ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-277627/22-121-1583

город Москва

25 декабря 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2023 года

Полный текст постановления изготовлен 25 декабря 2023 года

 

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ананьиной Е.А.,

судей Латыповой Р.Р., Петропавловской Ю.С.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя) ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур: ФИО1 (дов. № 2345 от 21.02.2023 г.);

от ответчика (заинтересованного лица) ФАС России: ФИО2 (дов. № МШ/115051/22 от 21.12.2022 г.);

от третьего лица ООО «Аптечки первой помощи отраслевые медицинские»: ФИО3 (дов. от 17.01.2023 г.);

от третьего лица ООО Сбербанк-АСТ»: не явились, извещены;

рассмотрев 21 декабря 2023 г. в судебном заседании кассационную жалобу ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур

на решение Арбитражного суда города Москвы от 29 июня 2023 г.,

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2023 г.

по делу № А40-277627/22-121-1583

по заявлению Государственного унитарного предприятия «Производственно-энергетическое объединение «Байконурэнерго» города Байконур

к Федеральной антимонопольной службе

о признании незаконными решения и предписания от 21 ноября 2022 г. по делу № 223ФЗ-457/22,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Аптечки первой помощи отраслевые медицинские»; акционерное общество «Сбербанк-Автоматизированная система торгов», 

 

УСТАНОВИЛ:

21 ноября 2022 г. по результатам рассмотрения жалобы общества с ограниченной ответственностью «Аптечки первой помощи отраслевые медицинские» (далее - ООО «Аппомед») на действия (бездействие) заказчика - государственного унитарного предприятия «Производственно-энергетическое объединение «Байконурэнерго» города Байконур (далее - ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур, предприятие, заказчик, заявитель) при проведении аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку противогазов (номер извещения 32211711547) (далее - аукцион), комиссией Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России, антимонопольный орган) по контролю в сфере закупок (далее - комиссия) принято решение № 223ФЗ-457/22 о признании жалобы ООО «Аппомед» обоснованной (пункт 1 решения); в действиях заказчика - ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур признаны нарушения части 1 статьи 2 и части 15 статьи 3.2 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) (пункт 2 решения).

Пунктами 3 и 4 указанного решения установлено выдать заказчику, оператору электронной площадки - акционерному обществу «Сбербанк-Автоматизированная система торгов» (далее - АО «Сбербанк-АСТ», оператор электронной площадки) обязательное к исполнению предписание, направленное на устранение выявленных нарушений, в соответствии с решением от 21 ноября 2022 г. № 223ФЗ-457/22 (пункт 3 решения) и материалы дела по выявленным нарушениям Закона о закупках передать соответствующему должностному лицу Управления контроля размещения государственного заказа ФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении (пункт 4 решения).

На основании указанного решения ФАС России 21 ноября 2022 г. выдано предписание № 223ФЗ-457/22, в соответствии с которым предписано заказчику, оператору электронной площадки отменить протокол подведения итогов от 07 ноября 2022 г. № 32211711547-3 (далее - протокол), уведомить участника закупки об отмене протокола (пункт 1 предписания); заказчику, оператору электронной площадки назначить новую дату проведения итогов аукциона и разместить в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) указанную информацию в соответствии с требованиями Закона о закупках, положением о закупках товаров, работ, услуг заказчика (далее - Положение о закупке), принятым комиссией ФАС России от 21 ноября 2022 г. № 223ФЗ-457/22 (пункт 2 предписания); заказчику, оператору электронной площадки продолжить проведение аукциона в соответствии с требованиями Закона о закупках, Положения о закупке, документации о проведении аукциона, а также с учетом принятых комиссией ФАС России решений от 24 октября 2022 г. по делу № 223ФЗ-413/22, от 21 ноября 2022 г. по делу № 223ФЗ-457/22 (пункт 3 предписания).

Пунктом 4 предписания установлены порядок и сроки его исполнения.

Считая свои права нарушенными, ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ФАС России о признании незаконными решения и предписания от 21 ноября 2022 г. № 223ФЗ-457/2.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО «Аппомед» и АО «Сбербанк-АСТ».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29 июня 2023 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2023 г., в удовлетворении требований отказано.

В кассационной жалобе ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур просит об отмене принятых по делу судебных актов, полагая, что судами неправильно применены нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения, указывая на отсутствие в действиях заказчика нарушений положений Закона о закупках.

В отзыве на кассационную жалобу ООО «Аппомед» просит оставить судебные акты без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на соблюдение судами норм материального и процессуального права при вынесении обжалуемых судебных актов.

Отзывы на кассационную жалобу от иных лиц, участвующих в деле, не поступили.

В заседании кассационной инстанции представитель ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур поддержал доводы кассационной жалобы. Представители ФАС России и ООО «Аппомед» против ее удовлетворения возражали.

Представитель АО «Сбербанк-АСТ» в заседание кассационной инстанции не явился.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене обжалуемых судебных актов.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации бремя доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Законом о закупках в целях обеспечения единства экономического пространства, создания условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 названного Закона, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективного использования денежных средств, расширения возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ и услуг для нужд заказчиков и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, обеспечения гласности и прозрачности закупки, предотвращения коррупции и других злоупотреблений установлены общие принципы и основные требования к закупке товаров, работ, услуг.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, непосредственно Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними правовыми актами, регламентирующими правила закупки (положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона о закупках.

Статьей 3 Закона о закупках определены принципы и основные положения закупки товаров, работ, услуг.

Согласно части 1 названной статьи при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. В случае необходимости одобрения органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации заключения договора или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки (часть 15 статьи 3.2 Закона о закупках).

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды пришли к выводу о законности оспариваемых решения и предписания, поскольку действия заказчика противоречат положениям требованиям части 15 статьи 3.2 Закона о закупках.

Судами установлено, что поскольку заявка единственного участника - ООО «Аппомед» (итоговый протокол от 07 ноября 2022 г. № 32211711547-05) признана соответствующей как обязательным, так и квалификационным требованиям, а потому конечным результатом торгов, даже признанных несостоявшимися, при условии соответствия заявки единственного допущенного участника требованиям закупочной документации, является заключение с этим участником контракта по результатам таких торгов, а уклонение заказчика от заключения такого договора наносит экономический ущерб его участнику в виде затрат на участие в закупке, неполученной прибыли (упущенная выгода) как от договора с заказчиком, так и от иных возможных договоров с потенциальными заказчиками.

Отклоняя доводы ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур со ссылкой на пункт 13.2 документации об аукционе об отсутствии у заказчика безусловной обязанности по заключению договора с победителем аукциона, суды указали на то, что пунктом 3.5.9 Положения о закупке (аналогичен пункту 13.2 документации) основан на субъективном усмотрении заказчика, что противоречит требованиям части 15 статьи 3.2 Закона о закупках, которой предусмотрена обязанность заказчика заключить договор по результатам конкурентной закупки.

Относительно доводов ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур о том, что причиной ненаправления договора со стороны заказчика также являлся отказ ООО «Аппомед» снизить сумму договора на 1% НМЦД в соответствии с пунктом 13.2 документации, судами указано на то, что действия заказчика противоречат требованиям части 15 статьи 3.2 Закона о закупках, которым не предусмотрено наличие у заказчика возможности требовать от единственного участника закупки снизить сумму договора на 1% НМЦД.

Судами также принято во внимание, что согласно сведениям ЕИС во исполнение предписания ФАС России 03 февраля 2023 г. между заказчиком и ООО «Аппомед» заключен договор № 16-П2/23 с ценой равной НМЦД – 1 062 398,40 руб. (статус «Исполнение»).

Выводы судов основаны на имеющихся в материалах дела доказательствах и соответствуют положениям действующего законодательства. Оснований для иной оценки у суда кассационной инстанции не имеется.

Принимая во внимание изложенное, суд кассационной инстанции полагает обоснованным вывод судов об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, указывают на несогласие заявителя с выводами судов, сделанных на основании оценки представленных в материалы дела доказательств.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права с учетом доводов кассационной жалобы, а также проверкой соответствия выводов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (части 1 и 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в компетенцию суда кассационной инстанции не входит переоценка представленных суду доказательств и сделанных на основании их оценки выводов.

При таких обстоятельствах кассационная инстанция не усматривает каких-либо нарушений норм материального или процессуального права, которые могли бы служить основанием к отмене или изменению принятых судебных актов.

Учитывая изложенное обжалуемые судебные акты следует оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 29 июня 2023 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2023 г. по делу № А40-277627/22-121-1583 оставить без изменения, кассационную жалобу ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур – без удовлетворения.

 

Председательствующий-судья                                            Е.А.Ананьина

Судьи                                                                                                     Р.Р.Латыпова

                                                                                                     Ю.С.Петропавловская