Арбитражный суд Московской области

   107053, проспект Академика Сахарова, д. 18, г. Москва 

http://asmo.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А41-21070/18

05 июня 2019 года

г.Москва

Резолютивная часть объявлена 22 мая 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 05 июня 2019 года. 

Судья Арбитражного суда  Московской области Р.С. Солдатов , 

при ведении протокола секретарем ФИО1 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А41-21070/18

по исковому заявлению

АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (ИНН 7736520080) к АО "Мособлэнерго" (ИНН 5032137342, ОГРН 1055006353478) о взыскании стоимости фактических потерь за октябрь 2017 г. в размере 46 313 463 руб. 98 коп., пени за период с 19.11.2017 по 21.03.2018 в размере 5 152 103 руб. 02 коп. и с 21.03.2018 по момент фактического исполнения обязательств,

третьи лица: ПАО «МОЭСК» (ИНН 

<

***>), ЗАО «Логистическая компания «МОЛКОМ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), ФГАУ «ОК «Клязьма» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), МАДОУ «Детский сад № 2 «Вишенка» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), ГСК «Лада-2» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), МБУ «Пушгорхоз» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), ФКУ КП-2 УФСИН России по Московской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), МАОУ Гимназия № 10 «Пушкино» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), ОАО «Пушкинская теплосеть» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

При участии в судебном заседании - согласно протоколу.

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области  с исковым заявлением (с учетом заявления об уменьшения исковых требований заявленного в соответствии с ч.1 ст. 49 АПК РФ и принятого судом к своему производству) о взыскании с АО "Мособлэнерго" (далее – ответчик) стоимости фактических потерь электрической энергии за октябрь 2017 года в размере 17 693 411,41 руб. и пени с 19.11.2017г. по 21.05.2019г. в размере 7 556 308,52 руб. 

В судебном заседании представитель истца поддержал исковые требования в полном объеме. Просил их удовлетворить по основаниям изложенным в иске. 

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения исковых требований в заявленном объеме. 

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 121-124, 153, 156  Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее также АПК РФ) в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела, что подтверждается информацией  официального сайта  «Почта России» - http://почта-россии.рф/ - отслеживание почтовых отправлений, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте ВАС РФ http://kad.arbitr.ru/.

Исследовав в полном объеме все представленные в материалы дела письменные доказательства, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил следующее.

В рамках заключенного между истцом (заказчик) и АО "Мособлэнерго" (исполнитель) договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.06.2007 N 17-4036 исполнитель оказывал в октябре 2017 услуги по передаче потребителям электрической энергии от заказчика.

В соответствии с пунктом 5.1.30 договора исполнитель обязан заключить договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь с заказчиком на срок действия настоящего договора.

Во исполнение указанного условия между истцом (продавец) и АО "Мособлэнерго" (покупатель) заключен договор от 01.09.2007 N 17-4037 купли-продажи электрической энергии с целью компенсации потерь в электрических сетях покупателя.

Согласно пункту 2.1 договора в редакции протокола разногласий от 01.09.2007 объем оказанных услуг и величина фактических потерь электроэнергии определяется в соответствии с договором оказания услуг по передаче электроэнергии и договором купли- продажи электроэнергии на компенсацию потерь. При наличии расчетных приборов учета, установленных по границам балансовой принадлежности электрических сетей покупателя, их показания применяются для определения объема переданной электроэнергии потребителям продавца и потерь электроэнергии в сетях покупателя. По мере установки приборов учета на границе балансовой принадлежности покупателя, после совместной приемки приборов учета покупателем и продавцом, объем оплачиваемых фактических потерь и оказанных услуг определяется по таким приборам с месяца, следующего за месяцем, в котором была осуществлена установка таких приборов. В случае, если расчетный прибор учета расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей покупателя, объем переданной электрической энергии потребителям продавца корректируется с учетом величины потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, отраженных в акте разграничения балансовой принадлежности между покупателем и потребителем. По мере переоформления актов разграничения между покупателем и потребителем в договор оказания услуг вносятся соответствующие изменения. В случае, когда расчетный прибор учета установлен в точке поставки (у потребителя) для определения объема электрической энергии, переданной потребителям продавца, принимаются данные коммерческого учета в точке поставки (у потребителя).

В соответствии с пунктом 4.2 договора N 17-4037 от 01.09.2007 (в редакции дополнительного соглашения N ПК/4а от 28.01.2010) покупатель оплачивает электроэнергию, приобретаемую у продавца для компенсации потерь в собственных электросетях, исходя из установленных тарифов на электроэнергию для покупателя на соответствующий период регулирования (регулируемых тарифов) и свободных (нерегулируемых) цен, применяемых на розничном рынке электрической энергии, ежемесячно рассчитываемых продавцом и публикуемых на его сайте, в следующие сроки:

-до 10 числа расчетного месяца - 30% от договорной стоимости потерь в сетях покупателя, рассчитанной исходя из договорного объема потерь на текущий расчетный период и средневзвешенной цены на покупку электроэнергии для компенсации потерь в предшествующем расчетном периоде;

-до 25 числа расчетного месяца - 40% от договорной стоимости потерь в сетях покупателя, рассчитанной исходя из максимальных значений фактического объема потерь в предыдущем расчетном периоде и договорного объема потерь текущего расчетного периода и средневзвешенной цены на покупку электроэнергии для компенсации потерь предыдущего расчетного периода;

-окончательный расчет за электрическую энергию, приобретаемую покупателем на компенсацию, потерь производится до 18-го числа месяца, следующего за расчетным на основании акта приема-передачи электрической энергии.

В условиях того, что за октябрь 2017 г., по утверждению истца, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии составили на общую сумму 17 693 411,41 руб. (с учетом удовлетворенного ходатайства в порядке ст. 49 АПК РФ), а досудебный порядок инициированный истцом не принес результата, истец обратился в суд с настоящими требованиями.

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1); порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2).

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены в Федеральном законе от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

В силу пункта 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

В предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, потерянной в сетях, входит установление следующих обстоятельств: определение величины (количественного значения) электроэнергии, поступившей в сеть; определение полезного отпуска (величины электроэнергии, вышедшей из сети в смежные сети и потребителям); определение величины потерь, составляющей разность между двумя предыдущими величинами; расчет стоимости потерянной электроэнергии и размер фактически произведенной оплаты.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В силу пунктов 185 - 187 Основных положений N 442 сетевая организация составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений N 442 ответчик, как сетевая организация, не вправе взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии, поскольку электрическая энергия, которую истец рассматривал в качестве бездоговорно потребленной, поставлялась им в виде коммунального ресурса управляющим организациям в находящиеся в их управлении МКД в целях оказания проживающим в нем гражданам соответствующих коммунальных услуг.

Следовательно, по своему содержанию спорные отношения по поставке электрической энергии подпадают под действие жилищного законодательства (пункт 10 части 1 статьи 4 Жилищного кодекса Российской Федерации).

В этом случае в силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации. Следовательно, положения пункта 84 Основных положений N 442 подлежат применению к спорным отношениям в части, не противоречащей Жилищному кодексу Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Приведенные законоположения рассматриваются как исключающие возложение на управляющую организацию - исполнителя коммунальных услуг в отношениях с ресурсоснабжающими организациями обязанностей по оплате коммунальных ресурсов в большем объеме, чем аналогичные коммунальные ресурсы подлежали бы оплате в случае получения гражданами - пользователями коммунальных услуг указанных ресурсов напрямую от ресурсоснабжающих организаций, минуя посредничество управляющие организации.

Данный подход в равной мере относится как ко внутриквартирному потреблению соответствующих коммунальных ресурсов, так и потреблению этих ресурсов на общедомовые нужды.

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Поскольку вышеперечисленными актами гражданского и жилищного законодательства исключается возможность определения объема подлежащего оплате гражданами - потребителями коммунального ресурса каким-либо иным способом, чем на основании показаний регистрирующих фактическое потребление приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, а ответственность за бездоговорное потребление гражданами коммунальных ресурсов жилищным законодательством не установлена, пункт 84 Основных положений N 442, предусматривающий право сетевой организации взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии в объеме, определяемом исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля), не подлежит применению к отношениям между управляющей организацией и сетевой организацией как противоречащий Жилищному кодексу Российской Федерации и принятым в соответствии с ним правилам предоставления коммунальных услуг гражданам.

В виду невозможности в силу вышеприведенных положений гражданского и жилищного законодательства бездоговорного потребления исполнителем коммунальных услуг коммунальных ресурсов, поставляемых в МКД в целях оказания коммунальных услуг гражданам, сетевая организация не вправе взыскивать с исполнителя коммунальных услуг стоимость соответствующего коммунального ресурса. При этом право на взыскание с исполнителя коммунальных услуг стоимости коммунального ресурса, поставленного в МКД в отсутствие у исполнителя письменного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения) принадлежит ресурсоснабжающей организации, то есть истцу, а отсутствие между сторонами надлежаще заключенного договора не освобождает абонента от оплаты оказанных ему услуг электроснабжения, возмездный характер которых обусловлен нормами пункта 3 статьи 423 и пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, в рамках фактически сложившихся правоотношений.

Таким образом, истец не лишен возможности получать плату за поставляемую им электрическую энергию в МКД, при этом лицо, обязанное перед ресурсоснабжающей организацией, осуществляющей поставку энергоресурса для использования в целях предоставления коммунальных услуг собственникам помещений многоквартирных жилых домов, определяется с учетом особенностей жилищного законодательства.

Законодательством предусмотрена обязанность истца предоставлять ответчику не только сведения о показаниях приборов учета (формы 18-юр и 18-физ, в которых сведения указаны по усмотрению Истца и могут содержать недостоверную информацию), но и копии актов снятия показаний. Пункт 162 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) не ставит обязанность Истца по предоставлению таких актов в зависимость от получения писем Ответчика об имеющихся разногласиях.

Пунктом 136 Основных положений установлено, что определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, а при отсутствии приборов учета и в определенных в Основных положениях N 442 случаях - путем применения расчетных способов.

Пунктом 162 Основных положений предусмотрено, что если иные время и дата передачи показаний расчетных приборов учета не установлены договором оказания услуг по передаче электрической энергии, гарантирующий поставщик до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении потребителей (кроме указанных в абзаце третьем данного пункта), сведения о показаниях расчетных приборов учета, полученные им от потребителей в рамках заключенных с ними договоров энергоснабжения, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом, передает в сетевую организацию копии актов снятия показаний расчетных приборов учета, полученных им от таких потребителей.

При непредоставлении в установленные сроки гарантирующим поставщиком копий указанных актов сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении тех точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов.

Гарантирующий поставщик передает в сетевую организацию в отношении многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета, и жилых домов, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в таких многоквартирных домах и в жилых домах (далее - реестр), с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому.

В случае отсутствия в реестре данных об объеме потребления электрической энергии в каком-либо жилом доме или помещении в многоквартирном доме сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях расчета фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства этой сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении таких жилых домов и многоквартирных домов в соответствии с порядком определения объема потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предусмотренным Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), для случаев непредоставления потребителями коммунальных услуг показаний приборов учета. По письменному запросу сетевой организации гарантирующий поставщик в течение 5 рабочих дней предоставляет ей копии документов, подтверждающих данные об объемах потребления электрической энергии в жилых домах и помещениях в многоквартирных домах, указанные гарантирующим поставщиком в реестре.

Прием и снятие показаний приборов учета возлагается на гарантирующего поставщика в силу специальных норм Правил N 354, соответственно, на Истца возлагается бремя доказывания отсутствия фактического потребления.

Истцом не представлены акты снятия показаний приборов учета, документы, подтверждающие данные об объемах потребления электрической энергии в жилых домах и помещениях в многоквартирных домах, указанные Истцом в формах 18-юр и 18-физ.

Также истцом не представлены первичные учетные документы, отражающие показания приборов учета электрической энергии и периоды снятия показаний, необходимые для определения объема электрической энергии, отпущенной абонентам за спорный период, являющиеся исходными данными для расчета потерь.

То есть Истцом не представлены доказательства, обосновывающие законность взыскания потерь в большем размере, чем это отражено в сводном балансе электрической энергии, составленном Ответчиком.

По потребителям, в отношении которых имеются разногласия по объему потребленной электрической энергии, истец в нарушение требований пункта 162 Основных положений, копии актов снятия показаний расчетных приборов учета в установленные сроки Ответчику не передавал.

Доказательств обратного в материалах дела нет.

В связи с предъявлением требований о взыскании с управляющих компаний, приобретающих электрическую энергию в целях ее поставки населению Верховным судом Российской Федерации при вынесении Определения N 305-ЭС16-4138 от 08.08.2016 сделаны следующие выводы: "Поскольку вышеперечисленными актами гражданского и жилищного законодательства исключается возможность определения объема подлежащего оплате гражданами - потребителями коммунального ресурса каким-либо иным способом, чем на основании показаний регистрирующих фактическое потребление приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, а ответственность за бездоговорное потребление гражданами коммунальных ресурсов жилищным законодательством не установлена, пункт 84 Основных положений N 442, предусматривающий право сетевой организации взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии в объеме, определяемом исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля), не подлежит применению к отношениям между управляющей организацией и сетевой организацией как противоречащий Жилищному кодексу Российской Федерации и принятым в соответствии с ним правилам предоставления коммунальных услуг гражданам.

Из изложенного следует, что ввиду невозможности в силу вышеприведенных положений гражданского и жилищного законодательства бездоговорного потребления исполнителем коммунальных услуг коммунальных ресурсов, поставляемых в МКД в целях оказания коммунальных услуг гражданам, сетевая организация не вправе изыскивать с исполнителя коммунальных услуг стоимость соответствующего коммунального ресурса. Право на взыскание с исполнителя коммунальных услуг стоимости коммунального ресурса, поставленного в МКД в отсутствие у исполнителя письменного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения) принадлежит ресурсоснабжающей организации".

В  части   включения  в  полезный  отпуск объемов по ГСК «Жигули-М».В отношении факта безучетного потребления ГСК «Жигули-М» Истцом заявлено ряд замечаний, по которым Ответчик считает необходимым пояснить следующее:

1)Утверждение Истца голограмма завода изготовителя не являетсяпломбой, а представляет собой знак визуального контроля, не влияет на обоснованность установления факта безучетного потребления. Нарушение целостности знаков визуального контроля свидетельствует о вмешательстве в работу прибора учета потребителя. Более тогопредставитель потребителя как следует из акта безучетного потребления признал факт вмешательства в работу прибора. Согласно нормативному определению понятия - безучетное потребление, установленному в пункте 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, установленных Постановления Правительства от 04.05.2012№442, нарушение целостности знаков визуального контроля отнесено к основаниям для составления акта безучетного потребления.

2) Расчет объема потребления произведен с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета, подтвержденной актом осмотра прибора учета от 22.08.2017 (л.д.102 т.2).

3) Истец не представил документов подтверждающих ранее оплаченные объемы электрической энергии, а также расчет данных объемов.

4) Требования к содержанию акта безучетного потребления установлены в пункте 193 Основных положений от 04.05,2012 №442, данная норма права не содержит требований об указании в акте ссылки на пункт постановления нарушенный при безучетном потреблении.

5) Ответчик представил в материалы дела акт осмотра прибора учета потребителя от 22.08.2017 (л.д.102 т.2), подтверждающий дату и время предыдущей проверки потребителя.

6) В подтверждение полномочий представителя ГСК «Жигули-М» подписавшего акт безучетного потребления ФИО2, представлен приказ о назначении на должность председателя ГСК «Жигули-М». Также о наличии полномочий представителя на подписание акта свидетельствует оттиск печати юридического лица проставленный представителем потребителя в акте безучетного потребления.

В  части   включения  в  полезный  отпуск объемов по СНТ «Гжель».

Истец указывает на  то,  что согласно абзацу 8 пункта 2  Основных положений от 04,05.2012 №442 истечение межповерочного интервала трансформатора тока не является основанием для составления акта безучетного потребления. Ответчик с данным утверждением не согласен.

 Абзац 8 пункта 2 Основных положений от 04.05.2012 №442 не содержит исчерпывающего перечня фактических оснований составления акта безучетного потребления. При этом данная норма права указывает на то, что безучетным потреблением признается в том числе бездействие потребителя выразившееся «в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Непринятие потребителем мер к проведению поверки измерительного трансформатора в составе измерительного комплекса привело к искажению данных о потребляемой электрической энергии. Как установлено при составлении акта безучетного потребления «погрешность узла учета электроэнергии составила «-36%», Таким образом, акт безучетного потребления в отношении СНТ «Гжель» составлен обоснованно.

Обоснованность вышеуказанных выводов подтверждается аналогичной судебной практикой (Определение Верховного суда РФ от 11.03.2019 №306-ЭС19-361 и Определение Верховного суда РФ от 17.12.2018 №306-ЭС18-20216).

В  части   включения  в  полезный  отпуск объемов по ФГБУ «ЦЖКУ».

Доводы Истца о том, что он произвел включение объемов потребления ФГБУ «ЦЖКУ» за период с апреля 2017 г. по ноябрь 2017 г. после заключения договора энергоснабжения с данным потребителем в декабре 2017 г. является не обоснованным.

В подтверждение факта включения в полезный отпуск потребления ФГБУ «ЦЖКУ» Истец предоставил в материалы дела выписку из формы 18-юр. В указанной форме содержатся данные о корректировке объемов полезного отпуска по прибору учета №00433184.

Ответчик заявил разногласия по включению в объем полезного отпуска потребления объектов войсковой части 33790-А г/о Восход (акт снятия показаний приборов учета за октябрь 2017 г. т. 17 л.д.181), а также по объектам потребления - гаражи (инв.431,225,105,293,186) по адресу: 

<

...> (расчет т. 17 л.д.191; ведомости снятия показаний т. 17 л.д. 192-193). Среди указанных объектов потребления, как следует из представленных доказательств Ответчика, объект потребления с прибором учета №00433184 отсутствует.

Таким образом, Истец не доказал что в последующие периоды им произведено включение объемов потребления ФГБУ «ЦЖКУ» войсковой части 33790-А г/о  Восход;  гаражи  (инв.431,225,105,293,186) за  спорный период в полезный отпуск.

 В силу положений статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно с пунктом 1.7.2 "Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей", утв. Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 (далее по тексту - ПТЭЭП) устройство электроустановок должно соответствовать требованиям правил устройства электроустановок, строительных норм и правил, государственных стандартов, правил и безопасности труда и другой нормативно-технической документации.

Согласно п. 2.11.16 ПТЭЭП собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителем.

В соответствии с п. 2.11.7 ПТЭЭП до ввода в промышленную эксплуатацию основного оборудования Потребителя информационно-измерительные системы должны быть метрологически аттестованы, а в процессе эксплуатации они должны подвергаться периодической поверке. Использование в качестве расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается.

Исходя из изложенных норм права обязанность по контролю за надлежащим состоянием измерительного комплекса (в том числе соблюдение сроков очередной проверки) возложена на потребителя.

Арбитражным судом Московского округа при рассмотрении дела №А41-52250/2017 сделаны следующие выводы в связи с аналогичными разногласиями сторон: «Доводы кассационной жалобы о том, что ответчик не исполнил возложенную на него пунктом 155 Основных положений №442 обязанность по своевременному уведомлению потребителя о необходимости поверки измерительного комплекса, расположенного в трансформаторной подстанции ответчика, не принимается судом кассационной инстанции. Срок истечения периода поверки определяется на основании документа об очередной поверке, который должен иметься у потребителя (абонента)» (абзац 4 лист 7 Постановления Арбитражного суда Московского округа от 20.08.2018 по делу №А41-52250/2017).

В части оценки остальных разногласий сторон по иным обстоятельствам, с учётом представленных  пояснений и возражений, суд соглашается с доводами ответчика, поскольку позиция истца противоречит положениям  Основных положений N 442, в частности, по исполнению его обязанностей по предоставлению сведений по объемам потребления, противоречит сложившейся правоприменительной практике на уровне судебного округа по спорам между теми же сторонами за иные периоды.

На основании вышеизложенного Арбитражный суд Московской области приходит к выводу об удовлетворении исковых требований в части взыскания задолженности в размере             3 538 417,78 руб.

В связи с несвоевременной оплатой истцом заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки за период с 19.11.2017г. по 21.05.2019г. в размере 7 556 308,52 руб.На основании пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Из пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно пункту 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Согласно абзацу 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Однако Арбитражный суд Московской области  не может согласится с представленным расчетом, в связи с чем произвел перерасчет неустойки. Размер неустойки составил 1 158 083,31 руб.

В соответствии с разъяснениями п. 65 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7, по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Таким образом, указанное требование истца также подлежит удовлетворению.

В силу ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При этом согласно ст.68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, стороны пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

При изложенных обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что требования истца подлежат удовлетворению в части взыскания в размере 3 538 417,78 руб. и законной неустойки в размере 1 158 083,31 руб.

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства. Расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения, осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (часть 1 статьи 7, статья 8, пункт 16 части 1 статьи 64 и часть 2 статьи 70 Закона об исполнительном производстве). В случае неясности судебный пристав-исполнитель, иные лица, исполняющие судебный акт, вправе обратиться в суд за разъяснением его исполнения, в том числе по вопросу о том, какая именно сумма подлежит взысканию с должника (статья 202 ГПК РФ, статья 179 АПК РФ). При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

Расходы истца по оплате государственной пошлины распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Излишне оплаченная государственная пошлина подлежит возврату из Федерального бюджета Российской Федерации в соответствии со ст. 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями ст. 104, 110, 112, 162, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд Московской области

РЕШИЛ:

Взыскать с АО "Мособлэнерго" в пользу ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" стоимость фактических потерь за октябрь 2017 года в размере 3 538 417,78 руб.; законную неустойку в размере 1 158 083,31 руб.; законную неустойку в размере 1/130 ключевой ставки Банка России действующей на день фактической оплаты, от невыплаченной в срок суммы за каждый день просрочки  начиная с 22.05.2019г. по день фактической оплаты; расходы по уплате государственной пошлины в размере  27 760,62  руб. 

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Возвратить АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" из Федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину уплаченную по платежному поручению № 13345 от 20.03.2018 г. в размере 50 751 руб. 

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в Десятый арбитражный апелляционный суд. 

СудьяР.С. Солдатов