральными законами «О естественных монополиях», «Об электроэнергетике», настоящим Положением и актами высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, принятыми с учетом требований к организации и осуществлению государственного контроля (надзора), определенных настоящим Положением.

Пунктом 5 Положения № 543 предусмотрено, что государственный контроль (надзор) осуществляется посредством: а) проверок, в том числе, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов, надбавок) - при осуществлении федерального государственного контроля (надзора); г) принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений.

Согласно пункту 6 Положения № 543 предметом проверки при осуществлении федерального государственного контроля (надзора) является: в) в электроэнергетике - соблюдение субъектами электроэнергетики в процессе осуществления деятельности требований, установленных Федеральным законом «Об электроэнергетике», другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере электроэнергетики, в части определения достоверности, экономической обоснованности расходов и иных показателей, учитываемых при государственном регулировании цен (тарифов), экономической обоснованности фактического расходования средств при осуществлении регулируемой деятельности в сфере электроэнергетики, экономической обоснованности расходов на проведение мероприятий по технологическому присоединению объектов к электрическим сетям и правильности применения указанными субъектами регулируемых государством цен (тарифов) в электроэнергетике, применения платы за технологическое присоединение к единой национальной (общероссийской) электрической сети и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих величину этой платы, использования инвестиционных ресурсов, включаемых в регулируемые государством цены (тарифы) в электроэнергетике, а также соблюдения стандартов раскрытия информации в электроэнергетике.

В ходе проверок подконтрольных субъектов: а) запрашиваются необходимые объяснения, документы и материалы по вопросам, составляющим предмет проверки; б) рассматриваются документы, характеризующие деятельность или исполнение полномочий подконтрольными субъектами, в том числе нормативных правовых и индивидуальных правовых актов, по вопросам, составляющим предмет проверки; в) проводится экспертиза документов, характеризующих деятельность или исполнение полномочий подконтрольными субъектами, в том числе нормативных правовых и индивидуальных правовых актов, по вопросам, составляющим предмет проверки; г) проводится обследование объектов, связанных с предметом проверки.

По результатам проверки составляется акт проверки по установленной форме в 2 экземплярах. К акту проверки прилагаются протоколы или заключения проведенных экспертиз, объяснения работников подконтрольного субъекта, предписания об устранении выявленных нарушений и иные связанные с результатами проверки документы или их копии (пункт 18).

Из указанных выше положений следует, что факт наличия нарушений должен быть зафиксирован в акте проверки.

Акт проверки в соответствии с положениями Постановления Правительства РФ № 593 ФАС России не составлялся, Заявителю и в материалы дела представлен не был.

С учетом изложенного, принятие ФАС России оспариваемого Приказа исключительно на основании экспертного заключения Департамента и протокола заседания Правления вне рамок проверки, предусмотренной нормами Положения № 543, является неправомерным.

Ссылки ФАС России в оспариваемом Приказе на требования пункта 23 Правил государственного регулирования цен (тарифов) не могут являться основанием для отмены приказа Департамента.

В соответствии с пункта 23 Правил государственного регулирования тарифов экспертное заключение помимо общих мотивированных выводов и рекомендаций должно содержать: оценку достоверности данных, приведенных в предложениях об установлении цен (тарифов) и (или) их предельных уровней; оценку финансового состояния организации, осуществляющей регулируемую деятельность; анализ основных технико-экономических показателей за 2 предшествующих года, текущий год и расчетный период регулирования; анализ экономической обоснованности расходов по статьям расходов; анализ экономической обоснованности величины прибыли, необходимой для эффективного функционирования организаций, осуществляющих регулируемую деятельность; сравнительный анализ динамики расходов и величины необходимой прибыли по отношению к предыдущему периоду регулирования; анализ соответствия расчета цен (тарифов) и формы представления предложений нормативно-методическим документам по вопросам регулирования цен (тарифов) и (или) их предельных уровней; анализ соответствия организации критериям отнесения владельцев объектов электросетевого хозяйства к территориальным сетевым организациям, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 28 февраля 2015г. № 184 «Об отнесении владельцев объектов электросетевого хозяйства к территориальным сетевым организациям». Перечень требований к экспертным заключениям является закрытым.

Как следует из Приказа ФАС России № 1674/16 от 28.11.2016г. правовым основанием для отмены Приказа Департамента об установлении сбытовых надбавок является пункта 7 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011г. № 1178 (далее - Основы ценообразования).

В оспариваемом Приказе в обоснование признания Департамента нарушившим законодательство в области государственного регулирования цен (тарифов) ФАС России ссылается на непринятие последним мер по исключению из расчета регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике экономически необоснованных расходов, а также учете в указанных тарифах расходов, экономическая обоснованность которых не подтверждена.

Пункт 7 Основ ценообразования содержит исчерпывающий перечень оснований для пересмотра установленных цен (тарифов) до окончания срока их действия, в том числе в течение финансового года, а именно, установленные цены (тарифы) могут быть пересмотрены в следующих случаях: выявления нарушений, связанных с нецелевым использованием инвестиционных ресурсов, включенных в регулируемые государством цены (тарифы); принятия в установленном порядке решения об изменении инвестиционной программы организации, осуществляющей регулируемую деятельность, вследствие выдачи органом государственного контроля (надзора) предписания с указанием о необходимости обращения в уполномоченный орган власти для внесения изменений в инвестиционную программу в соответствии с Положением о государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 27 июня 2013 г. № 543 «О государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), а также изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации».

Приказ ФАС России № 1674/16 от 28.11.2016г. содержит требование к органу регулирования принять с 01.12.16г. решение об установлении сбытовых надбавок с учетом исключения из расчета указанных тарифов в электроэнергетике экономически необоснованных и не подтвержденных документально расходов, то есть фактически означает пересмотр ранее установленной необходимой валовой выручки.

Поскольку нарушения, указанные в пункте 7 Основ ценообразования, Заинтересованным лицом не установлены, пересмотр решения об установлении сбытовых надбавок в течение периода регулирования невозможен, следовательно, оспариваемый Приказ ФАС России в данной части противоречит пункту 7 Основ ценообразования.

Кроме того, согласно пункту 7 Основ ценообразования при установлении регулируемых цен (тарифов) регулирующие органы принимают меры, направленные на исключение из расчетов экономически необоснованных расходов организаций, осуществляющих регулируемую деятельность.

К экономически необоснованным расходам организаций, осуществляющих регулируемую деятельность, относятся, в том числе выявленные на основании данных статистической и бухгалтерской отчетности за год и иных материалов расходы организаций, осуществляющих регулируемую деятельность, в предыдущем периоде регулирования, не связанные с осуществлением регулируемой деятельности этих организаций и покрытые за счет поступлений от регулируемой деятельности; учтенные при установлении регулируемых цен (тарифов) расходы, фактически не понесенные в периоде регулирования, на который устанавливались регулируемые цены (тарифы) (за исключением случая применения в отношении организации, осуществляющей регулируемую деятельность, метода доходности инвестированного капитала и метода долгосрочной индексации необходимой валовой выручки).

Таким образом, в силу пункта 7 Основ ценообразования экономически необоснованные расходы регулируемой организации должны быть подтверждены данными статистической и бухгалтерской отчетности за год и иными материалами.

Отмена решения об установлении сбытовых надбавок без данных статистической и бухгалтерской отчетности за год и иных материалов противоречит пункту 7 Основ ценообразования, что также является основанием для признания оспариваемого Приказа ФАС России недействительным.

Согласно части 1 статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации. 

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что Приказ ФАС России № 1674/16 от 28.11.2016г. нарушает права и законные интересы заявителя как гарантирующего поставщика электрической энергии (мощности): в связи с незаконной отменой нормативного акта Департамента, установившего величину сбытовой надбавки гарантирующего поставщика на 2016 год, незаконным предписанием регулирующему органу ввести в действие с 1 декабря 2016 года новое решение об установлении сбытовых надбавок для Заявителя.

Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2005г. № 99 «Об отдельных вопросах практики применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», отмена оспариваемого ненормативного правового акта или истечение срока его действия не препятствует рассмотрению по существу заявления о признании акта недействительным, если им были нарушены законные права и интересы заявителя. При этом исследование вопроса о законности либо незаконности ненормативного правового акта (действия или бездействия) осуществляется судом на дату его вынесения (совершения).

В рассматриваемом случае нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов Общества в сфере предпринимательской и экономической деятельности, выражено в нарушении принципа обеспечения баланса экономических интересов поставщиков и потребителей электрической энергии, принципа экономической обоснованности планируемых (расчетных) себестоимости и прибыли, а также экономической обоснованности затрат на производство, передачу и распределение электрической энергии.

Учитывая изложенное, имеются основания для признания оспариваемого ненормативного акта - приказа ФАС России от 28.11.2016г. № 1674/16 «Об отмене приказа Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2015 № 526-ээ/сбн «Об установлении сбытовой надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии ПАО «ТНС энерго Ярославль» на территории Ярославской области на 2016 год» недействительным. 

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что при принятии обжалуемого решения судом первой инстанции были неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, допущено несоответствие выводов, обстоятельствам дела, в связи с чем, на основании пунктов 1 и 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение Арбитражного суда города Москвы от 29.03.2017г. подлежит отмене, заявление ПАО «ТНС энерго Ярославль» - удовлетворению в полном объеме.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2017 по делу № А40-242283/16  отменить.

Признать незаконным Приказ Федеральной антимонопольной службе от 28.11.2016г. № 1674/16 «Об отмене приказа Департамента энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 30.12.2015г. №526-ээ/сбн «Об установлении сбытовой надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии ПАО «ТНС энерго Ярославль» на территории Ярославской области на 2016 год».

Взыскать с ФАС России в пользу ПАО «ТНС энерго Ярославль» государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в сумме 1 500 руб.

Возвратить ПАО «ТНС энерго Ярославль» из федерального бюджета государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в сумме 1 500 руб., как излишне уплаченную.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:                                                                      М.В. Кочешкова

Судьи:                                                                                                                  П.В. Румянцев

         ФИО1

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.