АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 

Именем Российской Федерации

Дело № А40-71394/23-136-563

г. Москва

09 ноября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена «25» октября 2023 года. 

Решение в полном объеме изготовлено «09» ноября 2023 года. 

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Петрухиной А.Н. при ведении  

протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1 рассмотрел в открытом  

в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению  

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (117312, ГОРОД  

МОСКВА, ВАВИЛОВА УЛИЦА, 9, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН:  

01.04.2005, ИНН: 

<

***>) 

к ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "РОССЕТИ МОСКОВСКИЙ  

РЕГИОН" (115114, 

<

...>, СТР 2,  

ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2005, ИНН: 

<

***>) третьи лица: 1) ФИО2 2) ФИО3 

3) САДОВОДЧЕСКОЕ НЕКОММЕРЧЕСКОЕ ТОВАРИЩЕСТВО  

"ВЕСНА"(142438, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, НОГИНСК ГОРОД, ВЕСНА САДОВОЕ  

НЕКОМ-Е ТОВАРИЩЕСТВО, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН:  

12.08.2003, ИНН: 

<

***>) 

4) ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РН-ЭНЕРГО"  

(143440, РОССИЯ, МОСКОВСКАЯ ОБЛ., КРАСНОГОРСК Г.О., КРАСНОГОРСК Г.,  

ПУТИЛКОВО Д., ТЕР. ГРИНВУД, СТР. 23, ЭТАЖ 2, ПОМЕЩ. 129, ОГРН:  

1047796118182, Дата присвоения ОГРН: 26.02.2004, ИНН: 

<

***>) 

о взыскании 1097027,14 руб., с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ.  В судебное заседание явились:   

от истца - ФИО4 по доверенности от 01.12.2022 г.,  от ответчика - ФИО5 по доверенности от 28.12.2022 г.  от третьих лиц - не явились, извещены  

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, арбитражный суд 

УСТАНОВИЛ:

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» (далее – истец,  

МЭС) обратилось в суд с исковым заявлением к ПУБЛИЧНОМУ АКЦИОНЕРНОМУ  

ОБЩЕСТВУ "РОССЕТИ МОСКОВСКИЙ РЕГИОН" (далее – ответчик), при участии  третьих лиц Ткаченко Т.П., Ибрагимова Р.И., СНТ «Весна», ООО «РН Энерго» о  взыскании задолженности по оплате фактических потерь электрической энергии в  размере 990 684 руб. 46 коп., законной неустойки за период с 19.04.2022 по 25.10.2023  в размере 432 968 779 руб. 41 коп., неустойки, начисленной в порядке ст. 37 ФЗ от  26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ставки  рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день  фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности в размере  990 684 руб. 46 коп. за каждый день просрочки начиная с 26.10.2023 по день  фактической оплаты задолженности (с учетом принятого ходатайства в порядке ст. 49  АПК РФ).  

Истец исковые требования поддержал. 

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований по доводам  представленного отзыва и пояснений.  

Третьи лица ФИО2, ФИО3, СНТ «Весна», ООО «РН Энерго»  уведомленные надлежащим образом, в судебное заседание не явились, письменную  позицию не предоставили.  

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основание заявленного иска,  исследовав и оценив доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному  на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании всех  имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд пришел к выводу о том, что  заявленные исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме по  следующим основаниям.  

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в  арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных  интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.  

В силу статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ)  гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом  и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые  хотя и не предусмотрены законом, но в силу обычных начал и смысла гражданского  законодательства порождают гражданские права и обязанности.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют  защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.  

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских  прав.  

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с  рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца  принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения  определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить  это обязательство и факта его неисполнения последним.  

Судом установлено, что АО «Мосэнергосбыт» является гарантирующим  поставщиком электрической энергии на территории города Москвы и Московской  области, ПАО «Россети Московский регион» является сетевой организацией,  оказывающей услуги по передаче электрической энергии на территории города  Москвы.  

Особенности статусов лиц, являющихся гарантирующим поставщиком и  сетевой организацией, правила их деятельности на розничных рынках электрической  энергии, а также порядок взаимодействия с лицами, осуществляющими потребление  электрической энергии, урегулированы:  

- Основными положениями функционирования розничных рынков  электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской  Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения);  

- Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче  электрической энергии и оказания таких услуг, утвержденными постановлением  Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила  недискриминационного доступа);  

- иными нормативными правовыми актами в сфере электроэнергетики, а также  нормами гражданского законодательства Российской Федерации.  

Как следует из материалов дела, между АО «Мосэнергосбыт» (Заказчик) и  ПАО «МОЭСК» (Исполнитель, правопредшественник ответчика) заключен договор  оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007,  предусматривающий следующие встречные обязательства истца и ответчика:  

- истец обязан оплачивать ответчику оказанные им услуги по передаче  электрической энергии;  

- ответчик обязан оплачивать истцу стоимость электрической энергии в целях  компенсации потерь.  

Для определения объема и стоимости услуг по передаче, оказанных истцу со  стороны ответчика, и при определении объема и стоимости потерь электрической  энергии, подлежащих покупке ответчиком у истца, значение имеет объем  электрической энергии, доставленный по сетям ПАО «МОЭСК» потребителям,  обслуживаемым АО «Мосэнергосбыт» (далее - объем полезного отпуска).  

При этом, в соответствии с пунктами 15(1) и 50 Правил недискриминационного  доступа: Vуслуг = Vполезного отпуска1; Vпотерь = Vотпуска в сеть - (Vполезного  отпуска + Vотпуска из сети).  

Иными словами, чем больше объем полезного отпуска, тем больше объем  услуг, оказанных АО «Мосэнергосбыт», и тем меньше объем потерь, подлежащих  покупке со стороны ПАО «МОЭСК».  

Согласно п. 3.2.6 договора (в редакции дополнительного соглашения № 12 от  01.04.2009) Заказчик ежемесячно предоставляет Исполнителю информацию:  

- о величине полезного отпуска по каждой точке поставки, изменении  состояния договоров энергоснабжения и приборов учета по юридическим лицам  

- в формате Приложения 18-юр, в срок до 08 числа месяца за расчетным,  

- о величине полезного отпуска по каждой точке поставки, изменении  состояния договоров энергоснабжения и приборов учета по физическим лицам в  формате Приложения 18-физ, в срок до 10 числа месяца следующим за отчетным.  

Плановое количество электроэнергии, передаваемой Потребителям Заказчика  по сети Исполнителя, определено Сторонами на основании заключенных Заказчиком  договоров энергоснабжения и содержится в Приложении № 4 к настоящему Договору и  применяется Сторонами в целях определения размера авансовых платежей (п. 4.1  договора).  

Плановый объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях  компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, включая нормативный объем потерь с  разбивкой по месяцам, на основании планового баланса электроэнергии (Приложение №  5.1 к Договору), определен Сторонами в Приложении № 5 к настоящему Договору (п.  4.2 договора).  

В соответствии с п. 7.2 договора, исполнитель в срок не позднее 12 числа  месяца, следующего за расчетным, представляет Заказчику:  

- акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц;  

- ведомость об объемах переданной по Договору (поставленной  Потребителям Заказчика) электроэнергии за расчетный месяц. Акты о безучетном  потреблении Исполнитель представляет Заказчику в порядке, определенном Сторонами  в Приложении № 7 к Договору;  

- расчет объемов электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях  компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (по форме Приложения № 9.1.)  

- акт об оказании услуг по введению полного или частичного ограничения  режима потребления электроэнергии Потребителями и по возобновлению их  электроснабжения,  

- акт об оказании услуг по контролю договорных величин потребления  электроэнергии и мощности;  

- акт об оказании услуг по внеплановой проверке состояния приборов  учета.  

При возникновении у Заказчика обоснованных претензий к объему и (или)  качеству оказанных услуг последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте,  указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг,  подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 3-х рабочих дней направить  Исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг (п. 7.3 договора).  

Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно  условиям настоящего Договора.  

В этом случае Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в  целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает  оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части  оказанных услуг к объему, указанному в акте.  

Оспариваемая часть подлежит оплате в течение 3-х дней с даты  урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг.  

В качестве претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг по передаче  электроэнергии могут рассматриваться:  

- непредставление Исполнителем ведомости об объемах переданной по  настоящему Договору (поставленной Потребителям Заказчика) электроэнергии за  расчетный месяц;  

- несоответствие показаний приборов учета Потребителя, предоставленных  Исполнителем, показаниями, которые получены Заказчиком в ходе проведенной им  контрольной проверки либо в заявлении Потребителя;  

- несоответствие показаний приборов учета Потребителя, полученных  Заказчиком от Исполнителя и от Потребителя в рамках договора энергоснабжения;  

- определение одной из Сторон объемов переданной электроэнергии  способом, не согласованным Сторонами.  

Согласно Акту об оказании услуг по передаче электрической энергии № 3 от  31.03.2022 г., общая стоимость оказанных МЭС услуг по передаче электрической  энергии за март 2022 года составила 16 881 659 859 руб. 86 коп. (16 696 826 926 руб.  62 коп. - в редакции протокола разногласий МЭС).  

В соответствии с Актом № Э/ОД/176 от 31.03.2022 г., объем потерь  электрической энергии в сетях исполнителя составил 904 262 295 кВт/ч., стоимость  указанного объема в рублях составила 3 044 670 451 руб. 23 коп. (2 932 463 539 руб.  57 коп. - в редакции протокола разногласий ПАО «Россети Московский регион»).  

Согласно Акту об оказании услуг по передаче электрической энергии № 8 от  31.08.2022 г., общая стоимость оказанных МЭС услуг по передаче электрической  энергии за август 2022 года составила 15 524 718 482 руб. 09 коп. (15 175 617 449  руб. 11 коп. - в редакции протокола разногласий МЭС).  

В соответствии с Актом № Э/ОД/474 от 31.08.2022 г., объем потерь   электрической энергии в сетях исполнителя составил 491 103 954 кВт/ч., стоимость  указанного объема в рублях составила 1 809 891 922 руб. 40 коп. (1 376 102 674  руб. 62 коп. - в редакции протокола разногласий ПАО «Россети Московский регион»).  

Согласно Акту об оказании услуг по передаче электрической энергии № 9 от  30.09.2022 г., общая стоимость оказанных МЭС услуг по передаче электрической  энергии за сентябрь 2022 года составила 15 962 516 063 руб. 17 коп. (15 577 621 201  руб. 35 коп. - в редакции протокола разногласий МЭС).  

В соответствии с Актом № Э/ОД/540 от 30.09.2022 г., объем потерь  электрической энергии в сетях исполнителя составил 614 722 334 кВт/ч., стоимость  указанного объема в рублях составила 2 435 712 335 руб. 18 коп. (1 793 727 256 руб.  57 коп. - в редакции протокола разногласий ПАО «Россети Московский регион»).  

В указанные объемы разногласий в части определения объема оказанных услуг  входят в том числе разногласия в отношении объемов, выставляемых Ответчиком на  основании актов о неучтенном потреблении электрической энергии в отношении  абонентов Истца - ФИО2, ФИО3, СНТ «Весна», ООО «РН Энерго».  

Истец не согласился с правомерностью составления Актов в отношении  указанных потребителей, и считает, что указанный объем электрической энергии не  подлежит включению в объем полезного отпуска по потребителям, в силу чего ПАО  «МОЭСК» обязано оплатить объем потерь электрической энергии в сетях.  

Истец считает, что акты в отношении ФИО2, ФИО3, СНТ  «Весна», ООО «РН Энерго» были составлены с нарушением действующего  законодательства и не могут подтверждать объем оказанных услуг по передаче  электрической энергии, следовательно, указанный объем электрической энергии  подлежит включению в объем потерь электрической энергии, подлежащий оплате  сетевой организацией.  

Также Истец утверждает, что Акт составленный в отношении потребителя  ФИО2 заявлен Ответчиком на разногласия дважды, в августе и сентябре 2022  года  

В целях досудебного урегулирования спора в адрес ПАО «МОЭСК» были  направлены претензии (представлены в материалы дела) с требованием добровольно  оплатить задолженность по оплате фактических потерь электрической энергии,  неисполнение которых послужило основанием для обращения с настоящим иском.  

В соответствии с п. 188 Основных положений функционирования розничных  рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012   № 442 (ред. от 30.04.2020) (далее - Основные положения), объем электрической  энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для  целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и  рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного  потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были  составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем  услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к  объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие  устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления,  увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в  соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической  энергии.  

В п. 170 Основных положений закреплено, что проверки расчетных приборов  учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.  

Согласно п. 177 Основных положений, по факту выявленного в ходе проверки  безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии  сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической  энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:  гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации),  обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица,  осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления может  быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также  в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. В случае если сетевая  организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов  

учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления, то акт о  неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим  поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3  рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.  

При этом, под безучетным потреблением понимается потребление  электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения  (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по  передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета  электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во  вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных  трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по  установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены  (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов  интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях  нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса,  измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) 8 пломб и (или) знаков  визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс,  измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной  системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие  доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической  энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим  документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы,  система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии  (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя  (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому  потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором  расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы  земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности  прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы  учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного  порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя  (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения  прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя)  подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств,  расположенных в границах этого земельного участка. (в ред. Постановления  Правительства РФ от 18.04.2020 N 554).  

Исходя из положений пункта 193 Основных положений в корреспонденции с п.  3.1.1 Договора, истец вправе предъявлять ответчику требование об оплате стоимости  потерь в объеме актов о безучетном потреблении и заявлять разногласия по объему  оказанных услуг, увеличенных на указанный объем, если объем безучетного  потребления электрической энергии выявлен и рассчитан сетевой организацией не в  соответствии с Основными положениями. Если объем безучетного потребления  электрической энергии выявлен и рассчитан сетевой организацией не в соответствии с  Основными положениями, то и оснований для уменьшения объема электрической  энергии, подлежащего покупке соответствующей сетевой организацией для целей  компенсации потерь электрической энергии, увеличения объема услуг по передаче  электрической энергии, оказанных сетевой организацией, на объем безучетного  потребления не имеется.  

В материалы дела Истцом были представлены акты о неучтенном потреблении  электрической энергии, составленные Ответчиком по факту безучетного потребления  электрической энергии в отношении потребителей ФИО2, ФИО3,  СНТ «Весна», ООО «РН Энерго», по результатам анализа которого суд установил, что  

указанные акты составлены с нарушениями законодательства.  

Сетевая организация при проведении проверок обязана соблюдать требования,  установленные Постановлением Правительства № 442, так как такими действиями  ставит потребителя в неравное положение.  

В соответствии с п. 169 «Основных положений функционирования розничных  рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от  04.05.2012 № 442 (далее – ОПФРР от 04.05.2012 г № 442) сетевые организации и  гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего  документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий  заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической  энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии,  договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации  коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов  безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.  

Согласно п. 170 ОПФРР от 04.05.2012 г № 442 проверки расчетных приборов  учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.  

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления  электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном  потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его  составления передается в адрес:  

- гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей  организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;  

- лица, осуществившего бездоговорное потребление. 

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться  данные:  

- о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление  электрической энергии;  

- о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного  потребления электрической энергии;  

- о приборах учета на момент составления акта; 

- о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления  безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов  электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление  электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;  

- объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное  потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;  

- замечания к составленному акту (при их наличии). 

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии  должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление  (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая  организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической  энергии.  

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление  электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении  электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен  быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении  электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (п.  193).  

Пунктом 2 Основных положений установлено, что "безучетное потребление" -  потребление электрической энергии с нарушением установленного договором  энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности),  договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим  

документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя  (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета),  обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена  на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или)  знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в  несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности)  прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем)  иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме  потребления электрической энергии (мощности).  

Исходя из понятия безучетного потребления содержащегося в абзаце 13 пункта  2 Основных положений, состав безучетного потребления электроэнергии образуют  активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии  путем вмешательства в работу прибора учета.  

Кроме того, в силу п. 177 «Основных положений функционирования  розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением  Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, в случае если для проведения проверки  приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим  устройствам потребителя, то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой  даты проведения проверки уведомляет потребителя о дате и времени проведения такой  проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.  

Так, в рамках настоящего спора Истцом заявлено о необоснованности  составления актов о неучтенном потреблении электрической энергии, в отношении  потребителей ФИО2, ФИО3, СНТ «Весна», ООО «РН Энерго».  

ПАО «Россети-Московский регион» составлен Акт о неучтенном потреблении   № 011803 от 13.09.2022 (объем 156 000 кВт*ч) в отношении абонента ФИО3, на основании проверки проведенной 05.09.2022 расчетного прибора  учета № 10539160 установленного в ЩУ-0,4 кВ на опоре № 1.  

В акте проверки от 05.09.2022 № 094657 указано нарушение - повреждение  пломбы сетевой организации, ранее установленной на вводном автомате согласно акта  проверки от 15.01.2020 № 003306-Ю (пломба № 3484629).  

При этом, суд принимает во внимание, что проверка 15.01.2020 проводилась в  отношении абонента ООО «Левада» (договор энергоснабжения № 60683439 расторгнут  с 01.05.2022), а не в отношении потребителя ФИО3  

Согласно акту допуска прибора учета электроэнергии в эксплуатацию от  05.02.2016 пломба № 3484629 была установлена на прибор учета, а не на вводной  автомат.  

Суд отмечает, что проверка в отношении абонента ФИО3 в период  с 28.04.2022 по 05.09.2022 со стороны ПАО «Россети Московский регион» не  проводилась.  

Таким образом, Ответчиком не представлено доказательств, подтверждающих,  что пломба № 3484629 была нарушена именно абонентом ФИО3, учитывая,  что прибор учета установлен в общедоступном месте.  

Объяснения абонента по факту нарушения пломбы подтверждают, что  нарушение пломбы со стороны ФИО3 не производилось.  

Обратного Ответчиком не доказано. 

Соответственно у Истца отсутствуют основания для включения спорного акта  в объем полезного отпуска Ответчика, а последний обязан оплатить потери.  

Акт безучетного потребления электрической энергии № К-ВЭС-Б003582 от  06.07.2022, составленного в отношении бытового потребителя ФИО2, прибор учета  которого расположен в общедоступном месте, доступ к которому может быть обеспечен в  отсутствие потребителя, не может быть принят к расчетам и выставлен к оплате абоненту.  

Перерасчет стоимости коммунальной услуги в связи с выявлением факта  

несанкционированного вмешательства в случаях, если прибор учета расположен вне  помещений потребителя является неправомерным, а действия по выставлению счетов  на оплату объема безучетного потребления злоупотреблением доминирующим  положением в отношении неопределенного круга лиц.  

В спорном акте Ответчиком также указано на отсутствие нагрузки на приборе  учета.  

 Ответчиком не оспаривается, что спорные приборы учета ФИО3 и  ФИО2, фиксирующие объем потребленной электрической энергии указанных  потребителей находятся в общедоступном месте, что подтверждают акты проверки,  составленные самим же Ответчиком, где в частности указанно что приборы учета  потребителей установлены на опоре.  

Соответственно у любого постороннего лица имеется свободный доступ к  прибору учета, по которым производятся расчеты с потребителями.  

В силу п.81(11) Правил предоставления коммунальных услуг, прибор учета  должен быть защищен от несанкционированного вмешательства в его работу. В целях  установления факта несанкционированного вмешательства в работу прибора учета  исполнитель, гарантирующий поставщик или сетевая организация с учетом  особенностей, установленных пунктом 81(1) Правил, при установке прибора учета,  проведении очередной проверки состояния прибора учета потребителя вправе  установить контрольные пломбы и индикаторы антимагнитных пломб, пломбы и  устройства, позволяющие фиксировать факт несанкционированного вмешательства в  работу прибора учета, а также конструкции, защищающие приборы учета от  несанкционированного вмешательства в их работу с обязательным уведомлением  потребителя о последствиях обнаружения факта нарушения таких пломб или  устройств, при этом плата за установку таких пломб или устройств с потребителя не  взимается.  

Таким образом, можно однозначно сделать вывод, что в силу п. 81 (11) Правил 

 № 354 требование об оплате доначисления предъявляется потребителю только в случае,  если прибор учета установлен в жилом помещении или ином помещении, доступ к  которым не может быть осуществлен без присутствия потребителя. Поскольку в  рассматриваемых случаях приборы учета расположены в отрытых (общедоступных  местах), вне жилого помещения начисление дополнительной платы при выявлении  фактов несанкционированного вмешательства в работу прибора учета невозможно (не  доказана вина потребителя, так как доступ к прибору учета открыт для любого лица) и  противоречит вышеупомянутым нормам.  

Дополнительно суд обращает внимание, что Ответчиком не указано основания  проведения проверки в отношении потребителя ФИО2, предусмотренные  действующим законодательством.  

 Также судом установлено, что Акт безучетного потребления электрической  энергии № К-ВЭС-Б003582 от 06.07.2022, составленный в отношении потребителя ФИО2, заявлен Ответчиком дважды, в августе 2022 и в сентябре 2022, что является  неправомерным.  

В отношении потребителя СНТ «Весна», со стороны ПАО «Россети- Московский регион» составлен Акт о неучтенном потреблении № 011751 от 30.11.2021  (объем 81 770 кВт*ч), на основании проверки, проведенной 15.11.2021  представителями сетевой организации в отношении расчетного прибора учета №  28382422, установленного в РУ-0,4 кВ КТП-СНТ «Весна».  

В акте проверки от 15.11.2021 № 159654 указаны следующие нарушения: на  трансформаторе тока № 5268047 оборвана проволока опломбировки; на стекле счетного  механизма барабанного типа имеются царапины и затёртость на стекле, которые  образовались, по мнению Ответчика, в следствие несанкционированного воздействия  на прибор учета для искажения информации о потребленной электроэнергии, путем  

воздействия на счетный механизм магнитном полем.  

Прибор учета изъят и направлен на независимую экспертизу.  

В акте о неучтенном потреблении № 011751 от 30.11.2021 сетевой организации  указано на нарушение пломбы на трансформаторе тока № 5268047, установленной  актом проверки № 007341/Н-ВЭС-ю от 08.09.2020 (ТТ- 451475; 458459; 451476).  

Исходя из акта проверки от 15.11.2021 № 159654 пломбы на трансформаторах  тока установлены и не нарушены.  

Однако, документы о проведенной экспертизы по прибору в адрес Истца не  поступали, в суд не представлены.  

Таким образом, из материалов дела судом установлено, отсутствие  доказательств, подтверждающих вмешательство со стороны потребителя в работу  прибора учета.  

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически  принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если  иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.  

В соответствии с п. 140 «Основных положений функционирования розничных  рынков электрической энергии», утвержденные Постановлением Правительства РФ от  04.05.2012 № 442 (далее – ППРФ) определение объема потребления электрической  энергии (мощности) на розничных рынках, осуществляется на основании:  

- показаний приборов учета; 

- расчетных способов, которые определяются замещающей информацией или  иными расчетными способами, предусмотренных Основными положениями и  приложением № 3.  

Применение расчетного способа определения объема потребленной  электрической энергии прямо предусмотрено для случаев безучетного потребления в  отношении потребителей, приравненных к населению (п. 187 ППРФ).  

Задолженность за безучетное потребление является основным обязательством  потребителя по договору энергоснабжения по оплате электрической энергии.  

Таким образом, расчетный способ, установленный для случаев безучетного  потребления, не является мерой ответственности потребителя, а представляет из себя  установленный законом способ определения объема потребления электрической  энергии (обязательств потребителя) по договору энергоснабжения за тот период, за  который потребление электрической энергии носит признаки безучетного потребления  электрической энергии.  

Вычет ранее выставленных потребителю (фактически оплаченных) объемов  электроэнергии в периоде, признанном безучетным потреблением, необходимо  осуществлять во избежание задвоения объемов потребления, а именно в целях исключения  факт расчета обязательств потребителя за один и тот же период по показаниям приборов  учета и с применением расчетного способа (законодательство не предусматривает  одновременное применение указанных вариантов расчета применительно к одной точке  поставки (прибору учета)).  

При этом расчет безучетного потребления связан с необходимостью  определения периода безучетного потребления, который согласно абз. 5 п. 187 ППРФ  определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая  проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не  позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим  документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о  неучтенном потреблении электрической энергии.  

Таким образом, рассчитанный в порядке п. 187 ППРФ объем безучетного  потребления в отношении приравненных категорий потребителей должен относится к  определенному периоду (т.е. иметь дату начала и окончания), в течении которого  потребление электрической энергии признается безучетным (с нарушением учета).  

В случае не отнесения его к определенному расчетному периоду, безучетное  потребление будет расцениваться как мера ответственности (то есть санкция, а не  оплата за электроэнергию), что противоречит порядку расчета за электрическую  энергию, так как расчет может быть либо по показаниям прибора учета, либо  расчетным способом, который предусмотрен в том числе для случаев безучетного  потребления.  

В отношении приравненных к населению категорий потребителей при расчете  объема безучетного потребления необходимо вычитать ранее выставленные  потребителю (фактически оплаченных) объемы электроэнергии за тот период, который  будет признан периодом безучетного потребления, чтобы исключить задвоение объемов  за период признаваемый безучетным потреблением вследствие одновременного  применения к этому периоду расчета по показаниям прибора учета (ранее до выявления  безучетного потребления) и расчетного способа в связи с выявлением безучетного  потребления.  

Соответственно у Истца отсутствуют основания для включения спорного акта  в объем полезного отпуска Ответчика, а последний обязан оплатить потери.  

Акт о безучетном потреблении электрической энергии № 11408/К-ЮЭС-Ю от  14.12.2021, составленный в отношении РН Энерго (ФИО6), не может быть  принят по причине отсутствия нагрузки на подключенном проводе 3мм2 (медь),  соответственно отсутствия самого факта безучетного потребления.  

Ответчиком замеры не проведены. 

При этом представленная в судебном заседании 25.10.2023 видеозапись не  может, по мнению суда, быть относимым и допустимым доказательством.  

Поскольку из нее не следует в отношении кого и какой точки проводилась  проверка.  

В качестве надлежащего уведомления потребителя о проведении проверки  Ответчиком представлен список № 112 (Партия 13604) внутренних почтовых  отправлений от 06.12.2021 года. Однако, согласно почтовому идентификатору №  80084867665691 письму присвоен трек-номер, но отправление не принято почтой,  соответственно не направлено в принципе.  

 В письменных пояснениях Ответчик указывает, что Акт о безучетном  потреблении электрической энергии № 11408/К-ЮЭС-Ю от 14.12.2021 подписан  потребителем и представителем Истца, однако спорный акт такой информации не  содержит.  

С учетом изложенных обстоятельств, истец обоснованно считает, что спорные  объемы электрической энергии не должны быть учтены при расчетах с ПАО «Россети  Московский регион» за спорный период в полезном отпуске Ответчика, а Сетевая  организация обязана оплатить АО «Мосэнергосбыт» стоимость не оплаченных потерь  электрической энергии.  

Из материалов дела судом установлено нарушение сетевой организации п. 178,  193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической  энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от  04.05.2012 № 442, согласно которых в акте должны содержатся данные о способе  осуществления безучетного потребления, то есть сведений о том чьими  энергопринимающими устройствами осуществлялось потребление и каким конкретно  способом, а расчет объема безучетного потребления должен быть корректным, и  определен с даты последней проверки.  

Суд отклоняет доводы Ответчика, принимая во внимание правовую позицию  Верховного Суда Российской Федерации, изложенную, в том числе, в Определениях  Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации  от 07.10.2019г. № 309-ЭС18-22373 по делу № А71-14267/2017, от 11.05.2016г. № 309- ЭС16-4045 по делу № А60- 8002/2015, согласно которым отсутствие безучетного  

потребления в связи с его выявлением не в соответствии с Основными положениями,  может устанавливаться в споре между сетевой организацией и гарантирующим  поставщиком, а также с учетом изложенных в постановлении Пленума Верховного  Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения  общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и  толковании договора» разъяснений, так как условиями пунктов 3.1.1 и 7.4 договора, а  также приложением № 7 к договору предусмотрено право истца предъявлять  требование оплаты стоимости потерь электрической энергии в объеме безучетного  потребления и заявлять по указанному объему разногласия по объему оказанных услуг  в случае выявления и расчета ответчиком объема безучетного потребления не в  соответствии с утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации  от 04.05.2012 № 442 Основными положениями функционирования розничных рынков  электрической энергии, отметив, что причины отклонения истцом спорных актов  безучетного потребления были изложены на совместной комиссии, проводимой  Истцом с участием Ответчика.  

Изложенные в отзыве доводы о неправомерном отклонении истцом  представленных актов безучетного потребления, суд отклоняет вследствие их  заявления, без учета фактического изложения условий спорного договора, в частности  – пункта 16 Приложения № 7, а также положений статей 1102-1103 Гражданского  кодекса Российской Федерации, согласно которым в системном толковании с  утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012   № 442 Основными положениями функционирования розничных рынков электрической  энергии объективная недоказанность факта и объема безучетного потребления  исключает основания для включения спорного объема в объем полезного отпуска  электрической энергии.  

Таким образом, с учетом изложенных обстоятельств, судом установлено, что  объемы электрической энергии, отраженные в актах безучетного потребления,  составленных в отношении абонентов ФИО2, ФИО3, СНТ  «Весна», ООО «РН Энерго», не подлежат включению в оплачиваемый истцом объем  полезного отпуска электрической энергии за март, август, сентябрь 2022 года, в силу  чего ответчик обязан возместить АО «Мосэнергосбыт» стоимость электрической  энергии в целях компенсации потерь, составившей, согласно расчету, сумму в размере  990 684 руб. 46 коп.  

Кроме того, истцом заявлено требование о взыскании неустойки. 

Частью 1 статьи 329 ГК РФ предусмотрено, что исполнение обязательств  может обеспечиваться в том числе, неустойкой. Неустойкой (штрафом, пеней)  признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник  обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения  обязательства (п. 1 ст. 330 ГК РФ).  

В соответствии с п.2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ  «Об электроэнергетике», потребитель или покупатель электрической энергии,  несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию  гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности)  на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки  рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день  фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки  начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по  день фактической оплаты.  

В связи с наличием у ответчика неоплаченной задолженности перед  гарантирующим поставщиком электрической энергии, требование о взыскании с  ответчика установленной ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ  неустойки за период с 19.04.2022 по 25.10.2023 в размере 432 968 руб. 61 коп., а также  

за период с 26.10.2023 по день фактической оплаты, судом признается обоснованным и  подлежащим удовлетворению.  

На основании статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих  требований и возражений.  

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает  доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем,  полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле  доказательств.  

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность  каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь  доказательств в их совокупности.  

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии  оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных  обстоятельств.  

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает  свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и  достаточными.  

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями статьей 68  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно  закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут  подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.  

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого  количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.  Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать  требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).  

Изучив материалы дела, руководствуясь требованиями действующего  законодательства, оценив в совокупности представленные сторонами доказательства,  суд приходит к выводу о том, что исковые требования АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА  "МОСЭНЕРГОСБЫТ" подлежат удовлетворению в полном объеме.  

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по оплате государственной  пошлины суд относит на ответчика.  

В соответствии со статьей 110 расходы по оплате государственной пошлины  суд относит на ответчика.  

Руководствуясь статьями 16, 17, 28, 102, 110, 167-171, 176, 318, 319  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

Исковые требования АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "МОСЭНЕРГОСБЫТ"  удовлетворить.  

Взыскать с ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССЕТИ  МОСКОВСКИЙ РЕГИОН" в пользу АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА  "МОСЭНЕРГОСБЫТ" задолженность в размере 990 684,46 руб. за март, август,  сентябрь 2022 года, неустойку в размере 432 968,61 руб. за период с 19.04.2022 по  25.10.2023, с последующим начислением с 26.10.2023 по день фактической оплаты  долга, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 23 970 руб.  

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в  апелляционную инстанцию в Девятый арбитражный апелляционный суд через  Арбитражный суд города Москвы.  

Судья А.Н. Петрухина