АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Краснодар                                                                                          Дело № А32-12301/2024

19.09.2024

Резолютивная часть решения объявлена 12.09.2024

Полный текст решения изготовлен 19.09.2024

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Нигоева Р.А., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Карамовым Р.С., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

Государственного казенного учреждения Краснодарского края «Дирекция государственных закупок»

к Краснодарскому УФАС России 

при третьих лицах: 

1. Министерство транспорта и дорожного хозяйства Краснодарского края

2. АО «Промгидромеханизация»

3. ООО «РТС-тендер»

о признании

при участии:

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности

от заинтересованного лица: ФИО2, представитель по доверенности

от третьих лиц: 1-3: не явились, надлежаще уведомлены

установил:

Государственное казенное учреждение Краснодарского края «Дирекция государственных закупок» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Краснодарскому УФАС России об оспаривании решения и предписания по делу № 023/06/49-6755/2023 от 28.12.2023.

Обоснование требований изложено в заявлении и дополнении к нему.

Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержал, на удовлетворении требований настаивает, представил возражения на отзыв заинтересованного лица.

Представитель заинтересованного лица против удовлетворения требований возражал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление. В материалах дела имеется отзыв заинтересованного лица на заявление и копии материалов по рассмотрению жалобы. 

Третье лицо 1, надлежаще уведомленное о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, отзыв на заявление не направило. 

Третье лицо 2, надлежаще уведомленное о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило. В материалах дела имеется представленный третьим лицом 2 отзыв на заявление с возражениями против удовлетворения требований. 

Третье лицо 3, надлежаще уведомленное о времени и месте судебного разбирательства, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, отзыв на заявление не направило. 

В соответствии с подпунктами 1-3 пункта 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если: адресат отказался от получения копии судебного акта и этот отказ зафиксирован организацией почтовой связи или арбитражным судом; несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд; копия судебного акта не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд с указанием источника данной информации.

В силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежаще уведомленных третьих лиц 1, 2. 3.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делу объявлен перерыв на 30 минут, после завершения которого судебное заседание продолжено. Стороны и их представители в судебное заседание после окончания перерыва не явились.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исследовав непосредственно материалы дела, заслушав пояснения представителей присутствующих сторон, оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности доказательства и доводы, приведенные сторонами в обоснование своих требований и возражений, суд установил следующее.

Как указано в заявлении, Краснодарским УФАС России 28.12.2023 по делу № 023/06/49-6755/2023 приняты ненормативные правовые акты: решение № 1366/2023 и предписание № 347, согласно которым в действиях ГКУ КК «Дирекция государственных закупок» установлено нарушение пункта 3 части 12 статьи 48, части 5 статьи 49 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Заявитель считает данные ненормативные правовые акты не основанными на нормах действующего законодательства в сфере государственных закупок, нарушающими права учреждения, что выразилось во вменении несоблюдения норм закона, фактически не имеющем места.

По мнению заявителя, заявка АО «Промгидромеханизация» правомерно отклонена на основании пункта 3 части 12 статьи 48 Закона о контрактной системе в связи с несоответствием участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 2 статьи 31 Закона о контрактной системе, а именно: договор № ЦЗ-47-СП-05.21 от 14.05.2021 представленный в качестве подтверждения наличия опыта выполнения работ сопоставимого характера является договором субподряда, что не может служить подтверждением опыта выполнения соответствующих работ, установленных в извещении.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на практику рассмотрения аналогичных жалоб территориальными Управлениями ФАС России, на практику Верховного Суда Российской Федерации, поддержанную, в том числе, определением от 22.10.2020 № 309-ЭС20-15792 по делу № А50-26381/2019.

Заявитель, не согласившись с выводами Краснодарского УФАС России, 29.01.2024 обратился в центральный аппарат ФАС России в целях проведения внеплановой проверки в отношении обжалуемого решения. 19.02.2024 поступил ответ из центрального аппарата ФАС России, из которого следует, что комиссией учреждения не нарушены требования Закона о контрактной системе при рассмотрении заявки АО «Промгидромеханизация», поскольку договор субподряда не свидетельствует о наличии у участника закупки опыта, соответствующего требованиям Постановления № 2571.

При указанных обстоятельствах заявитель полагает решение от 28.12.2023 № 1366/2023 и предписание от 28.12.2023 № 347, принятое Краснодарским УФАС России по делу № 023/06/49-6755/2023, не законными и не обоснованными.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

В силу части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном указанным Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исходя из положений ст. 198 - 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания незаконным ненормативного акта, действий органа государственной власти необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого акта, действий закону и нарушение ими прав и законных интересов заявителя по делу.

Основанием для принятия решения суда о признании ненормативного правового акта, решения и действий (бездействия) государственного органа или органа местного самоуправления недействительными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение ими гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием (пункт 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). 

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе или Закон № 44-ФЗ), настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся:

1) планирования закупок товаров, работ, услуг;

2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

3) заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями, за исключением федеральных государственных унитарных предприятий, имеющих существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан Российской Федерации, обороноспособности и безопасности государства, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации по согласованию с Администрацией Президента Российской Федерации, либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 2.1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт);

4) особенностей исполнения контрактов;

5) мониторинга закупок товаров, работ, услуг;

6) аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг;

7) контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок).

Согласно статье 8 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (часть 1).

Как следует из материалов дела, в Краснодарское УФАС России поступила жалоба АО «Промгидромеханизация» (далее – Заявитель) на действия Уполномоченного учреждения (комиссии) – ГКУ КК «ДГЗ» при проведении открытого конкурса в электронной форме: «Ремонт объекта: «Автомобильная дорога ст-ца Владимирская - х. Веселый, км 0+043 - км 0+630, км 0+748 - км 3+555 в Лабинском районе»; шифр регионального проекта Краснодарского края 00R1003900260» (извещение №0818500000823008590) в части нарушения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Общество обжаловало отклонение заявки АО «Промгидромеханизация».

В ходе рассмотрения жалобы установлены следующие обстоятельства.

Уполномоченным учреждением – ГКУ КК «ДГЗ» проводился открытый конкурс в электронной форме: Ремонт объекта: «Автомобильная дорога ст-ца Владимирская - х. Веселый, км 0+043 - км 0+630, км 0+748 - км 3+555 в Лабинском районе»; шифр регионального проекта Краснодарского края 00R1003900260» (извещение №0818500000823008590).

Заказчик – министерство транспорта и дорожного хозяйства Краснодарского края.

Начальная (максимальная) цена контракта – 121 619 910,44 рублей. 

Согласно ч.1 ст.48 Закона о контрактной системе электронный конкурс начинается с размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки.

В соответствии с пунктом 12 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем конкурентных способов заказчик формирует с информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, предъявляемые к участникам закупки в части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 Закона о контрактной системе.

Согласно части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию: 

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта; 

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; 

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; 

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Согласно части 3 статьи 31 Закона о контрактной системе перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в частях 2 и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, устанавливается Правительством Российской от 29.12.2021 г. №2571 «О дополнительных требованиях к участникам к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям».

Подпунктом а) пункта 3 Постановления № 2571 установлено, что положения данного постановления применяются при проведении конкретных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), при этом:

- позиции 6-13, 17 и 18 приложения применяются в случае, если при осуществлении закупки начальная (максимальная) цена контракта для обеспечения федеральных нужд превышает 10 млн. рублей, для обеспечения нужд субъектов Российской Федерации, муниципальных нужд – 5 млн. рублей.

В соответствии с ч.11 ст.48 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за днем получения вторых частей заявок на участие в закупке, информации и документов в соответствии с пунктом 2 части 10 настоящей статьи, но не позднее даты окончания срока рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке, установленной в извещении об осуществлении закупки: 

1) члены комиссии по осуществлению закупок: 

а) рассматривают вторые части заявок на участие в закупке, а также информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 2 части 10 настоящей статьи, и принимают решение о признании второй части заявки на участие в закупке, соответствующей требованиям извещения об осуществлении закупки или об отклонении на участие в закупке; 

б) осуществляют оценку вторых частей заявок на участие в закупке, в отношении которых принято решение о признании соответствующими извещению об осуществлении закупки, по критерию, предусмотренному пунктом 4 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона (если такой критерий установлен извещением об осуществлении закупки); 

2) заказчик формирует с использованием электронной площадки протокол рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке, после подписания членами комиссии по осуществлению закупок такого протокола усиленными электронными подписями подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и направляет оператору электронной площадки. 

Согласно части 8 статьи 31 Закона о контрактной системе комиссия по осуществлению закупок проверяет соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 1 и 7.1, пункте 10 (за исключением случаев проведения электронных процедур) части 1 и части 1.1 (при наличии такого требования) настоящей статьи, требованиям, предусмотренным частями 2 и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе 

(при осуществлении закупок, в отношении участников, которых в соответствии с частями 2 и 2.1, статьи 31 Закона о контрактной системе установлены дополнительные требования).

Комиссия по осуществлению закупок не вправе возлагать на участников закупок обязанность подтверждать соответствие указанным требованиям, за исключением случаев, если указанные требования установлены Правительством Российской Федерации в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе. 

В силу пункта 3 части 2 статьи 48 Закона о контрактной системе при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случае несоответствия участника Закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частями 2 и2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) №ИЭОК1 от 19.12.2023 подана 1 заявка (№115566562) – АО «Промгидромеханизация», которая признана несоответствующей требованиям, а именно: «В соответствии с пунктом 3 части 12 статьи 48 Федерального закона несоответствие участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 2 статьи 31 Федерального закона, в связи с наличием условий, установленных требованием в соответствии с позицией 18 раздела III приложения к ПП РФ от 29.12.2021 № 2571: 1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги; 2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги; 3) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги; 4) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги (предоставленный в качестве опыта договор №Ц3-47-СП-05.21 от 14 мая 2021 года является договором субподряда, что не может служить подтверждением опыта выполнения работ по позиции 18 раздела III приложения к ПП РФ от 29.12.2021 № 2571)».

Подпунктом а) пункта 1 ПП №2571 установлено, что к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок товаров, работ, услуг предъявляются дополнительные требования согласно приложению. Соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям подтверждается информацией и документами, предусмотренными приложением к настоящему постановлению.

Согласно позиции 18 раздела III «Дополнительные требования к участникам закупки в сфере дорожной деятельности, информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупок таким дополнительным требованиям» приложения к ПП №2571 к участникам закупки по выполнению работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги предъявляются дополнительные требования о наличии у участника закупки следующего опыта выполнения работ:

- наличие у участника закупки следующего опыта выполнения работ:

1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги;

2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги;

3) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги;

4) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги

Цена выполненных работ по договорам, предусмотренным пунктами 1, 2 или 3 настоящей графы настоящей позиции, цена выполненных работ, предусмотренных пунктом 4 настоящей графы настоящей позиции, должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Также данной позицией определен перечень документов, подтверждающих соответствие участников закупки дополнительным требованиям, а именно:

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктами 1 или 2 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции:

1) исполненный договор;

2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 3 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции:

1) исполненный договор;

2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;

3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 4 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции:

1) раздел 11 "Смета на строительство объектов капитального строительства" проектной документации;

2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию.

Согласно ПП №2571 договором, предусмотренным пунктами 1 и 2 позиции 18, считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с № ФЗ-223. 

В составе заявки Заявителем представлен договор субподряда от 14.05.2021 г. «ЦЗ-47-СП-05.21 на выполнение работ по строительству Центральной кольцевой автомобильной дороги Московской области. Пусконаладочный комплекс (этап строительства №4)». Цена договора составляет 720 149 622 руб. 42 коп.

В соответствии с п.1.1 представленного Заявителем договора установлено, что Субподрядчик принимает на себя обязательства в порядке и на условиях, установленных настоящим Договором и Законодательством (включая, но не ограничиваясь).

В п.1.1.1 указано, что Субподрячик обязуется выполнить работы по устройству металлического барьерного ограждения (Ограждения дорожные удерживающие боковые барьерного типа для автомобилей СТО 05765820-2017) при строительстве Центральной кольцевой автомобильной дороги Московской области. Пусковой комплекс (Этап строительства №4) и иные строительно-монтажные работы в соответствии с Ведомостью Объемов и Стоимости работ (Приложение №2 к Договору).

Также Заявителем к договору субподряда от 14.05.2021 г. ЦЗ-47-СП-05.21 предоставлено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 23.11.2022  №27-510000-65-2022 с приложением актов выполненных работ по форме КС-2, КС-3 на сумму 720 149 622 руб. 42 коп.

При изложенных обстоятельствах антимонопольный орган пришел к выводу, что представленный в качестве опыта исполнения контракта АО «Промгидромеханизация» договор субподряда не противоречит позиции 18 раздела III приложения к ПП РФ от 29.12.2021 № 2571, в связи с чем, в действиях комиссии Уполномоченного учреждения при рассмотрении заявок допущено нарушение п.3) ч.12 ст.48 Закона о контрактной системе.

При вынесении оспариваемого решения комиссия Краснодарского УФАС России руководствовалась позицией ФАС России, ранее озвученной на ВКС с учетом приложенного слайда от 04.10.2023.

Изучив обстоятельства указанного в слайде решения суда, согласно которому представленный договор субподряда соответствует совокупности двух факторов: цене (не менее 20%) и сопоставимости, а также решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.11.2011 по делу № А32-5388/2021 по сходным обстоятельствам, согласно которому существенным является условие, чтобы выполненные участником закупки работы в рамках представленных в составе заявки договоров субподряда соответствовали целям заключения контракта, на выполнение которых проводится закупка, комиссия Краснодарского УФАС России посчитала, что представленный договор субподряда подтверждает опыт участника.

Антимонопольным органом выдано предписание от 28.12.2023 № 347, согласно которому предписано:

1. Уполномоченному учреждению - ГКУ КК «ДГЗ» (комиссии) устранить п. 3) ч. 12 ст. 48, ч. 5 ст. 49 Закона о контрактной системе путем отмены протокола подведения итогов и назначить новую дату рассмотрения заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме.

2. Оператору электронной площадки не позднее 1 рабочего дня со дня исполнения пункта 1 настоящего предписания уведомить участников закупки, подавших заявки на участие в закупке, об отмене протокола, о новой дате рассмотрения заявок на участие в закупке, а также о необходимости наличия на счетах для проведения операций по обеспечению участия в закупке, открытых участникам закупки, денежных средств в размере обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме, о блокировании операций в отношении указанных средств, в случае если в их отношении блокирование прекращено.

3. Оператору электронной площадки осуществить блокирование операций по счетам для проведения операций по обеспечению участия в закупке, открытых участникам закупки, в отношении денежных средств в размере обеспечения заявки на участие в закупке через 4 рабочих дня со дня направления Оператором электронной площадки уведомления, указанного в пункте 2 настоящего предписания.

4. Уполномоченному учреждению - ГКУ КК «ДГЗ» (комиссии) повторно рассмотреть заявки, поданные участниками закупки до окончания срока подачи заявок на участие в закупке и в отношении которых участниками закупки внесено обеспечение, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения комиссии по делу N 023/06/49-6755/2023 N (1366/2023) от 28.12.2023 г.

5. Заказчику - министерству транспорта и дорожного хозяйства Краснодарского края, Уполномоченному учреждению - ГКУ КК «ДГЗ» (комиссии), оператору электронной площадки осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе.

Вместе с тем, заинтересованным лицом не учтено следующее.

Согласно подпункту «н» пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе, для участия в конкурентном способе заявка на участие в закупке, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должна содержать, в том числе, документы, подтверждающие соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, а также документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе.

Как следует из материалов дела, извещением установлены дополнительные требования к участникам закупки о наличии опыта по выполнению работ в соответствии с требованиями позиции 18 раздела III приложения к постановлению Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571.

Как указано выше, подтверждением соответствия позиции 18 раздела III приложения к Постановлению № 2571 может являться:

1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги;

2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги;

3) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги;

4) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги.

При этом в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 3 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» позиции 18 раздела III приложения к постановлению № 2571, подтверждением соответствия вышеуказанному дополнительному требованию является наличие:

1) исполненного договора;

2) акта приемки объекта капитального строительства, а также акта выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;

3) разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решения о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

Судом установлено и материалами дела подтверждено, что АО «Промгидромеханизация» в составе заявки на участие в Закупке представлены сведения об опыте выполнения работ по пункту 3 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» позиции 18 раздела III приложения к Постановлению № 2571: договор субподряда от 14.05.2021 № ЦЗ-47-СП-05.21, акты выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 на сумму 720 149 622,42 руб. и разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 23.11.2022 №27-510000-65-2022.

Из содержания документов, представленных АО «Промгидромеханизация», следует, что в качестве подтверждения наличия опыта выполнения работ представлен субподрядный договор на выполнение работ по устройству металлического барьерного ограждения при строительстве АО «ДСК «Автобан» Центральной кольцевой автомобильной дороги Московской области.

Согласно подпункту «а» пункта 4 главы 2 приказа Минтранса России от 16.11.2012 № 402 «Об утверждении Классификации работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог» в состав работ по элементам обустройства автомобильных дорог входят работы по устройству и замене знаков, сигнальных столбиков и барьерного ограждения.

В соответствии с представленным Договором АО «Промгидромеханизация» выполнило комплекс работ по обустройству автомобильных дорог, а не осуществило строительство/реконструкцию автомобильной дороги (объекта) в целом, что не подтверждает наличие у АО «Промгидромеханизация» необходимого опыта, предусмотренного пунктом 3 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» позиции 18 раздела III приложения к Постановлению № 2571.

Аналогичная позиция изложена в письме заместителя руководителя ФАС России ФИО3 о рассмотрении обращения ГКУ КК «Дирекция государственных закупок» от 29.01.2024 исх. № 76-03-08/24 по жалобе на Краснодарское УФАС России. 

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что действия Комиссии по осуществлению закупок, принявшей решение о признании заявки АО «Промгидромеханизация» несоответствующей требованиям Извещения, не противоречат положениям законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.

При совокупности указанных обстоятельств, с учётом положений ст.ст. 65, 200  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом не могут быть приняты во внимание доводы антимонопольного органа, как не основанные на верном толковании норм действующего законодательства, так и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, не доказывающие законности и обоснованности оспариваемого решения, предписания антимонопольного органа.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исследовав обстоятельства дела, доводы сторон и представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу о наличии оснований для признания незаконными оспариваемых решения и предписания Краснодарского УФАС России.

При изложенных обстоятельствах, заявленные требования надлежит удовлетворить.

На основании вышеизложенного, руководствуясь 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными решение от 28.12.2023 № 1366/2023 и предписание от 28.12.2023 № 347, вынесенные Краснодарским УФАС России по делу № 023/06/49-6755/2023 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с момента принятия (изготовления решения в полном объёме) путем подачи апелляционной жалобы в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края.

Судья                                                                                                           Р.А. Нигоев