/

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ул. Якубовича, д.4, Санкт-Петербург, 190000

http://fasszo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

13 марта 2018 года

Дело №

А56-35745/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 марта 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Константинова П.Ю., судей Асмыковича А.В., Малышевой Н.Н., 

при участии от публичного акционерного общества «Российский Институт  мощного радиостроения» Пугач Т.А. (доверенность от 10.02.2017), 

рассмотрев 12.03.2018 в открытом судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Концерн «Созвездие» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.08.2017 (судья Кожемякина Е.В.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2017 (судьи Дмитриева И.А., Горбачева О.В., Третьякова Н.О.) по делу № А56-35745/2016,

у с т а н о в и л:

Акционерное общество «Концерн «Созвездие», место нахождения: 394018, Воронежская обл., г. Воронеж, ул. Плехановская, д. 14,                        ОГРН 1053600445337, ИНН 3666127502 (далее – Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к открытому акционерному обществу «Российский Институт мощного радиостроения» (правопредшественник публичного акционерного общества «Российский Институт мощного радиостроения»), место нахождения: 199178, Санкт-Петербург, 11-я линия В.О., д. 66, лит. «А», ОГРН 1027800509901, ИНН 7801062273 (далее – Институт), о взыскании 2 800 000 руб. задолженности и 1 870 400 руб. неустойки, а также                       3 773 577 руб. 38 коп. стоимости фактических затрат.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено Министерство обороны Российской Федерации, место нахождения: 119160, Москва, ул. Знаменка, д. 19, ОГРН 1037700255284, ИНН 7704252261 (далее – Министерство обороны).

Решением суда первой инстанции от 30.08.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 13.11.2017, в удовлетворении иска отказано.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права и несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, просит решение и постановление отменить; вынести новый судебный акт об удовлетворении иска. 

По мнению подателя жалобы, у судов отсутствовали правовые основания  для отказа в иске о взыскании стоимости выполненных Обществом и неоплаченных ответчиком работ; суды ошибочно посчитали разработанную истцом документацию - не имеющей потребительской ценности. 

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель Института просил жалобу отклонить.

Другие участвующие в деле лица о времени и месте рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, однако своих представителей в судебное заседание не направили, что не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, между Институтом (заказчиком) и Обществом (исполнителем) был заключен договор на выполнение составной части опытно-конструкторской работы 28.05.2012 № 330.

В соответствии с условиями договора исполнитель обязуется выполнить составную часть (СЧ) опытно-конструкторской работы по теме «Разработка цифровой станции тропосферной связи модульного исполнения для УМС», шифр «СЧ ОКР «Контакт-В» (далее – СЧ ОКР) в соответствии с условиями договора и своевременно сдать заказчику ее результаты, а заказчик обязуется принять и оплатить их. 

Работа по договору выполняется в целях исполнения Гособоронзаказа в рамках государственного контракта от 03.06.2011 № Н/2/1/09-11-ДОГОЗ, заключенного между Институтом и Министерством обороны. 

В соответствии с пунктом 2.2 договора содержание и сроки выполнения СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) определяются Ведомостью исполнения, которая является неотъемлемой частью договора (Приложение № 1). 

Разработанная согласно договору документация, являющаяся результатом СЧ ОКР, должна отвечать требованиям ТЗ и удовлетворять требованиям ГОСТ РВ 15.203-2001 Разработанная согласно договору конструкторская документация, в части размещения цифровой станции тропосферной связи на транспортной базе УМС, передается заказчику в учтенных копиях 2 экз.; сброшюрованная в альбомы, а также установленным порядком на электронном носителе в соответствии с ТЗ (пункт 2.3 договора). 

Заказчик по согласованию с исполнителем в ходе исполнения договора вправе изменить не более чем на десять процентов предусмотренный договором объем работ, при изменении потребности в работах, на выполнение которых заключен договор, или при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, не предусмотренных договором, но связанных с работами, предусмотренных договором. При выполнении дополнительного объема таких работ, заказчик по согласованию с исполнителем вправе изменить первоначальную цену договора пропорционально объему таких работ, но не более чем на десять процентов такой цены договора, а при внесении соответствующих изменений в договор в связи с сокращением потребности в выполнении таких работ заказчик обязан изменить цену договора указанным образом. Такое изменение оформляется дополнительным соглашением сторон, которое с момента подписания становится неотъемлемой частью договора (пункт 2.5 договора). 

Разделом 3 договора стороны предусмотрели права и обязанности сторон, из которого следует, что: 

Исполнитель вправе: привлекать по предварительному согласованию с заказчиком на договорной основе к выполнению договора соисполнителей в отношении которых исполнитель выполняет функции заказчика; приостановить работу по договору в случае, если в ходе выполнения СЧ ОКР выяснится, что невозможно достигнуть результатов СЧ ОКР, установленных требованиями ТЗ, вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя (пункт 3.1 договора). 

Заказчик вправе: проверять ход и качество выполнения исполнителем условий договора; в случае отступления исполнителем от условий договора назначить срок для приведения результата СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) в соответствие с указанным и условиями; инициировать расторжение договора, если дальнейшее проведение СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) стало неактуальным (пункт 3.1 договора).

В свою очередь исполнитель обязан: выполнить СЧ ОКР в соответствии с утвержденным ТЗ, в порядке, определенном ГОСТ РВ 15.203-2001 и передать заказчику опытный образец изделия в предусмотренный договором срок; согласовать с заказчиком необходимость использования результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые принадлежат исполнителю или третьим лицам; своими силами и за свой счет устранять допущенные в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в ТЗ или в договоре; незамедлительно информировать заказчика о невозможности получения ожидаемых результатов СЧ ОКР или о нецелесообразности выполнения СЧ ОКР; уведомлять заказчика в 30-дневный срок о каждом полученном при выполнении договора результате СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР), способном к правовой охране в качестве объекта интеллектуальной собственности, с обоснованием предлагаемого порядка его использования и формы правовой охраны; информировать заказчика о приостановлении СЧ ОКР в 3-дневный срок с соответствующими обоснованиями; обеспечить раздельный учет затрат связанных с исполнением договора в соответствии с Правилами ведения организациями, выполняющими государственный заказ за счет средств федерального бюджета, раздельного учета результатов финансово-хозяйственной деятельности, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 19 января 1998 года № 47 (пункт 3.2 договора). 

Заказчик обязан: принять и оплатить результаты СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) в соответствии с договором; сообщить исполнителю в двадцатидневный срок после поступления от него уведомления о получении при выполнении договора способного к правовой охране результата СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) решение о порядке его использования и форме правовой охраны; в случае возникновения ситуации, когда СЧ ОКР утратила свою актуальность либо ее продолжение нецелесообразно, немедленно уведомить об этом исполнителя, принять меры по расторжению договора с оплатой исполнителю стоимости работ, проведенных до возникновения такой ситуации, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре; возместить исполнителю фактически произведенные затраты, в случае досрочного прекращения работ по договору по инициативе головного исполнителя; провести в месячный срок после окончания СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) государственный учет результатов интеллектуальной деятельности, созданных при ее выполнении (пункт 3.3 договора).

В соответствии с пунктом 4.1 договора СЧ ОКР (этап СЧ ОКР) выполняется в сроки, указанные в ведомости исполнения СЧ ОКР. При этом устанавливаются: начало СЧ ОКР - май 2012 года; окончание СЧ ОКР - не позднее 25.11.2013. Исполнитель вправе по согласованию с заказчиком досрочно сдать заказчику результаты выполненной СЧ ОКР (этап СЧ ОКР), а заказчик вправе осуществить их приемку. Оплата досрочно выполненной СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) производится в установленном договором порядке.

Датой исполнения обязательств по отдельным этапам является дата подписания заказчиком Акта сдачи-приемки этапа, датой исполнения СЧ ОКР по договору считается дата подписания заказчиком Акта сдачи-приемки последнего этапа СЧ ОКР при условии выполнения обязательств по всем этапам, указанным в ведомости исполнения СЧ ОКР (пункт 4.2. договора). 

Исходя из раздела 5 договора следует, что сдача и приемка выполненной СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) осуществляется в соответствии с ТЗ и ГОСТ РВ 15.203-2001 в порядке, установленном договором, из которого следует, что приемка результатов работ, контроль за ходом выполнения СЧ ОКР, а также выполнением исполнителем иных условий договора со стороны заказчика возлагается также на 20 группу 868 Военного представительства Министерства обороны (далее – ВП Минобороны России). 

В соответствии с пунктом 5.2. договора ВП Минобороны России приступает к приемке в течение 24 часов с момента получения от исполнителя подписанного установленным порядком извещения, удостоверяющего окончание работ и соответствие их результата условиям договора. 

Одновременно исполнитель представляет заказчику оформленные в установленном в Российской Федерации порядке (по форме 1, утвержденной приказом Минюста Российской Федерации и Минпромнауки Российской Федерации от 17.07.2003 № 173/178 «Об утверждении форм документов, необходимых для ведения единого реестра результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения, права на которые принадлежат Российской Федерации») документы, необходимые для государственного учета результатов интеллектуальной деятельности, если таковые результаты получены в ходе выполнения СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР). 

Продолжительность приемки результатов работ ВП Минобороны России определяется временем, необходимым для проверки результата работ в объеме требований, установленных ТЗ на СЧ ОКР. 

При несоответствии результата работ условиям договора ВП Минобороны России в течение 24 часов направляет исполнителю письменное извещение об отказе в приемке результата работ с указанием причин и установлением разумного срока для устранения выявленных недостатков (пункты 5.3 - 5.4 договора). 

По окончании СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) исполнитель представляет заказчику с сопроводительным письмом документы, определенные ГОСТ РВ 15.203-2001 (таблица А.2 Приложения А) для соответствующего этапа СЧ ОКР. 

По факту приемки заказчиком выполненной СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) составляется акт сдачи-приемки (ф. 16), подписываемый сторонами и скрепленный печатями сторон. 

Заказчик вправе в течение 30 (тридцати) дней с момента получения отчетных документов предъявить исполнителю обоснованные замечания и претензии по результатам выполнения СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) в случае обнаружения факта отступления исполнителем от условий договора и установить исполнителю срок для приведения результатов СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) в соответствии с указанными условиями (пункты 5.6 - 5.8 договора). 

Пунктом 6.1 договора установлено, что цена работ по договору уточняется в процессе разработки, в том числе по этапам: 

- Этап 2-14 000 000 руб., НДС не облагается (в соответствии с Протоколом согласования цены, Приложение № 3 к договору); вид цены – «фиксированная»; 

- Этап 3 - определяется Дополнительным соглашением; 

- Этап 4 - определяется Дополнительным соглашением. 

Согласно пункта 6.4 договора оплата работ по договору производится поэтапно. Заказчик производит авансирование исполнителя в размере 80% стоимости этапа СЧ ОКР в течение 10 (десяти) банковских дней с даты заключения договора при условии поступления средств от госзаказчика. 

Выплата заказчиком авансов исполнителю на выполнение последующих этапов работы осуществляется в вышеуказанном порядке одним или несколькими платежами в размере, не превышающего годового объема финансирования. Авансирование последующих этапов работ осуществляется только после сдачи, приемки научно-технической продукции и расчета за предыдущий этап. 

Оплата стоимости за вычетом выданного аванса производится в течение 10 (десяти) банковских дней с даты подписания заказчиком Акта сдачи-приемки выполненных работ (этапа работ) при условии поступления средств от госзаказчика. 

Для оплаты СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) исполнитель направляет заказчику следующие документы: счет-фактуру; счет; Акт сдачи-приемки выполненных работ (форма 16) в двух экземплярах. В акте указывается сумма за выполнение работы и отдельной строкой сумма, подлежащая удержанию за авансовый платеж. 

При отсутствии одного из указанных документов, или ненадлежащем их оформлении и, заказчик возвращает платежные документы исполнителю и оплату не производит (пункт 6.5 договора). 

В случае приостановления по просьбе заказчика выполнения этапа, начатого исполнителем, на срок более трех месяцев, договор может быть расторгнут по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. При этом заказчик оплачивает исполнителю затраты по выполненному объему работ на момент приостановления исполнения на основании соглашения о прекращении взаимных обязательств по договору (пункт 6.7 договора).

На основании пункта 6.8 договора, проверка фактических затрат в случае решения о прекращении СЧ ОКР проводится заказчиком в 30-дневный срок после получения от исполнителя калькуляции фактических затрат с расшифровками и актов инвентаризации результатов СЧ ОКР, в том числе акта инвентаризации материальных ценностей, являющихся собственностью заказчика. 

По результатам проведения проверки стороны составляют протокол согласования фактических затрат, который с момента его подписания сторонами становится неотъемлемой частью договора, и утверждают акты инвентаризации. 

Разделом 8 договора стороны также предусмотрели, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Более того, пунктом 8.3 договора стороны предусмотрели, что за просрочку оплаты принятой работы (этапа работы) заказчик уплачивает исполнителю штраф в размере 5% суммы просроченного платежа за каждый факт нарушения срока выполнения обязательств и неустойку за каждый день просрочки оплаты принятой работы (этапа работы). Размер неустойки устанавливается 0,1% суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

Согласно раздела 13 договор вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до полного исполнения по нему сторонами своих обязательств.

Обязательство исполнителя по предоставлению заказчику документов на оплату должны быть исполнены не позднее 5 дней после подписания Акта сдачи-приемки выполненных работ.

Действие договора распространяется на правоотношения, возникшие с 01.05.2012 года.

Окончание срока действия договора не влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Исполнитель обеспечивает гарантийные обязательств в течение 24-х месяцев с момента приема изделия в эксплуатацию (пункт 13.1 договора).

Пунктом 13.7 договора стороны также предусмотрели, что, в случае принятия заказчиком в определенном пунктом 4.3 договора порядке решения о нецелесообразности продолжения или об утрате актуальности работ, стороны считают договор расторгнутым по соглашению сторон со дня принятия такого решения.

Приложением № 1 «Ведомость исполнения» стороны согласовали перечень этапов, документацию, представляемую при сдаче работы, цену и сроки исполнения. 

Протоколом согласования цены на научно-техническую продукцию специального назначения стороны согласовали только лишь стоимость 2 этапа в размере 14 000 000 руб., которая является фиксированной.

Из протокола разногласий от 07.06.2012 к договору следует, что стороны изменили некоторые условия в договоре. 

Неоплата задолженности по 2-му этапу в размере 2 800 000 руб. и                                3 773 577 руб. 38 коп. по 3-му этапу, а также 1 870 400 руб. неустойки по 2-му этапу послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Суды первой и апелляционной инстанций в удовлетворении исковых требований отказали.

Суд округа, изучив материалы дела и доводы жалобы, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 

Согласно части 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. 

В силу положений пункта 2 статьи 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. 

Суды первой и апелляционной инстанций, установив, что сроки выполнения спорных работ на момент расторжения договора нарушены исполнителем, обоснованно посчитали, что заказчик был вправе отказаться от спорного договора на основании статьи 715 ГК РФ. 

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (статья 758                     ГК РФ). 

Согласно статье 760 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан: выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором; согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления; передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ. 

Статьей 762 ГК РФ предусмотрено, что по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплатить ее частями после завершения отдельных этапов работ, если иное не предусмотрено договором. 

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода (пункт 1 статьи 721 ГК РФ). 

При обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не установлено иное (пункт 2 статьи 761 ГК РФ). 

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, суды пришли к обоснованным выводам, что исполнитель просрочил исполнение обязательств по второму этапу на 2 года, поставил не удовлетворяющий требованиям технического задания опытный образец цифровой станции, фактически не выполнил в соответствии с условиями договора свои обязательства по третьему этапу, в связи с чем заказчик правомерно отказался от исполнения договора. 

Таким образом, исполнитель не предоставил надлежащего результата работ в установленный срок, в связи с чем суды пришли к выводу об отсутствии для заказчика потребительской ценности в спорной проектной документации. 

При таких фактических обстоятельствах суды правомерно указали на отсутствие оснований для взыскания спорной суммы задолженности. 

Довод подателя жалобы об обратном в нарушение статьи 65 АПК РФ не подтверждается материалами дела и фактически направлен на переоценку имеющихся в деле доказательств. 

На основании изложенного суд кассационной инстанции полагает, что выводы судов обеих инстанций соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Суды правильно применили нормы материального и процессуального права. В связи с этим кассационная инстанция не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов. 

Таким образом, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 286, 287 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.08.2017 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2017 по делу № А56-35745/2016 оставить без изменения, а кассационную жалобу акционерного общества «Концерн «Созвездие» – без удовлетворения.

 

Председательствующий

П.Ю. Константинов

 

Судьи

 

А.В. Асмыкович

 

Н.Н. Малышева