ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-31687/2019

Дело № А40-269543/2018

г. Москва

22 июля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 22 июля 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

Судей: Гончарова В.Я., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "АВЕРС" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 22.04.2019 по делу №А40-269543/18, принятое судьей Мищенко А.В. (110-2099),

по иску ООО "СГ-ИНЖИНИРИНГ" (ОГРН 

<

***>, 107564, 

<

...>) к ООО "АВЕРС" (ОГРН 

<

***>, 121170, 

<

...>, этаж 1 пом 169 комн 1), 

третьи лица: 1) ПАО "ТРУБНАЯ МЕТАЛЛУРГИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" (ОГРН 

<

***>, 105062, город москва, улица покровка, 40, стр2А), 

2) ООО "ОБЪЕДИНЕННАЯ ДИРЕКЦИЯ ПО УПРАВЛЕНИЮ АКТИВАМИ И СЕРВИСАМИ ЦЕНТРА РАЗРАБОТКИ И КОММЕРЦИАЛИЗАЦИИ НОВЫХ ТЕХНОЛОГИЙ (ИННОВАЦИОННОГО ЦЕНТРА "СКОЛКОВО")" (1107746949804, 143026, город Москва, территория Сколково инновационного центра, улица Луговая, дом 4, корпус 2), о взыскании 1 359 634,38 руб.,

при участии в судебном заседании: 

от истца: ФИО2 по доверенности от 09.07.2019,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 01.02.2019,

от третьих лиц: 1) не явился, извещен, 2) не явился, извещен,

У С Т А Н О В И Л:

ООО "СГ-ИНЖИНИРИНГ" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "АВЕРС" (далее – ответчик) о взыскании 1 145 047,45 руб. задолженности по договору подряда №236 от 24.05.2018, 214 586,93 руб. неустойки, неустойки на сумму 1 145 047,45 руб. исходя из расчета 0,1% за каждый день просрочки, за период с 02.11.2018 по дату фактического исполнения обязательства.

К участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ПАО "ТРУБНАЯ МЕТАЛЛУРГИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ", ООО "ОБЪЕДИНЕННАЯ ДИРЕКЦИЯ ПО УПРАВЛЕНИЮ АКТИВАМИ И СЕРВИСАМИ ЦЕНТРА РАЗРАБОТКИ И КОММЕРЦИАЛИЗАЦИИ НОВЫХ ТЕХНОЛОГИЙ (ИННОВАЦИОННОГО ЦЕНТРА "СКОЛКОВО")".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.04.2019 иск удовлетворен в полном объеме.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять по делу новый судебный акт.  

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что иск подлежит оставлению без рассмотрения, поскольку истцом не соблюден претензионный порядок урегулирования спора.

Ссылается на то обстоятельство, что истец не представил ответчику пакет документов, предусмотренный пунктом 6.2 договора.

Утверждает, что судом первой инстанции неверно установлена дата расторжения договора.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал по доводам апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, представил письменный отзыв на жалобу.

Третьи лица в судебное заседание представителей не направили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом. 

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьих лиц. 

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной  жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между ООО «АВЕРС» (Заказчик) и ООО «СГ-ИНЖИНИРИНГ» (Подрядчик) заключен договор подряда № 236 от 24.05.2018 г. (далее – договор), в соответствии с которым Подрядчик по заданию Заказчика принял обязательство выполнить собственными или привлеченными силами и средствами строительно-монтажные и пуско-наладочные работы по внутренним инженерным сетям для объекта «Здание научно-технического центра ПАО «ТМК» на территории Инновационного центра «Сколково» с кадастровым номером земельного участка 77:15:0020109:177 (далее – здание НТЦ ПАО «ТМК»), а Заказчик - принять и оплатить работы. 

В соответствии с условиями договора сторонами заключено дополнительное соглашение № 1 от 24.05.2018 г., согласно которому Подрядчик принял обязательство с использованием материалов и оборудования Заказчика выполнить работы по монтажу систем общеобменной вентиляции и дымоудаления согласно спецификации (Приложение №1 к дополнительному соглашению №1) в здании НТЦ ПАО «ТМК». 

Стоимость работ по дополнительному соглашению № 1 составляет 11 753 293, 85 рубля, в т.ч. НДС 1 792 875, 33 рублей. 

Согласно п. 4 дополнительного соглашения №1 Заказчик выплачивает Подрядчику аванс в размере 10 % от стоимости работ, что составляет 1 175 329, 39 рублей, в т.ч. НДС 179 287, 53 рублей в течение 5 банковских дней после подписания соглашения. 

Срок оплаты работ – 15 рабочих дней с момента приемки работ в порядке, установленном п. 6 договора (п.5 дополнительного соглашения № 1). 

В соответствии с пп. 6.2, 6.3. договора Заказчик осуществляет приемку работ в течение 10 дней со дня представления Подрядчиком комплекта документов, подтверждающих выполнение работ в отчетном месяце. 

Согласно п. 2.5. договора Заказчик при оплате выполненных работ удерживает резерв (гарантийное удержание) в размере 5% от стоимости выполненных работ. 

В соответствии с п. 7.1 договора при несоблюдении сроков оплаты, предусмотренных дополнительным соглашением, по вине Заказчика Подрядчик вправе начислить неустойку Заказчику в размере 0,1 % от суммы несвоевременного выполненного платежа за каждый день просрочки, а Заказчик обязан выплатить неустойку Заказчику. Уплата неустойки не освобождает Подрядчика от исполнения обязательств по договору и дополнительному соглашению. Однако общий размер неустойки не должен превышать 10 % от цены дополнительного соглашения.

25.05.2018 г. ООО «АВЕРС» перечислен авансовый платеж по дополнительному соглашению № 1 в размере 1 175 329,39 рублей (платежное поручение № 756 от 25.05.2018 г.) 31.05.2018 г. по акту №1 о приемке выполненных работ Заказчиком приняты работы на сумму 736 922, 84 рубля, в т.ч. НДС 112 411, 96 рублей, из которых согласно справке № 1 от 31.05.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат произведено гарантийное удержание в размере 36 846, 14 рублей и удержание аванса в размере 73 692, 28 рубля. 

Таким образом, в соответствии с пп. п. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 1 до 21.06.2018 г. ООО «АВЕРС» было обязано оплатить выполненные работы в размере 626 384,42 рубля, в т.ч. НДС 95 550,17 рублей. 

Оплата в указанном размере произведена только 03.08.2018 г., что подтверждается платежным поручением № 1139 от 02.08.2018 г. Просрочка оплаты выполненных работ составляет 43 дня. 

В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 1 от 31.05.2018 г. составляет 26 934,53 рубля. 30.06.2018 г. по акту №2 о приемке выполненных работ Заказчиком приняты работы на сумму 676 770,16 рублей, в т.ч. НДС 103 236,13 рублей, из которых согласно справке № 2 от 30.06.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат произведено гарантийное удержание в размере 33 838,51 рублей и удержание аванса в размере 67 677,02 рублей. 

Таким образом, в соответствии с пп. п. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 1 до 20.07.2018 г. ООО «АВЕРС» было обязано оплатить выполненные работы в размере 575 254,63 рубля, в т.ч. НДС 87 750,71 рублей. 

Оплата не поступила. 

По состоянию на 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 104 дня. В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 2 от 30.06.2018 г. составляет 59 826,48 рублей. 

Сопроводительным письмом № 83 от 02.08.2018 г. в адрес ООО «АВЕРС» был представлен комплект документов, подтверждающих выполнение работ в июле 2018 г., в том числе акт № 3 от 31.07.2018 г. о приемке выполненных работ на сумму 443 195, 80 рублей, в т.ч. НДС 67 606, 14 рублей.

Исполнительная документация на выполненный объем работ передана согласно реестру от 25.07.2018 г. Согласно справке № 3 от 31.07.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат из стоимости выполненных работ производится гарантийное удержание в размере 22 159,79 рублей и удержание аванса в размере 44 319,58 рублей. 

Таким образом, общая сумма, подлежащая выплате Подрядчику за работы, выполненные в июле 2018 г., составляет 376 716, 43 рубля, в т.ч. НДС 57 465, 22 рубля. Согласно отметке на сопроводительном письме № 83 от 02.08.2018 г., указанные документы приняты к проверке 07.08.2018 г. Срок приемки выполненных работ истек 17.08.2018 г. 

Таким образом, в соответствии с пп. п. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 1 оплата должна была быть произведена до 07.09.2018 г. Оплата до настоящего времени не поступила. По состоянию на 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 55 дня. 

В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 3 от 31.07.2018 г. составляет 20 719,40 рублей. 

Сопроводительным письмом № 86 от 22.08.2018 г. в адрес ООО «АВЕРС» представлен комплект документов, подтверждающих выполнение работ в августе 2018 г., в том числе акт № 4 от 31.08.2018 г. о приемке выполненных работ на сумму 428 997, 75 рублей, в т.ч. НДС 65 440,33 рублей. 

Исполнительная документация на выполненный объем работ передана согласно реестру от 25.08.2018 г. 

Согласно справке № 4 от 31.08.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат из стоимости выполненных работ производится гарантийное удержание в размере 21 449,89 рублей и удержание аванса в размере 42 899,78 рублей. 

Таким образом, общая сумма, подлежащая выплате Подрядчику за работы, выполненные в августе 2018 г., составляет 364 648, 08 рублей, в т.ч. НДС 55 624,28 рубля.

Согласно отметке на сопроводительном письме № 86 от 22.08.2018 г., указанные документы получены 24.08.2018 г. 

Срок приемки выполненных работ истек 03.09.2018 г. 

Таким образом, в соответствии с пп. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 1 оплата должна быть произведена до 24.09.2018 г. 

Оплата до настоящего времени не поступила. По состоянию на 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 38 дней. 

В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 4 от 31.08.2018 г. составляет 13 856,63 рублей. 

Сопроводительным письмом № 98 от 24.09.2018 г. в адрес ООО «АВЕРС» представлен комплект документов, подтверждающих выполнение работ в сентябре 2018 г., в том числе акт № 5 от 17.09.2018 г. о приемке выполненных работ на сумму 166 790 рублей, в т.ч. НДС 25 442,58 рубля. 

Исполнительная документация на выполненный объем работ передана согласно реестру от 01.10.2018 г. 

Согласно справке № 5 от 17.09.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат из стоимости выполненных работ производится гарантийное удержание в размере 8 339,51 рублей и удержание аванса в размере 16 679,02 рублей. 

Таким образом, общая сумма, подлежащая выплате Подрядчику за работы, выполненные в сентябре 2018 г., составляет 141 771,71 рубль, в т.ч. НДС 21 626,19 рублей. 

Согласно отметке на сопроводительном письме № 98 от 24.09.2018 г. указанные документы получены 26.09.2018 г. 

Срок приемки выполненных работ истек 08.10.2018 г. Таким образом, в соответствии с пп. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 1 оплата должна быть произведена до 29.10.2018 г. По состоянию на 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 3 дня. 

В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 5 от 17.09.2018 г. составляет 425,32 рублей. 

В соответствии с условиями договора сторонами заключено дополнительное соглашение № 2 от 24.05.2018 г., согласно которому Подрядчик принял обязательство с использованием собственных материалов и оборудования выполнить работы по монтажу системы теплоснабжения вентиляции согласно спецификации (Приложение №1 к дополнительному соглашению №2) в здании НТЦ ПАО «ТМК». 

Стоимость работ по дополнительному соглашению № 2 составляет 4 043 825,30 рублей, в т.ч. НДС 616 854,71 рубля. 

Согласно п. 4 дополнительного соглашения № 2 Заказчик выплачивает Подрядчику аванс в размере 30 % от стоимости оборудования и материалов, что составляет 544 238,18 рублей, в т.ч. НДС 83 019,38 рублей в течение 5 банковских дней после подписания соглашения. 

Срок оплаты работ – 15 рабочих дней с момента приемки работ в порядке, установленном п. 6 договора (п.5 дополнительного соглашения №2). 

В соответствии с п. 6.2, 6.3 договора Заказчик осуществляет приемку работ в течение 10 дней со дня представления Подрядчиком комплекта документов, подтверждающих выполнение работ в отчетном месяце. 

Согласно п. 2.5. договора Заказчик при оплате выполненных работ удерживает резерв (гарантийное удержание) в размере 5% от стоимости выполненных работ. 25.05.2018 г. ООО «АВЕРС» перечислен авансовый платеж по дополнительному соглашению № 2 в размере 395 529, 67 рублей (платежное поручение № 757 от 25.05.2018 г.), 20.08.2018 г. – в размере 148 708,51 рублей (платежное поручение № 1290 от 20.08.2018 г.). 30.06.2018 г. по акту №1 о приемке выполненных работ Заказчиком приняты работы на сумму 731 159,18 рублей, в т.ч. НДС 111 532,76 рублей, из которых согласно справке № 1 от 30.06.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат произведено гарантийное удержание в размере 36 557,96 рублей и удержание аванса в размере 89 283,53 рубля. 

Таким образом, в соответствии с пп. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 2 до 20.07.2018 г. ООО «АВЕРС» было обязано оплатить выполненные работы в размере 605 317,69 рублей, в т.ч. НДС 92 336,60 рублей. 20.07.2018 г. ООО «АВЕРС» произвело оплату в указанном размере (платежное поручение № 1035 от 20.07.2018 г.). 

Сопроводительным письмом № 83 от 02.08.2018 г. в адрес ООО «АВЕРС» был представлен комплект документов, подтверждающих выполнение работ в июле 2018 г., в том числе акт № 2 от 31.07.2018 г. о приемке выполненных работ на сумму 518 561 рубль, в т.ч. НДС 79 102,61 рубля. Исполнительная документация на выполненный объем работ передана согласно реестру от 25.07.2018 г. 

Согласно справке № 2 от 31.07.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат из стоимости выполненных работ производится гарантийное удержание в размере 25 928,08 рублей и удержание аванса в размере 106 239,87 рублей. 

Таким образом, общая сумма, подлежащая выплате Подрядчику за работы, выполненные в июле 2018 г., составляет 386 393,59 рубля, в т.ч. НДС 58 941,40 рубль. Согласно отметке на сопроводительном письме № 83 от 02.08.2018 г., указанные документы приняты к проверке 07.08.2018 г. 

Оплата в размере 386 393,59 рубля поступила 06.09.2018 г. (платежное поручение № 1399 от 06.09.2018 г.). 

Сопроводительным письмом № 86 от 22.08.2018 г. в адрес ООО «АВЕРС» представлен комплект документов, подтверждающих выполнение работ в августе 2018 г., в том числе акт № 3 от 31.08.2018 г. о приемке выполненных работ на сумму 121 127,80 рублей, в т.ч. НДС 18 477,12 рублей. 

Исполнительная документация на выполненный объем работ передана согласно реестрам от 23.08.2018 г. и 25.08.2018 г. 

Согласно справке № 3 от 31.08.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат из стоимости выполненных работ производится гарантийное удержание в размере 6 056,39 рублей и удержание аванса в размере 20 901,27 рублей. 

Таким образом, общая сумма, подлежащая выплате Подрядчику за работы, выполненные в августе 2018 г., составляет 94 170,14 рублей, в т.ч. НДС 14 364,94 рубля. 

Согласно отметке на сопроводительном письме № 86 от 22.08.2018 г., указанные документы получены 24.08.2018 г. 

Срок приемки выполненных работ истек 03.09.2018 г. 

Таким образом, в соответствии с пп. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 2 оплата должна быть произведена до 24.09.2018 г. До настоящего времени оплата не поступила. 

По состоянию на 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 38 дней. В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 3 от 31.08.2018 г. составляет 3 578,47 рублей. 

Сопроводительным письмом № 98 от 24.09.2018 г. в адрес ООО «АВЕРС» представлен комплект документов, подтверждающих выполнение работ в сентябре 2018 г., в том числе акт № 4 от 17.09.2018 г. о приемке выполненных работ на сумму 526 087,33 рублей, в т.ч. НДС 80 250,61 рубль. 

Исполнительная документация на выполненный объем работ передана согласно реестру от 01.10.2018 г. 

Согласно справке № 4 от 17.09.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат из стоимости выполненных работ производится гарантийное удержание в размере 26 304, 37 рублей и удержание аванса в размере 74 946 рублей. 

Таким образом, общая сумма, подлежащая выплате Подрядчику за работы, выполненные в сентябре 2018 г., составляет 424 836,96 рублей, в т.ч. НДС 64 805,64 рублей. 

Согласно отметке на сопроводительном письме № 98 от 24.09.2018 г., указанные документы получены 26.09.2018 г. 

Срок приемки выполненных работ истек 08.10.2018 г. Таким образом, в соответствии с пп. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 2 оплата должна быть произведена до 29.10.2018 г. По состоянию на 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 3 дня. 

В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 4 от 17.09.2018 г. составляет 1 274,51 рубля.

В соответствии с условиями договора между ООО «АВЕРС» и ООО «СГИНЖИНИРИНГ» заключено дополнительное соглашение № 3 от 24.05.2018 г., согласно которому Подрядчик принял обязательство с использованием материалов и оборудования Заказчика выполнить работы по монтажу системы кондиционирования согласно спецификации (Приложение №1 к дополнительному соглашению №3) в здании НТЦ ПАО «ТМК». 

Стоимость работ по дополнительному соглашению № 3 составляет 11 375 062, 30 рубля, в т.ч. НДС 1 735 178,99 рублей. Согласно п. 4 дополнительного соглашения №3 Заказчик выплачивает Подрядчику аванс в размере 10 % от стоимости работ, что составляет 1 137 506, 23 рублей, в т.ч. НДС 173 517,90 рублей в течение 5 банковских дней после подписания соглашения. 

Срок оплаты работ – 15 рабочих дней с момента приемки работ в порядке, установленном п. 6 договора (п. 5 дополнительного соглашения №3). 

В соответствии с п. 6.2, 6.3 договора Заказчик осуществляет приемку работ в течение 10 дней со дня представления подрядчиком комплекта документов, подтверждающих выполнение работ в отчетном месяце. 

Согласно п. 2.5. договора Заказчик при оплате выполненных работ удерживает резерв (гарантийное удержание) в размере 5% от стоимости выполненных работ. 13.06.2018 г. ООО «АВЕРС» перечислен авансовый платеж по дополнительному соглашению № 3 в размере 500 000 рублей (платежное поручение № 864 от 13.06.2018 г.) и 03.08.2018 г. – в размере 637 506,23 рублей (платежное поручение № 1138 от 02.08.2018 г.). 30.06.2018 г. по акту №1 о приемке выполненных работ Заказчиком приняты работы на сумму 706 704,65 рубля, в т.ч. НДС 107 802, 40 рубля, из которых согласно справке № 1 от 30.06.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат произведено гарантийное удержание в размере 35 335,23 рублей и удержание аванса в размере 28 268,19 рублей. 

Таким образом, в соответствии с пп. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 3 до 20.07.2018 г. ООО «АВЕРС» было обязано оплатить выполненные работы в размере 643 101,23 рубль, в т.ч. НДС 98 100,19 рублей. 

Оплата в размере 581 053, 68 рубля произведена только 06.09.2018 г. (платежное поручение № 1401 от 06.09.2018 г.). 

С 21.07.2018 г. по 06.09.2018 г. просрочка оплаты составляет 48 дней. В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ за указанный период составляет 30 868,86 рублей. 

С 07.09.2018 г. по 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 56 дней. В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ за указанный период составляет 3 474,66 рублей.

Таким образом, общая сумма неустойки за просрочку оплаты работ, выполненных согласно акту № 1 от 30.06.2018 г., составляет 34 343,52 рубля. 

Сопроводительным письмом № 83 от 02.08.2018 г. в адрес ООО «АВЕРС» представлен комплект документов, подтверждающих выполнение работ в июле 2018 г., в том числе акт № 2 от 31.07.2018 г. о приемке выполненных работ на сумму 937 806,73 рублей, в т.ч. НДС 143 055,26 рублей. 

Исполнительная документация на выполненный объем работ передана согласно реестру от 25.07.2018 г. 

Согласно справке № 2 от 31.07.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат из стоимости выполненных работ производится гарантийное удержание в размере 46 890,34 рублей и удержание аванса в размере 37 512,27 рублей. 

Таким образом, общая сумма, подлежащая выплате Подрядчику за работы, выполненные в июле 2018 г., составляет 853 404,12 рубля, в т.ч. НДС 130 180,29 рублей. 

Согласно отметке на сопроводительном письме № 83 от 02.08.2018 г. указанные документы приняты к проверке 07.08.2018 г. 

Срок приемки выполненных работ истек 17.08.2018 г. 

Таким образом, в соответствии с пп. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 3 оплата должна была быть произведена до 07.09.2018 г. Оплата до настоящего времени не поступила. 

По состоянию на 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 55 дней. В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 2 от 31.07.2018 г. составляет 46 937,23 рублей.

Сопроводительным письмом № 86 от 22.08.2018 г. в адрес ООО «АВЕРС» представлен комплект документов, подтверждающих выполнение работ в августе 2018 г., в том числе акт № 3 от 31.08.2018 г. о приемке выполненных работ на сумму 207 146,61 рублей, в т.ч. НДС 31 598,64 рублей. 

Исполнительная документация на выполненный объем работ передана согласно реестру от 25.08.2018 г. 

Согласно справке № 3 от 31.08.2018 г. о стоимости выполненных работ и затрат из стоимости выполненных работ производится гарантийное удержание в размере 10 357,33 рублей и удержание аванса в размере 20 714,66 рублей. 

Таким образом, общая сумма, подлежащая выплате Подрядчику за работы, выполненные в августе 2018 г., составляет 176 074, 62 рубля, в т.ч. НДС 26 858,84 рублей. Согласно отметке на сопроводительном письме № 86 от 22.08.2018 г., указанные документы получены 24.08.2018 г. Срок приемки выполненных работ истек 03.09.2018 г. 

Таким образом, в соответствии с пп. 6.2, 6.3 договора, п.5 дополнительного соглашения № 3 оплата должна быть произведена до 24.09.2018 г. По состоянию на 01.11.2018 г. просрочка оплаты составляет 38 дней. 

В соответствии с п. 7.1 договора неустойка за просрочку оплаты выполненных работ согласно акту № 3 от 31.08.2018 г. составляет 6 690,84 рублей. Ввиду систематических нарушений ООО «АВЕРС» своих обязанностей по договору, а именно задержки в предоставлении материалов и оборудования, проектной документации, на что было указано ООО «СГ-ИНЖИНИРИНГ» в письмах № 71 от 14.06.2018 г., № б/н от 06.07.2018 г., № 84 от 01.08.2018 г. задержки в оплате выполненных работ, на что было указано в письме исх. № 92 от 04.09.2018 г., письмом исх. № 109 от 05.10.2018 г. 

Истец отказалась от дальнейшего исполнения договора и потребовал оплатить задолженность. 

В соответствии со ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (ст. 328 ГК РФ). 

Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии вышеуказанных обстоятельств вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. 

Таким образом, в соответствии со ст. 450.1 ГК РФ договор прекратил действие 24.10.2018 г. (дата получения уведомления ООО «АВЕРС»). 

В соответствии с п. 11.4 договора при расторжении по любой причине стороны обязаны в течение 10 банковских дней произвести взаиморасчеты в соответствии с фактически выполненными работами. 

По состоянию на 01.11.2018 г. задолженность ООО «АВЕРС» по дополнительному соглашению № 1 от 24.05.2018 г. включает 650 962, 98 рублей основного долга (акт от 04.10.2018 г. сверки взаимных расчетов по дополнительному соглашению № 1) и 121 762,36 рублей неустойки, задолженность ООО «АВЕРС» по дополнительному соглашению № 2 от 24.05.2018 г. включает 360 986, 39 рублей основного долга (акт от 04.10.2018 г. сверки взаимных расчетов по дополнительному соглашению № 2) и 4 852,98 рублей неустойки, задолженность ООО «АВЕРС» по дополнительному соглашению № 3 от 24.05.2018 г. включает 133 098,08 рублей основного долга (акт от 04.10.2018 г. сверки взаимных расчетов по дополнительному соглашению № 3) и 87 971, 59 рублей неустойки. 

Таким образом, по договору подряда № 236 от 24.05.2018 г. сумма основного долга ООО «АВЕРС» составляет 1 145 047, 45 рублей и неустойка по состоянию на 01.11.2018 г. составляет 214 586,93 рублей. 

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному и обоснованному выводу о том, что иск в указанной части подлежит удовлетворению.

Кроме того, в соответствии с п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). 

Поскольку оплата в срок не произведена и до настоящего времени, суд первой инстанции верно установил, что с ответчика подлежи взысканию неустойка на сумму 1 145 047 руб. 45 коп., исходя из 0,1% за каждый день просрочки, за период с 02.11.2018 по день фактической оплаты.

Девятый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции, отмене не подлежит.

Довод апелляционной жалобы о том, что иск подлежит оставлению без рассмотрения, поскольку истцом не соблюден претензионный порядок урегулирования спора, проверен судом апелляционной инстанции и подлежит отклонению, в силу следующего.

Письмом № 109 от 05.10.2018 г. ООО «СГ-ИНЖИНИРИНГ» уведомило ООО «АВЕРС» о расторжении договора подряда № 236 от 24.05.2018 г. и потребовало оплатить задолженность. 

Поскольку указанное письмо содержит требование к ООО «АВЕРС» исполнить свои обязательства, по существу названное письмо является претензионным.

Кроме того, письмом № 112 от 01.11.2018 г. ООО «СГ-ИНЖИНИРИНГ» повторно направило требование об оплате задолженности и пени.

Таким образом, вывод Арбитражного суда г. Москвы о том, что ООО «СГ-ИНЖИНИРИНГ» был соблюден претензионный порядок соответствует обстоятельствам дела.

Ссылка заявителя на то обстоятельство, что истец не представил ответчику пакет документов, предусмотренный пунктом 6.2 договора, противоречит обстоятельства дела, так как исполнительная документация согласно и. 6.2 договора передана Ответчику согласно реестру от 01.10.2018 г. Кроме того часть документов передавалась согласно реестру от 23.08.2018 г.

В установленный п. 6.3. договора десятидневный срок для приемки работ претензий по качеству и объему выполненных работ от ООО «АВЕРС» не поступало, равно как и не поступало требование о предоставлении недостающих документов. Соответственно работы считаются принятыми и подлежат оплате.

В рамках разбирательства в суде первой инстанции ООО «АВЕРС» также не заявлялось о наличии претензий по качеству и объему выполненных в сентябре 2018 г. работ, а также не заявлялось о том, отсутствие каких документов не позволяет ООО «АВЕРС» использовать результат работ по назначению.

Кроме того, комплекты документов на работы, выполненные Истцом по договору в мае, июне, июле и августе 2018 г., в аналогичном порядке передавались Ответчику с сопроводительными письмами. Исполнительная документация на указанные работы передавалась согласно реестрам от 25.05.2018 г., 25.06.2018 г., 25.07.2018 г., 23.08.2018 г., 25.08.2018 г. Названные работы приняты Ответчиком, но оплачены не в полном объеме.

Довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции неверно установлена дата расторжения договора, отклоняется судом апелляционной инстанции, исходя из следующего.

Согласно ст. 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310 ГК РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Ввиду того, что уведомление о расторжении договора по причине несоблюдения ООО «АВЕРС» своих обязательств по договору получено последним 24.10.2018, суд первой инстанции обосновано установил указанную дату как дату прекращения действия договора.

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 22.04.2019 по делу № А40-269543/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу  - без удовлетворения. 

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судья:  Е.В. Бодрова 

Судьи:  В.Я. Гончаров 

 А.Л. Фриев 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.