АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002 г.Чита, ул. Выставочная, 6

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А78-9767/2015

г.Чита

14 февраля 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 07 февраля  2017 года

Решение изготовлено в полном объёме 14 февраля 2017 года

Арбитражный суд Забайкальского края в составе судьи Е. А. Бронниковой

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества "Рудник Александровский" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Забайкальскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о признании недействительным решения №7241 от 15.05.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - ФИО2, представителя по доверенности от 12.12.2016, 

от налогового органа - ФИО3, представителя по доверенности от 09.01.2017, ФИО4, представителя по доверенности от 09.01.2017,

установил, что Акционерное общество «Рудник Александровский» обратилось в суд к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Забайкальскому краю с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ (т. 2 л.д. 100), которым просит признать недействительным решение № 7241 от 15.05.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части привлечения общества к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в размере 65803 руб., доначисления налога на добычу полезных ископаемых в размере 329015 руб., начисления пени по налогу на добычу полезных ископаемых в размере 33058,10 руб. Уточненные требования приняты судом к рассмотрению определением от 23.01.2017.

В судебном заседании представитель общества поддержал  уточненные требования по доводам, изложенным в заявлении и дополнении к нему.

В судебном заседании представители налогового органа требования общества считали не подлежащими удовлетворению по  основаниям, изложенным в отзыве и дополнительных возражениях, сославшись на материалы камеральной проверки.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, суд установил следующее.

Акционерное общество «Рудник Александровский» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 

<

***>, ИНН 

<

***>.

В отношении общества проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по налогу на добычу полезных ископаемых за январь  2014 года     (т. 1 л.д. 84-87), по результатам которой составлен акт камеральной налоговой проверки  № 13211 от 26.03.2015 (т. 1 л.д. 94-98) и вынесено решение № 7241 от 15.05.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Данным решением обществу доначислен налог на добычу полезных ископаемых в размере 331387 руб., общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ в размере 66277,40 руб., а также начислены пени в размере 33296,4 руб.

Общество обжаловало решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в вышестоящий налоговый орган, по результатам рассмотрения которого УФНС России по Забайкальскому краю решением по апелляционной жалобе от  15.07.2015г.   № 2.14-20/242-юл/07415 решение инспекции оставлено без изменений. 

Не согласившись с решением инспекции, общество обжаловало данный ненормативный акт в судебном порядке.

Из содержания оспариваемого решения налогового органа следует, что в нарушение п. 3 статьи 339 Налогового кодекса РФ налогоплательщиком необоснованно в отношении фактических технологических потерь при добыче золота в размере 5869,18 г. применена ставка 0 %.  Поскольку  нормативы технологических потерь не утверждены, налоговым органом указанные потери отнесены к сверхнормативным, следовательно, подлежащим  налогообложению по общеустановленной ставке – 6 %, что и предопределило доначисление спорного налога, с начислением соответствующих пени и штрафа.

Из предмета обжалования обществом исключен эпизод доначисления налога на добычу полезных ископаемых в связи с неправильным определением  стоимости единицы добытого полезного ископаемого (серебро), что следует из уточненных требований заявителя. 

В соответствии со статьей 9 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-01 «О недрах» и на основании лицензии на право пользования недрами ЧИТ 01982 БЭ со сроком её действия до 01.07.2031 общество осуществляет разведку и добычу рудного золота и попутных компонентов на месторождении Александровское (вх. А78-Д-4/3400 от 24.01.2017 – т. 3)

Согласно условиям пользования недрами, с учётом внесенных приказом № 64-П от 01.03.2012 изменений, недропользователь обязан подготовить, согласовать и утвердить в установленном порядке технический проект восстановления и реконструкции рудника для промышленного освоения лицензионного участка на запасах, прошедших государственную экспертизу до 01.03.2012, с получением на него положительных заключений необходимых государственных экспертиз, начать промышленную добычу не позднее 31.12.2012, выйти на проектную производительность с ежегодным уровнем добычи не менее 500 кг золота до 31.12.2013 (вх. А78-Д-4/3400 от 24.01.2017, т. 3).

Проектная документация "Горно-обогатительный комплекс "Александровский" в части работ первого этапа разработки Александровского золоторудного месторождения и в ее составе технологической схемы первичной переработки золотосодержащей руды на срок до 01.01.2015 согласована недропользователю протоколом заседания ЦКР-ТПИ Роснедр от 20.08.2013 № 81/13-стп (т. 2, л.д. 8-13).

В соответствии с технологическим регламентом (т. 5) и проектной документацией   (т.4), проект предусматривает гравитационно-флотационно—цианистую технологическую схему переработки руд месторождения Александровское, при которой  конечной продукцией переработки являются золотосодержащие слитки (сплав Доре) с содержанием не менее 80% суммы благородных металлов (Au+Ag), отвечающие требованиям (ТУ117-2-7-75), хвосты флотации, хвосты сорбционного цианирования и угольная мелочь. Хвосты переработки складируются в хвостохранилища наливного типа. Предусматривается раздельное хранение цианид содержащих хвостов и хвостов флотации. Технологическая схема предусматривает замкнутый водооборот. Технологическая схема рассчитана на сквозное извлечение металла в товарную продукцию 92%. 

Проектной документацией предусмотрены места образования эксплуатационных потерь: потери руды в массиве из-за несовпадения углов откосов уступов с углами падения рудных тел, потери руды в отбитом состоянии при производстве взрывных работ. Эксплуатационные потери при добыче руды по месторождению составляют 2,53%, разубоживание - 11,86%, на что указано в пункте 2.6  протокола заседания ЦКР-ТПИ Роснедр от 20.08.2013 № 81/13-стп (т. 2, л.д. 11).

На согласование нормативов потерь при добыче золотосодержащих руд Александровского месторождения в разрезе выемочных единиц также указано в протоколе заседания ЦКР-ТПИ Роснедр от 20.08.2013 № 81/13-стп (т. 2).

Приказом  генерального директора общества  от 31.12.2013  № 220 утверждены на 2014 год следующие нормативы потерь полезных ископаемых: при добыче золотосодержащих руд Александровского месторождения – 2,67 %, при переработке руд на ЗИФ - золото – 8 %, серебро – 87,1 % (т. 2 л.д. 14). 

Проектная документация "Горно-обогатительный комплекс "Александровский" содержит описание гравитационно-флотационно-цианистой технологической схемы переработки руд месторождения, рассчитанной на сквозное извлечение металла в товарную продукцию 92%, баланс металла по золотоизвлекательной фабрике, согласно которому извлечение золота составляет 92%, поступает в отвальные хвосты 8%, извлечение серебра составляет 12,9%, поступает в отвальные хвосты 87,1%. На основании показателей таблицы 5.2.1 извлечение Au (золото) Ag (серебро)  соответственно в хвосты флотации составляет 6,03% и 70,63%; в кек сорбционного цианирования (твердое) - 1,83% и 16,21%; кек сорбционного цианирования (жидкое) - 0,10% и 0,21%; угольную мелочь после десорбции - 0,04% и 0,05% (т. 4).

На сквозное извлечение полезных компонентов в сплав Доре (золото - 92%, серебро - 12,9%) указано в протоколе заседания ЦКР-ТПИ Роснедр от 20.08.2013 № 81/13-стп (т. 2, л.д. 8-13).

Из материалов дела следует, что обществом 26.12.2014 в налоговый орган представлена уточненная налоговая декларация по налогу на добычу полезных ископаемых за январь 2014 года (т. 1 л.д. 84-87). 

По данным плательщика фактические потери, подлежащие налогообложению по ставке 0% составляют 7249,80 г. Согласно справке о добыче, технологических и эксплуатационных потерях золота и серебра по ЗАО "Рудник Александровский" за январь 2014 года (т. 2 л.д. 86) добыто 53624 г полезного ископаемого (сплав Доре), фактические потери составили: 1123,6 г - эксплуатационные потери (золото), 6126,2 г - технологические потери (золото); 349,8 г - эксплуатационные потери (серебро), 11660,4 г - технологические потери (серебро).

По данным проверки установлено, что согласно Протоколу заседания Центральной комиссии по разработке месторождений твердых полезных ископаемых (ЦКР-ТПИ Роснедр) от 20.08.2013 № 81/13-стп обществу утверждены в составе проектной документации "Горно-обогатительный комплекс Александровский" нормативы потерь золотосодержащих руд в разрезе горизонтов. Максимальный норматив эксплуатационных потерь при добыче составил 2,85%.  Согласно акту геолого-маркшейдерского замера добычи руды на открытых горных работах по карьеру месторождения "Александровское"  в январе 2014  года средневзвешенный процент эксплуатационных потерь составил 2,51 % (т. 2 л.д. 88). Размер технологических потерь не утвержден. Согласно журналу приема слитков Доре в январе 2014 года (т. 2 л.д. 70-76) обществом добыто 53624 г полезного ископаемого. Эксплуатационные потери при добыче полезных ископаемых составили 1380,62 г ((53624*2,51)/97,49% = 1380,62). По данным налогоплательщика фактические потери, подлежащие налогообложению по ставке 0%, составляют 7249,80 г. Разница между утвержденными нормативами потерь и потерями, указанными в налоговой декларации, составляет 5869,18 г. Данные потери, по мнению налогового органа, являются сверхнормативными и подлежат налогообложению по общеустановленной ставке, предусмотренной пунктом 2 статьи 342 Налогового кодекса РФ.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля обществу в порядке пункта 3 статьи 88 Налогового кодекса РФ направлено сообщение № 13596 от 16.03.2015 с требованием представления пояснений относительно неверного определения количества добытого полезного ископаемого, подлежащего налогообложению по ставке 0%  (т. 2  л.д. 25).

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается, что заявитель в рассматриваемом периоде являлся плательщиком налога на добычу полезных ископаемых по смыслу статьи 334 Налогового кодекса РФ.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 336 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 337 Налогового кодекса РФ полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров, содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая государственному стандарту Российской Федерации, стандарту отрасли, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации (предприятия).

Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.

К видам добытого полезного ископаемого подпунктом 13 пункта 2 статьи 337 Налогового кодекса РФ отнесены концентраты и другие полупродукты, содержащие драгоценные металлы (золото, серебро, платина, палладий, иридий, родий, рутений, осмий), получаемые при добыче драгоценных металлов, то есть извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений.

Пунктами 1, 3, 4 и 5 статьи 338 Налогового кодекса РФ определено, что налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого).

Количество добытых полезных ископаемых определяется в соответствии со статьей 339 настоящего Кодекса.

Налоговая база определяется отдельно по каждому добытому полезному ископаемому, определяемому в соответствии со статьей 337 настоящего Кодекса.

В отношении добытых полезных ископаемых, для которых установлены различные налоговые ставки либо налоговая ставка рассчитывается с учетом коэффициента, налоговая база определяется применительно к каждой налоговой ставке.

В силу положений пункта 1 статьи 339 Налогового кодекса РФ количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

Количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых (пункт 2 статьи 339 Кодекса).

При этом если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого, количество добытого полезного ископаемого определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого.

Фактическими потерями полезного ископаемого признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого. Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений (пункт 3 статьи 339 Кодекса).

При извлечении драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений количество добытого полезного ископаемого определяется по данным обязательного учета при добыче, осуществляемого в соответствии с законодательством Российской Федерации о драгоценных металлах и драгоценных камнях (пункт 4 статьи 339 Кодекса).

Статьей 1 Федерального закона от 26.03.1998 № 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" определено, что добычей драгоценных металлов является извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы.

Согласно пункту 2 статьи 20 приведенного Федерального закона № 41-ФЗ драгоценные металлы и драгоценные камни подлежат обязательному учету по массе и качеству при добыче, производстве, использовании и обращении. Порядок такого учета и отчетности устанавливается Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2000 № 731 утверждены Правила учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них, а также ведения соответствующей отчетности.

В соответствии с пунктом 7 названных Правил учет драгоценных металлов и драгоценных камней при их добыче, производстве, использовании и обращении осуществляется по массе и качеству, а также в стоимостном выражении. Учет драгоценных металлов, входящих в состав продуктов переработки минерального и вторичного сырья, при передаче их на аффинаж осуществляется в пересчете на массу химически чистых драгоценных металлов. После проведения аффинажа учет указанных драгоценных металлов осуществляется по результатам аффинажа.

Как следует из материалов дела, сведения о количестве добычи полезного ископаемого зафиксированы обществом актом геолого-маркшейдерского замера добычи руды на открытых работах по карьеру месторождения за 2014, журналом приема слитков Доре, то есть,  заявитель в рассматриваемом периоде применял прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого с учетом особенностей, предусмотренных пунктом 4 статьи 339 Налогового кодекса РФ.

На применение прямого метода определения количества добытого полезного ископаемого указано в учетной политике общества (п. 5.6) для целей налогообложения на 2014 год (т. 3).

На основании изложенного, в соответствии с пунктом 3 статьи 339 Налогового кодекса РФ количество добытого полезного ископаемого подлежало определению заявителем с учетом фактических потерь. Указанные выводы согласуются с правовой позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлении  № 8090/2013 от  12.11.2013. 

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов (0 рублей в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со статьей 338 настоящего Кодекса как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

В целях настоящей главы нормативными потерями полезных ископаемых признаются фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

В случае если на момент наступления срока уплаты налога по итогам первого налогового периода очередного календарного года у налогоплательщика отсутствуют утвержденные нормативы потерь на очередной календарный год, впредь до утверждения указанных нормативов потерь применяются нормативы потерь, утвержденные ранее в порядке, установленном абзацем вторым настоящего подпункта, а по вновь разрабатываемым месторождениям - нормативы потерь, установленные техническим проектом.

Правила утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921 "Об утверждении правил утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения".

Нормативы потерь твердых полезных ископаемых (включая общераспространенные) и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных) при добыче рассчитываются по конкретным местам образования потерь при проектировании горных работ и утверждаются недропользователем в составе проектной документации, подготовленной и согласованной в соответствии со статьей 23.2 Закона Российской Федерации "О недрах" (пункт 2). Недропользователь направляет сведения об утвержденных нормативах потерь с протоколом согласования проектной документации в территориальный орган Федеральной налоговой службы, в котором он состоит на налоговом учете, в 10-дневный срок со дня их утверждения.

Нормативы потерь твердых полезных ископаемых и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных) уточняются в зависимости от конкретных горногеологических условий, применяемых схем, способов и систем разработки участка месторождения, планируемого к разработке в предстоящем году, при подготовке годовых планов развития горных работ (годовых программ работ). Для месторождений, срок разработки которых не превышает 5 лет (без учета периода подготовки месторождения к промышленной эксплуатации), нормативы потерь полезных ископаемых при их добыче включаются в состав технического проекта на разработку месторождения на весь период разработки месторождения и впоследствии не уточняются.

Нормативы потерь твердых полезных ископаемых (включая общераспространенные) и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных), не превышающие по величине нормативы, утвержденные в составе проектной документации, ежегодно утверждаются недропользователем.

Нормативы потерь твердых полезных ископаемых (за исключением общераспространенных) и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных), превышающие по величине нормативы, утвержденные в составе проектной документации, утверждаются недропользователем после их согласования с Федеральной службой по надзору в сфере природопользования в порядке, установленном настоящими Правилами (пункт 3).

При отсутствии утвержденных в установленном порядке нормативов потерь все фактические потери полезных ископаемых относятся к сверхнормативным до утверждения нормативов потерь (пункт 4).

Таким образом, редакция указанных правил, которая предусматривала  утверждение нормативов потерь Федеральным агентством  по недропользованию, действовавшая до  21.02.2012, изменена.  

В связи с чем,  суд полагает необоснованными ссылки налогового органа на порядок  принятия решений по утверждению нормативов потерь полезных ископаемых при их добыче в составе проектной  документации на разработку полезных ископаемых, утвержденный  приказом Федерального агентства по недропользованию от 15.10.2010 № 1184, поскольку указанный приказ был издан до принятия постановления Правительства РФ от 03.02.2012  N 82 "О внесении изменений в Правила утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения" и не учитывает указанные изменения. Подзаконный акт исполнительного органа государственной власти не может  противоречить  постановлению Правительства РФ, принятому в пределах его полномочий.  

Из буквального содержания действующей редакции Правил утверждения нормативов потерь полезных ископаемых следует, что:

1) нормативы потерь твердых полезных ископаемых утверждаются недропользователем в составе проектной документации, подготовленной и согласованной в соответствии со статьей 23.2 Закона Российской Федерации "О недрах", то есть Федеральным агентством по недропользованию (его территориальным органом)

2) нормативы потерь твердых полезных ископаемых, не превышающие по величине нормативы, утвержденные в составе проектной документации, ежегодно утверждаются недропользователем; 

3) нормативы потерь твердых полезных ископаемых (за исключением общераспространенных) и подземных вод (минеральных, промышленных, термальных), превышающие по величине нормативы, утвержденные в составе проектной документации, утверждаются недропользователем после их согласования с Федеральной службой по надзору в сфере природопользования.

Согласно письму Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации от 22.03.2011 N 11-30/4196 "О нормативах потерь полезных ископаемых при добыче"  к потерям твердых полезных ископаемых при добыче относятся все виды потерь в недрах, а также на поверхности, на транспортных путях горного предприятия, при сортировке, выборке породы, складировании и других процессах горного производства. Потери при добыче, превышающие установленные нормативы, относятся к сверхнормативным потерям и учитываются при исчислении налога на добычу полезного ископаемого.

Особенности применения норматива потерь полезных ископаемых при добыче золота определяются Федеральным законом от 26.03.1998 № 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" и "Правилами учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них, а также ведения соответствующей отчетности", утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2000 № 731. 

В соответствии со статьей 1 указанного федерального закона добыча драгоценных металлов - извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, таким образом, первичная переработка драгоценных металлов отнесена законодательно к добыче драгоценных металлов.

Для целей исчисления налога на добычу полезного ископаемого при добыче рудного золота фактические потери при добыче состоят из эксплуатационных потерь при добыче рудного золота и технологических потерь при первичной переработке. Нормативы потерь золота при добыче, состоящие из нормативов эксплуатационных потерь при добыче и технологических потерь при первичной переработке, утверждаются в соответствии с Правилами утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921.

Следовательно, при налогообложении учитываются количество добытого полезного ископаемого и фактические потери при добыче, которые в соответствии с пунктом 1 статьи 342 части второй Налогового кодекса РФ облагаются по налоговой ставке 0 процентов в части нормативных потерь полезных ископаемых, утверждаемых в соответствии с указанными Правилами.

Как следует из материалов дела, нормативы потерь твердых полезных ископаемых утверждены недропользователем в составе проектной документации, подготовленной и согласованной в соответствии со статьей 23.2 Закона Российской Федерации "О недрах". 

Проектная документация содержит указание на сквозное извлечение металла в товарную продукцию 92 %, баланс металла по золотоизвлекательной фабрике, согласно которому извлечение Au составляет  92 %, поступает в отвальные хвосты  8 %, извлечение Ag составляет 12,90 %, поступает в отвальные хвосты 87,10  %,  что соответствует понятию технологических  потерь,  утвержденных  обществом в приказе  об утверждении  нормативов потерь на 2014 год. 

На основании Положения о подготовке, согласовании и утверждении технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами, утвержденного постановлением Правительства РФ от 03.03.2010 № 118, Федеральным агентством по недропользованию (Роснедра) согласована  проектная документация разработки месторождения. 

Таким образом, налогоплательщик надлежащим образом выполнил свои обязанности по предоставлению в уполномоченный государственный орган  соответствующей проектной документации, содержащей, в том числе нормативы потерь,  которая была  им согласована в полном объеме. 

Следовательно, довод налогового органа о том, что отсутствуют законные основания для применения налоговой ставки 0 % в отношении технологических  потерь, является неверным, поскольку эксплуатационные и технологические потери относятся к стадии переработки золотосодержащей руды до момента появления конечного продукта добычи и установлены техническим проектом.

Потому соответствующее количество неучтенных обществом потерь  подлежало обложению в общеустановленном порядке, за исключением потерь, установленных  техническим проектом по месторождению.

Данные выводы согласуются с ответом начальника отдела геологии и лицензирования по Забайкальскому краю Департамента по недропользованию по Центрально-Сибирскому округу Федерального агентства по недропользованию от 22.09.2015, согласно которому согласование технологической схемы первичной переработки золотосодержащих руд свидетельствует и о согласовании сквозного извлечения  полезных компонентов, предусмотренное проектом, а именно 92 % - золота и 12, 9 % - серебра (т.3). При указанных значениях сквозного извлечения, потери полезного ископаемого при первичной переработке составляют 8 % - золота и 81,9 % - серебра.  Таким образом, потери полезного ископаемого при первичной переработке золотосодержащих руд Александровского месторождения согласованы протоколом ЦКР-ТПИ Роснедра от 20.08.2013 № 81/13-стп в установленном порядке.

При рассмотрении настоящего спора заслуживает внимания то обстоятельство, что ранее в отношении АО «Рудник Александровский» налоговым органом по итогам проведенной камеральной налоговой проверки по налогу на добычу полезных ископаемых за февраль 2014 года было вынесено решение № 7246 от 15.05.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, зафиксировавшее факт необоснованного не включения в налогооблагаемое количество добытого полезного ископаемого технологических потерь, нормативы которых не утверждены ни в составе проектной документации общества, ни протоколом ЦКР-ТПИ Роснедр от 20.08.2013 № 81/13-стп, и которым заявителю в итоге был доначислен налог на добычу полезных ископаемых, начислены пени и предъявлен штраф, исходя из неподтверждения налогоплательщиком правомерности применения ставки 0 процентов при исчислении этого налога за февраль 2014 года.

Данное решение инспекции являлось предметом рассмотрения в рамках дела № А78-9771/2015, по итогу которого судами сделаны выводы о неправильности подхода налогового органа относительно приведенных обстоятельств; о том, что эксплуатационные и технологические потери относятся к стадии переработки золотосодержащей руды до момента появления конечного продукта добычи и установлены техническим проектом; о том, что обществом была предоставлена в уполномоченный государственный орган соответствующая проектная документация, содержащая и нормативы потерь, и которая была соответствующим образом согласована, с конечным выводом об утверждении нормативов технологических потерь обществу и правильности применения им ставки 0% при исчислении НДПИ. Данные выводы содержатся соответственно в решении Арбитражного суда Забайкальского края от 29.10.2015 и постановлении апелляционной инстанции от 17.02.2016, оставленными без изменения постановлением Арбитражного суда Восточно-ибирского округа от 17 июня 2016 г. по указанному делу.

На основании пункта 1 статьи 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

Положениями пункта 2 статьи 69 АПК РФ закреплено, что обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Согласно статье 118 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. По смыслу данной статьи во взаимосвязи со статьей 10 Конституции Российской Федерации, именно суду принадлежит исключительное полномочие принимать окончательные решения в споре о праве, в том числе по делам, возникающим из налоговых правоотношений, что, в свою очередь, означает недопустимость преодоления вынесенного судом решения.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции», арбитражные суды должны учитывать, что преюдициальное значение имеют факты, установленные решениями судов первой инстанции, а также постановлениями апелляционной и надзорной инстанций, которыми приняты решения по существу споров. 

Таким образом, преюдиция - это установление судом конкретных фактов, которые закрепляются в мотивировочной части судебного акта судов первой, апелляционной и надзорной инстанций и не подлежат повторному судебному установлению при последующем разбирательстве иного спора между теми же лицами. Преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение. Если обязательность судебного акта означает его соблюдение и исполнение всеми, и касается вопросов конкретных прав и обязанностей субъектов, преюдициальность же затрагивает вопросы факта и имеет свои объективные и субъективные пределы.

На основании этого, суд полагает, что принятые по делу № А78-9771/2015, и вступившие в законную силу судебные акты, имеют преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора касательно выводов об утверждении технологических потерь АО «Рудник Александровский» и о наличии у него права на применение ставки 0% в отношении нормативных потерь полезного ископаемого, установленных протоколом заседания ЦКР-ТПИ Роснедр от 20.08.2013 № 81/13-стп, и его проектной документацией.

Довод инспекции о том, что в ходе проверки налогоплательщиком  не представлялся приказ общества об утверждении нормативов потерь на 2014 год судом рассмотрен, но подлежит отклонению, поскольку реестра передачи документов в ходе проверки не имеется, а в своих возражениях общество ссылается на данный приказ, поэтому с достоверностью определить, что данным документом налоговый орган не располагал у суда нет возможности, кроме того, приказ об утверждении потерь на 2014 год был представлен в УФНС России по Забайкальскому краю, в связи с чем, вышестоящий налоговый орган мог его оценить. 

В ходе судебного разбирательства инспекция указала на то,  что при декларировании обязательств по налогу за спорный период показатели обществом неправомерно отражены в химической чистоте, общество неправомерно исчисляло потери по хвостам в виде угольной мелочи, вместе с тем,  приведенные обстоятельства  не были выявлены в ходе камеральной выездной налоговой проверки  и не являлись основанием для  вынесения оспариваемого решения, в связи  чем, суд полагает  невозможным в настоящем деле установление действительного налогового обязательства  общества по налогу на добычу полезных ископаемых исходя из имеющихся в материалах дела доказательств.  Указанные доводы  не могут подтверждать обоснованность доначисления спорных сумм налога, пени и санкций. При этом, суд учитывает, что в силу ст. 100 Налогового кодекса РФ акт проверки должен содержать документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, а согласно п. 8 ст. 101 Налогового кодекса РФ в решении о привлечении к ответственности должны излагаться обстоятельства совершенного налогового правонарушения так как они установлены проверкой. Установление иных (ранее не выявленных) правонарушений не допустимо, что согласуется с позицией, высказанной в Постановлении Конституционного суда РФ № 9-11 от 14.07.2005. 

В оспариваемом решении налоговый орган выявил правонарушение, связанное  с  не утверждением АО «Рудник Александровский» норматива технологических потерь, при этом иных выводов, в материалах камеральной налоговой проверки не содержится. 

Позиция налогового органа о неисполнении обществом обязанности по утверждению нормативов потерь полезных ископаемых отклоняется судом, поскольку направлена на фактическую переоценку данных обстоятельств, уже установленных и оцененных судами при рассмотрении дела № А78-9771/2015, и ввиду недопустимости преодоления юридической силы судебных актов по нему. 

Доводы налогового органа относительно того, что нулевая ставка не подлежит применению к объему технологических потерь вне зависимости от наличия или отсутствия факта согласования нормативов технологических потерь на основе анализа текстов законопроектов судом отклоняются  как необоснованные, поскольку указанные документы не содержат и не могут содержать нормы права и являются лишь документами, которыми сопровождается прохождение законопроектов в  Государственной Думе РФ. Кроме того, данные обстоятельства не были отражены в оспариваемом решении. Позиция налогового органа о невозможности применения понятия нормативных потерь к технологическим противоречит основному принципу налогообложения, согласно которому налоги должны иметь  экономическое обоснование  и не могут быть произвольными.  

Различное толкование действующих норм  соответствующими государственными органами  о порядке установления нормативов потерь  по не зависящим  от налогоплательщика  причинам не может  служить основанием  для признания незаконным  применения налогоплательщиком  пониженной налоговой ставки, поскольку  это прямо нарушает  права и интересы налогоплательщика. По этой же причине судом во внимание не принимается ссылка инспекции на письмо Минфина от 12.10.2016.

Кроме того, на правомерность признания технологических потерь, утвержденных в составе согласованного в установленном порядке проекта на разработку месторождения полезного ископаемого,  нормативными  указывается также в судебных актах судов первой, апелляционной и кассационной инстанций по делам № А78-490/2015,  А78-9750/2014,   А78-9768/2015, А78-9771/2015.

С учетом изложенного, уточненные требования заявителя подлежат удовлетворению.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Забайкальскому краю № 7241 от 15.05.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на добычу полезных ископаемых  в размере 329015 руб., привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в размере 65803 руб., начисления пени в размере 33058,10 руб. признать недействительным и противоречащим Налоговому кодексу РФ.

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 7 по Забайкальскому краю устранить допущенные нарушения прав и законных интересов акционерного общества «Рудник Александровский».

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Забайкальскому краю в пользу акционерного общества «Рудник Александровский» расходы по государственной пошлине в размере 3000 руб.

Возвратить акционерному обществу «Рудник Александровский» из федерального бюджета излишне уплаченную платежным поручением № 2850 от 20.07.2015 государственную пошлину в размере 3000 рублей, выдав справку.

Обеспечительные меры, принятые Арбитражным судом Забайкальского края по данному делу на основании определения от 23 июля  2015 года,  отменить.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья                                                                                               Е.А. Бронникова