ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-3354/17-147-30

г. Москва

10 апреля 2017 г.

Резолютивная часть решения объявлена 03.04.2017 г.

Полный текст решения изготовлен 10.04.2017 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе  судьи Н.В. Дейна 

при ведении протокола секретарем заседания ФИО1  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «СпецМонтажПроект» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 10.03.2011, адрес 125367, 

<

...>) к ФАС России (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, Дата регистрации 19.04.2004, адрес 123995, ГСП-5, Д-242, Москва, ул. Садовая-Кудринская, 11) о признании незаконным п. 3 Приказа от 11.10.2016 № 1438/16

третьи лица – УФАС по Москве, ОАО «РЖД», ООО «ПРОФСВЕТ»

при участии от заявителя – ФИО2, паспорт, доверенность №45 от 22.12.2016, ФИО3, руководитель, от ответчика – ФИО4, удост., дов. № ИА/38247/16 от 06.02.2017, от третьих лиц – ОАО «РЖД» - ФИО5, паспорт, доверенность от 25.02.2015, ООО «ПРОФСВЕТ» – неявка, конверт, УФАС по Москве – ФИО6, удостоверение, доверенность №3-47 от 28.12.2016

УСТАНОВИЛ:

ООО «СпецМонтажПроект» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФАС России об оспаривании п. 3 приказа ФАС России от 11.10.16 № 1438/16.

Выслушав объяснения представителей, явившихся в судебное заседание, исследовав материалы дела и оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу, что требование заявителя не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 197 АПК РФ, дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями (далее - органы, осуществляющие публичные полномочия), должностных лиц, в том числе судебных приставов - исполнителей, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе.

Как следует из материалов дела, согласно п. 3. Приказа ФАС России от 11 октября 2016 г. N 1438/16 ООО "СпецМонтажПроект" было включено в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", сроком на два года.

Не согласившись с вынесенным приказом, заявитель обратился в суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя, суд исходит из следующего.

В соответствии со статьей 5 Закона № 223-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», установлено, что ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее -недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра, на официальном сайте в единой информационной системы.

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (ред. 02.11.2013) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции.

Порядок деятельности ФАС России и ее территориальных органов в данной сфере регулируется также Приказом ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». Согласно пунктам 1, 2 данного приказа Комиссия (центрального аппарата либо территориального органа ФАС России) проводит проверку сведений в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки сведений Комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в реестр, которое оформляется приказом ФАС России. Подтвержденные по результатам проверки сведения включаются в реестр не позднее трех рабочих дней со дня принятия указанного в пункте 2 данного приказа решения руководителя ФАС России.

В ФАС России поступило заключение Комиссии УФАС по г. Москве от 25.08.2015 № 2-19-9168/77-16, согласно которому Комиссией установлен факт уклонения заявителя от заключения контракта по результатам проведения ОАО «РЖД» при проведении электронного аукциона на право заключения договора на поставку продукции светохенической (реестровый № 31603726564), в связи с чем сведения о Заявителе подлежат включению в РНП.

На основании указанного заключения ФАС России издан Приказ № 1438/16 от 11.10.2016 о включении сведений о Заявителе в РНП (пункт 3 Приказа).

Таким образом, ФАС России издала Приказ № 1438/16 в пределах возложенных на нее полномочий (функций) по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках и фактов уклонения от заключения договора в рамках правоотношений, вытекающих из Закона № 223-ФЗ, действовала в соответствии с законодательством о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

В Московское УФАС России поступило обращение ОАО «РЖД» по факту уклонения ООО «СпецМонтажПроект» от заключения договора.

По результатам рассмотрения указанного обращения, 25.08.2015 Комиссией УФАС по г. Москве установлен факт уклонения ООО «СпецМонтажПроект» от заключения договора с заказчиком, в связи с чем, было рекомендовано ФАС России включить сведения об обществе в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

В соответствии с частями 2, 3 статьи 5 Закона о закупках, в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 утверждены Правила направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков.

Пунктом 2 Правил установлено, что в случае уклонения от заключения договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора (если документацией о закупке предусмотрена обязанность такого лица заключить договор), заказчик не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, или со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке (если документацией о закупке не предусмотрено заключение договора с иным участником закупки при уклонении победителя закупки от заключения договора), направляет в уполномоченный орган сведения и документы, предусмотренные настоящими Правилами.

При закупке товаров, работ, услуг заказчикам необходимо руководствоваться Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, Законом о защите конкуренции, Положением о закупках.

Заказчиком непосредственна в аукционной документации установлены условия и порядок заключения договора.

Согласно пункту 8.3.2 аукционной документации заказчик направляет участнику аукциона, с которым заключается договор, проект договоров течение 5 рабочих дней с даты опубликования итогов аукциона на сайтах.

Из пункта 8.3.3 аукционной документации следует, что участник аукционе, с которым заключается договор, должен предоставить обеспечение исполнения договора (если требование об обеспечении исполнения договора установлено в аукционной документации), иные документы, если документацией предусмотрено их представление на этапе заключения договора и подписанный со своей стороны договор не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты получения проекта договора от заказчика.

Согласно пункту 8.3.4 аукционной документации договор заключается в соответствии с законодательством Российской Федерации, требованиями аукционной документации согласно приложению № 5 к аукционной документации, в срок, предусмотренный постановлением Правительства Российской Федерации от 11 декабря 2014 в Не 1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», не более 20 рабочих дней со дня принятия заказчиком решения о заключении такого договора, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации для заключения договора необходимо его одобрение органом управления заказчика, а также в случаях, когда действия (бездействие) заказчика при осуществлении закупки обжалуется в антимонопольном органе либо в судебном порядке. В указанных случаях договор должен быть заключен в течение 20 (двадцати) рабочих дней со дня одобрения заключения договора органом управления заказчика, вступления в силу решения антимонопольного органа или судебного акта, предусматривающего заключение договора.

В соответствии с пунктом 8.3.6 аукционной документации участник аукциона, с которым заключается договор, обязан заключить договор на условиях аукционной документации, аукционной заявки. Договор заключается по цене, предложенной победителем аукциона при проведении аукциона без учета НДС, с учетом применяемой им системы налогообложения.

Согласно пункту 8.3.7 аукционной документации срок выполнения обязательств по договору определяется на основании требований аукционной документации.

Из пункта 8.3.8 аукционной документации следует, что в срок, предусмотренный для заключения договора, заказчик вправе отказаться от заключения договора с победителем (участником, сделавшим предпоследнее предложение о цене (в случае если победитель признан уклонившимся от заключения договора), единственным участником, допущенным к участию в аукционе (в случае если принято решение о заключении договора с таким участником)) в случае установления его несоответствия требованиям аукционной документации или в связи с предоставлением участником недостоверной информации о своем соответствии таким требованиям.

В соответствии с пунктом 3.3 аукционной документации срок поставки товара: с момента заключения договора — по 31 декабря 2016 года, в соответствии с разнарядками покупателя на отгрузку товара в срок не более 30 календарных дней с даты получения разнарядки поставщиком.

Протокол проведения аукциона от 07.07.2016 На 6404/ОАЭ-РЖДС/ 16/3 размещен на официальном сайте 07.07.2016.

В ходе заседания Комиссия установила, что общество, до направления заказчиком проекта договора, направило в адрес Заказчика письмо от 11.07.2016 в котором просит рассмотреть возможность поставки эквивалентного товара другого производителя - «LEDeffect»  в связи  с отсутствием возможности поставки товара производителя «Световые технологии» в тридцатидневный срок, так как производитель «Световые технологии» увеличил срок поставки до трех месяцев.

12.07.2016 заказчик направил в адрес общества проект договора на подписание.

14.07.2016 общество направило в адрес заказчика письмо от 14.07.2016, согласно которому у общества отсутствует возможность заключить договор, так как выполнение условий договора, указанных в приложении № 3 к проекту договора («поставка в срок август 2016 в»), не могут быть реализованы обществом в связи с тем, что производитель требуемого для поставки товара изменил срок поставки до трех месяцев.

Исходя из вышеизложенного, факт уклонения общества от заключения договора подтверждается материалами дела.

Принимая решение об участии в процедуре торгов и подавая соответствующую заявку, участник должен сознавать возможность наступления для него неблагоприятных последствий в случае признания его победителем и уклонения от заключения договора в дальнейшем.

В настоящем случае заявитель не принял все возможные и зависящие от него меры для соблюдения норм и правил действующего законодательства, не проявил необходимой внимательности и осмотрительности при осуществлении своей деятельности.

Недобросовестность общества выразилась в ненадлежащем исполнении своих обязанностей, предусмотренных конкурсной документацией.

Целями регулирования Закона о закупках являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи Закона о закупках, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также -закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Положения статьи 5 Федерального закона от 18.07.2011  № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» устанавливают порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, а также основания, пои которых сведения об участниках размещения заказа включаются в указанный реестр.

Исходя из положений приведенной нормы, реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры проведения закупки обязательств.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 11.05.2012 № ВАС-5621/12, включение общества в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности и не препятствует осуществлению хозяйственной деятельности общества.

Таким образом, требование заявителя не подлежит удовлетворению.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 167-170, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд первой инстанции 

РЕШИЛ:

Требования ООО «СпецМонтажПроект» об оспаривании п. 3 приказа ФАС России от 11.10.16 № 1438/16  - оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья                                                                                                                        Н.В. Дейна