ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  г. Москва

15.06.2022

                    Дело № А40-166997/2019

 

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2022 года  

Полный текст постановления изготовлен 15 июня 2022 года 

 

            Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего судьи Е.Л. Зеньковой, 

судей: Ю.Е. Холодковой, Н.Н. Тарасова, 

при участии в заседании: 

от общества с ограниченной ответственностью «Металломаркет М» - ФИО1, по доверенности от 23.03.2022, срок 3 года,

от конкурсного управляющего должником – ФИО2, по доверенности от 21.01.2022, срок 1 год,

рассмотрев 09.06.2022 в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Металломаркет М» 

на определение от 03.02.2022

Арбитражного суда города Москвы, 

на постановление от 13.04.2022 

Девятого арбитражного апелляционного суда,

о признании недействительной сделкой перечисления должником в пользу ООО «Металломаркет М» денежных средств в размере 24 000 676, 97 рублей и применении последствий недействительности сделки, 

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Аккорд Спецстрой», 

 

установил:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.09.2021 должник – ООО «Аккорд Спецстрой» признан несостоятельным (банкротом),  в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должником утвержден ФИО3.

            В Арбитражный суд города Москвы 27.12.2021 поступило заявление конкурсного управляющего о признании недействительной сделкой перечисление денежных средств в размере 24 000 676, 97 рублей в адрес ООО «Металломаркет М» и применении последствий недействительности сделки.

            Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2022, признано недействительной сделкой перечисление должником в пользу ООО «Металломаркет М» денежных средств в размере 24 000 676, 97 рублей, применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО «Металломаркет М» в пользу ООО «Аккорд Спецстрой» денежных средств  в размере 24 000 676, 97 рублей. 

            Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Металломаркет М» обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2022 и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований конкурсного управляющего в полном объеме.  

            В обоснование доводов кассационной жалобы заявитель указывает на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов судов, изложенных в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.  

            В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

            В порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к материалам дела приобщен отзыв, согласно которому конкурсный управляющий ООО «Аккорд Спецстрой» возражает против доводов кассационной жалобы, просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения. 

            В судебном заседании представитель ООО «Металломаркет М» доводы кассационной жалобы поддержал в полном объеме по мотивам, изложенным в ней. 

            Представитель конкурсного управляющего ООО «Аккорд Спецстрой» возражал против удовлетворения кассационной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве. 

            Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует рассмотрению кассационных жалоб в их отсутствие.

            Изучив доводы кассационной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам. 

            Из содержания обжалуемых судебных актов  усматривается, что судами установлены следующие обстоятельства.

            25.02.2019 с расчетного счета должника в пользу ООО «Металломаркет М» перечислены денежные средства в размере 24 000 676, 97 рублей с назначением платежа «Оплата по приложению № 1 от 09.08.2018, согласно договору поставки № 09/08 от 09.08.2018 за строительные материалы (опалубка и арматура).

            Конкурсный управляющий, считая сделку недействительной обратился в суд с заявлением,  ссылаясь на пункт 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, а также на  статью 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

            Принимая во внимание дату возбуждения дела о банкротстве - 01.07.2019, и дату совершения сделки - 25.02.2019, то есть в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, суды отнесли сделку к подозрительной.

            Суды, удовлетворяя заявление управляющего, исходили из того, что конкурсным управляющим в подтверждение своих доводов представлены достаточные надлежащие доказательства, свидетельствующие о мнимости оспариваемой сделки (численность штатных сотрудников говорит о невозможности изготовления товара своими силами; основным видом деятельности ответчика является деятельность по предоставлению вспомогательных услуг для бизнеса (дополнительные виды деятельности не указаны в ЕГРЮЛ); перечень строительного материала согласован 09.08.2018, потребность в товаре возникла только в феврале 2019 года, при этом ни объем материалов, ни их стоимость не изменилась; товарно-транспортные накладные не соответствуют предъявляемой к ним форме первичной учетной документации, отсутствуют обязательные для заполнения сведения; отсутствуют документы складского учета.

            В связи с этим суды, применив разъяснения пункта 86 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2016 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (формального исполнения сделки, в данном случае - обязательства поставщика по отгрузке оплаченного товара в количестве и сроки, предусмотренные договором, недостаточно для признания ее действительной), пришли к выводу о том, что договор поставки, на который ссылается ответчик в подтверждение обоснованности спорного перечисления, является мнимой сделкой, направленной на вывод денежных средств со счета должника.

            Суды  также сослались на положения статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 61.6 Закона о банкротстве при применении последствий недействительности сделки в виде односторонней реституции, поскольку ответчиком не представлены достоверные доказательства поставки товара должнику на сумму 24 000 676, 97 рублей.

            Кроме того, суды пришли к выводу о недействительности сделки применительно к пункту 1 статьи 61.2, пункту 1 статьи  61.3 Закона о банкротстве, поскольку на момент совершения оспариваемого платежа у должника имелись неисполненные обязательства перед кредиторами, чьи требования включены в реестр требований кредиторов, и на момент разрешения спора не получили удовлетворение в соответствующем размере, отметив, что  доказательств достаточности у должника средств для погашения такой задолженности, не имеется.

            Между тем судами не учтено следующее.

           В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

           Согласно части 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

             Основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций согласно части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

            Судами ошибочно сделан вывод о том, что ООО «Металломаркет М» не могло осуществлять поставку строительных материалов, поскольку основным видом деятельности ответчика является деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки (82.99), дополнительные виды деятельности не указаны в ЕГРЮЛ.

            Как указано в Письме ФНС России от 22.08.2019 № СА-17-2/229@, видам экономической деятельности хозяйствующих субъектов присваиваются коды в соответствии с ОКВЭД, сведения о которых содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц (подпункт «п» пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). В соответствии с ОК029-2014 Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, утвержденному приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, присвоение кодов по ОКВЭД имеет своей целью лишь классификацию и кодирование видов экономической деятельности и информации о них. Следовательно, присвоение организации какого-либо кода по ОКВЭД не лишает ее права на осуществление иных видов деятельности.

            В данном случае ответчик пояснял в судах, что являющийся предметом спора договор поставки носил разовый характер, при этом в данном конкретном случае ООО «Металломаркет М» реализовало собственное имущество, что не требовало внесение каких-либо сведений ни в уставные документы, ни в ЕГРЮЛ, доказательством того, что ООО «Металломаркет М» имеет право осуществлять и иные виды деятельности, не указанные в ЕГРЮЛ, является устав Общества, в котором перечислены все возможные виды деятельности Общества.

            Кроме того,  кассатор обращал внимание судов на то, что указание в товарно-транспортных накладных ошибочного адреса  отгрузки: «115088, 

<

...> Д.14Г», вызвано технической ошибкой (опечаткой), действительный адрес отгрузки являлся «1 15088, 

<

...>», между ООО «Металломаркет М» (Арендатор) и АО «Мосазервинзавод» заключен договор аренды нежилого (складского) помещения №01/13 от 15.01.2013, а предметом указанного договора аренды является принятие арендатором во временное возмездное владение и пользование объекта недвижимости (здание - складское помещение), общей площадью: 500 кв.м., кадастровый номер 90144 (далее - Объект), назначение: нежилое, расположенное по адресу: 

<

...>. Одновременно с передачей прав владения и пользования Объектом недвижимости передаются права на часть земельного участка с кадастровым номером 77:04:0003003:117, расположенный по адресу: 

<

...>, которая занята этим Объектом недвижимости и необходима для ее использования (ч. 1 ст. 652 ГК РФ). Расхождения в адресе объекта и земельного участка вызвано тем, что адрес 

<

...> является адресным ориентиром земельного участка с кадастровым номером 77:04:0003003:117, где расположен объект недвижимости, принадлежащий АО «Мосазервинзавод» на основании Свидетельства о государственной регистрации права серия 7'-АО №176587 от 04.09.2012, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 19.01.2001 сделана запись регистрации №77-01/00-160/2000-99705.      По вопросу предоставления государственной услуги по изменению адресного ориентира (с 

<

...> на 

<

...>) АО «Мосазервинзавод» обратилось в Департамент городского имущества города Москвы с заявлением от 07.02.2013 №33-5-2730/13-(0)-0. Однако 19.02.2013 получило отказ (№33-5-2730/13-(0)-1). До настоящего времени вопрос об изменении адресного ориентира находится на стадии рассмотрения городскими службами.

            Таким образом, ответчик пояснял, что по настоящее время фактический адрес объекта-склада (

<

...>) и адрес земельного участка с кадастровым номером 77:04:0003003:117 (

<

...>) не совпадают и имеют самостоятельные ориентиры, что и стало основанием указания в товарно-транспортных и товарной накладной адреса  

<

...>.

            Несоответствие даты товарной накладной (22.02.2019) с датами товарно-транспортных накладных (23.02.2019) ответчик также объяснял в судах тем, что поставщик осуществил отпуск товара всей партии 22.02.2019, что отражено в единой товарной накладной №14 от 22.02.2019, отгрузка товара происходила отдельными партиями  в период с 22.02.2019 по 27.02.2019, что отражено в последовательных ТТН указанного периода, но поскольку отгрузка товара происходила позже выписанной товарной накладной, что не запрещено законом,  и часто применяется в обычаях делового оборота при поставке товара партиями, то нарушения в части заполнения указанных документов, в том числе несовпадения дат, по мнению ответчика, не нарушает действующего законодательства.

            Согласно статье 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»  каждый факт хозяйственной деятельности должен быть оформлен первичным документом. Товарная накладная по форме ТОРГ-12 является первичным документом, который подтверждает факт продажи (отпуска) товаров. При этом первичный документ составляется в момент совершения операции или непосредственно после нее.

            В данном случае ответчик указывал,  что товар передавался партиями, товарно-транспортные накладные являются дополнительным доказательством, подтверждающим факт передачи ООО «Металломаркет М» и получения ООО «Аккорд Спецстрой» спорного товара (пункт 2 приложения к письму Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.11.1996 № С2-7/ОП-706 «Обзор отдельных постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по спорам, связанным с расчетами (без участия банков)»). При этом нормы законодательства прямо не содержат требования о том, чтобы даты в товарных и транспортных накладных совпадали.

            По мнению кассатора, в датах оформления документов соблюдена логичная последовательность. Сначала был производен отпуск товара, что подтверждено товарной накладной по форме Торг-12, затем произведена доставка товара, что подтверждают товарно-транспортные накладные (ТТН), при этом ТТН необходимы перевозчику не только в подтверждение фактически перевозимого груза для предъявления таковых контролирующим органам (в частности, ГИБДД, весовой контроль), но и сторонам сделки для фактической приемки товара по количеству и качеству, а особенно в случаях поставки товара партиями.

            Кроме  того, указанные ТТН помимо обязательных сведений, как указывал ответчик, имеют сведения о перевозившем транспортном средстве и его водителе, что, по его мнению, коррелируется с условиями договора на перевозку товара №20-02/19 от 20.02.2019, заключенного между ООО «Металломаркет М» (Заказчик) и ООО «Аэро-Трак» (Перевозчик), с имеющимися документами, подтверждающими реальность перевозки указанного товара (ПТС, СТС и паспортные данные водителя его водительского удостоверения), а также договором аренды нежилого (складского) помещения от 15.01.2013 № 01/13: Договор на перевозку груза автомобильным транспортом №20-02/19 от 20.02.2019, который ответчик заключил с перевозчиком (ООО «Аэро-Трак» ИНН 

<

***>) является дополнительным подтверждением осуществления поставки.

            Суды пришли к выводу о мнимости сделки, оценив представленный в материалы дела бухгалтерский баланс. Однако судами не исследованы в полном объеме первичные документы, а также все обстоятельства хозяйственных операций ООО «Металломаркет М», связанных с исполнением спорной сделки, при том, что ответчик пояснял в судах, что в бухгалтерской отчетности отражены затраты на спорное имущество, налоги по данной сделке уплачены в бюджет РФ, что подтверждается налоговой декларацией и платежными поручениями. 

            Кроме того, суды не исследовали обстоятельства в части бухгалтерского и налогового учета ООО «Аккорд Спецстрой» (Должника) в отношении товара по оспариваемому договору поставки,  не были исследованы налоговые декларации, а также бухгалтерская отчетность ООО «Аккорд Спецстрой».

            ООО «Аккорд Спецстрой» 01.08.2019 обращалось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО «Металломаркет М» о признании спорного договора недействительным и применении последствий недействительности сделки (дело № А40-201304/19).

            Кроме того, кассатор обращает внимание на то, что 31.10.2019 ООО «Аккорд Спецстрой» отказалось от исковых требований. 31.10.2019 определением Арбитражного суда города Москвы производство по делу № А40-201304/19 прекращено по основаниям пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с отказом истца от исковых требований на основании.

            Часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возлагает на лиц, участвующих в деле, риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, в данном случае от совершения такого процессуального действия как отказ от иска.

             В соответствии с пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает 1% стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

            По мнению ответчика, сумма оспариваемой сделки (24 000 676,97 руб.) не превышает 1% от активов должника и при ее оспаривании на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан доказать, что оспариваемая сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.

            Кроме того, материалы дела не содержат доказательств того, что ответчик является заинтересованным лицом по отношению к должнику, так же, как и не представлено доказательств недобросовестности ответчика при совершении сделки (ст. 65 АПК РФ), не доказана взаимосвязанность сделки, то есть последовательное отчуждение имущества с целью причинения вреда правам кредиторов, что также установлено и судами.

            Также следует обратить внимание на доводы кассатора о том, что при заключении договора должник не обладал признаками неплатежеспособности или недостаточности имущества, а наличие у него, как утверждает конкурсный управляющий, задолженности перед кредиторами, является обычной практикой в хозяйственной деятельности организации в строительной сфере, это при том, что в материалах дела, по мнению кассатора, отсутствуют сведения об осведомленности ответчика о том, что должник находился в предбанкротном состоянии или о наличии каких-либо иных неисполненных обязательств должника.

           Данным доводам не была дана надлежащая правовая оценка со стороны судов.

          В связи с изложенным суд округа не может согласиться с выводом судов о мнимости спорных платежей в пользу  неаффилированного контрагента (аффилированность суды не установили).

            С учетом вышеизложенного, суд кассационной инстанции считает, что выводы судов преждевременны, сделаны при не правильном применении норм материального права, без установления фактических обстоятельств дела и оценки доказательств, в связи с чем обжалуемые судебные акты подлежат отмене, поскольку, устанавливая фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, суды не в полной мере исследовали имеющиеся в деле доказательства и доводы сторон. 

            Поскольку для принятия обоснованного и законного судебного акта требуется исследование и оценка доказательств, а также совершение иных процессуальных действий, установленных для рассмотрения дела в суде первой инстанции, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, обособленный спор подлежит передаче на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы, в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            При новом рассмотрении спора суду первой инстанции следует учесть изложенное, всесторонне, полно и объективно, с учетом имеющихся в деле доказательств и доводов лиц, участвующих в деле, выяснить,  были ли оспариваемые сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности. Предложить сторонам представить дополнительные доказательства в обоснование своих доводов и возражений, с учетом установления всех фактических обстоятельств, исходя из подлежащих применению норм материального права, принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

            Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 03.02.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2022 по  делу № А40-166997/2019 отменить.

            Обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

            Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

            Председательствующий-судья                          Е.Л. Зенькова                       

            Судьи:                                                                     Ю.Е. Холодкова 

                                                                                  Н.Н. Тарасов