АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-35/2019

29 апреля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: С.Н. Новиковой

Судей: С.И. Гребенщикова, О.В. Цирулик

при участии:

от администрации города Владивостока:

- Еременко В.В., представитель по доверенности от 12.04.2019.

- индивидуального предпринимателя Максименко Михаила Валентиновича – лично. 

от индивидуального предпринимателя Максименко Михаила Валентиновича: 

- Шляхова Н.В., представитель по доверенности от 22.04.2019;

- Михалев И.В., представитель по доверенности от 25.02.2019.

- индивидуального предпринимателя Чепурного Дмитрия Геннадьевича - лично.

от индивидуального предпринимателя Чепурного Дмитрия Геннадьевича:

 - Михалев И.В., представитель по доверенности от 25.02.2019. 

рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Максименко Михаила Валентиновича, индивидуального предпринимателя Чепурного Дмитрия Геннадьевича, общества с ограниченной ответственностью «Витрон», общества с ограниченной ответственностью «Эдельвейс»

на решение от 18.07.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2018

по делу №  А51-25296/2017 Арбитражного суда Приморского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Лошакова А.А.,              в суде апелляционной инстанции судьи: Култышев С.Б., Глебов Д.А.,          Шевченко А.С.

по иску администрации города Владивостока (ОГРН 1022501302955, ИНН 2504001783, адрес (место нахождения): 690950, Приморский край, г. Владивосток, Океанский пр-кт, 20)  

к обществу с ограниченной ответственностью «Владорион» (ОГРН 1022502277808, ИНН 2540062573, адрес (место нахождения): 690091, Приморский край, г. Владивосток, ул. Пологая, 53-210), индивидуальному предпринимателю Максименко Михаилу Валентиновичу (ОГРНИП 304253618800040, ИНН 253600169393)

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Эдельвейс», общество с ограниченной ответственностью «Витрон», индивидуальный предприниматель Чепурной Дмитрий Геннадьевич, Департамент градостроительства Приморского края, Тихоокеанское морское управление Федеральной службы по надзору в сфере природопользования, Приморское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству, индивидуальный предприниматель Кулиш Юрий Викторович, индивидуальный предприниматель Якименко Михаил Викторович

о обязании демонтировать объекты, привести земельные участки в первоначальное состояние

Администрация города Владивостока (далее - администрация) обратилась в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Владорион» (далее - ООО «Владорион») об обязании демонтировать следующие объекты, установленные на земельном участке с кадастровым номером 25:28:020018:110 площадью 13 926 кв.м, расположенном по адресу: г. Владивосток, ул. Набережная, д. 7а, в водоохраной зоне моря, в границах публичного сервитута (учетный номер части земельного участка 25:28:020018:110/6), а именно: № 2 - деревянный настил, площадью застройки 493,62±7,78 кв.м; № 3 - металлический контейнер, площадью застройки 15,07±1,36 кв.м; № 4 - кафе с летней верандой, площадью застройки 148,42±4,26 кв.м, включая наружную лестницу и пандус для заезда колясок; № 5 - три яруса металлических контейнеров, расположенных на фундаменте, площадью застройки 687,79±9,18 кв.м; № 6 - нежилое строение, площадью застройки 151,37±4,31 кв.м; № 7 - нежилое административное строение, площадью застройки 179,71±4,69 кв.м; № 8 - будка охраны, площадью застройки 4,31±0,73 кв.м; № 9 - кафе с летней верандой на крыше, площадью застройки 231,73±5,33 кв.м, включая наружную лестницу; № 10 - туалет, площадью застройки 49,96±2,47 кв.м, включая козырек; № 11 - сцена, площадью застройки 20,76±1,59 кв.м, включая наружную лестницу; обязать демонтировать следующий объект, установленный в границах земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110 и в границах земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:109 - № 1 фундамент, площадью застройки 49,39±2,46 кв.м и 32,98±2,01 кв.м соответственно; обязать привести земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:110 площадью 13926 кв.м, расположенный по адресу: г. Владивосток,                         ул. Набережная, д. 7а, в пригодное для дальнейшего использования состояние в месячный срок со дня вступления решения суда в законную силу, путем освобождения земельного участка от объектов демонтажа; обязать общество с ограниченной ответственностью «Владорион» привести земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:109 площадью 10 581 кв.м, расположенный по адресу: г. Владивосток, ул. Набережная, д. 7б, в пригодное для дальнейшего использование состояние в месячный срок со дня вступления решения суда в законную силу, путем освобождения земельного участка от объектов демонтажа (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)). 

Определениями от 22.11.2017, 16.01.2018, 10.04.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Эдельвейс» (далее - ООО «Эдельвейс»), общество с ограниченной ответственностью «Витрон» (далее - ООО «Витрон»), индивидуальный предприниматель Максименко Михаил Валентинович (далее - ИП Максименко М.В.), индивидуальный предприниматель Чепурной Дмитрий Геннадьевич (далее - ИП Чепурной Д.Г.), департамент градостроительства Приморского края (далее - департамент), Тихоокеанское морское управление Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (далее - управление природопользования), Приморское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству (далее - управление по рыболовству), индивидуальный предприниматель Кулиш Юрия Викторовича (далее - ИП Кулиш Ю.В.), индивидуальный предприниматель Якименко Михаил Викторович (далее - ИП Якименко М.В.). 

Определением от 20.02.2018 индивидуальный предприниматель Максименко Михаил Валентинович привлечен к участию в деле в качестве соответчика.

Истец в судебном заседании от 20.02.2018 заявил ходатайство об уточнении исковых требований, просил обязать ответчиков демонтировать следующие объекты, установленные на земельном участке с кадастровым номером 25:28:020018:110 площадью 13 926 кв.м, расположенном по адресу: г. Владивосток, ул. Набережная, д. 7а, в водоохраной зоне моря, в границах публичного сервитута (учетный номер части земельного участка 25:28:020018:110/6), а именно: № 2 - деревянный настил, площадью застройки 493,62±7,78 кв.м; № 3 - два металлических контейнера, площадью застройки 28, 88±1,88 кв.м; № 4 - кафе с летней верандой, площадью застройки 148,42±4,26 кв.м, включая наружную лестницу и пандус для заезда колясок; № 5 - три яруса металлических контейнеров, расположенных на фундаменте, площадью застройки 687,79±9,18 кв.м; № 6 - нежилое строение, площадью застройки 151,37±4,31 кв.м; № 7 - нежилое административное строение, площадью застройки 179,71±4,69 кв.м.; № 8 - будка охраны, площадью застройки 4,31±0,73 кв.м; № 9 - кафе с летней верандой на крыше, площадью застройки 231,73±5,33 кв.м, включая наружную лестницу; № 10 - туалет, площадью застройки 49,96±2,47 кв.м, включая козырек; № 11 - сцена, площадью застройки 20,76±1,59 кв.м, включая наружную лестницу; обязать ответчиков привести земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:110 площадью 13 926 кв.м, расположенный по адресу: г. Владивосток, ул. Набережная, д. 7а, в пригодное для дальнейшего использования состояние в месячный срок со дня вступления решения суда в законную силу, путем освобождения земельного участка от объектов демонтажа. В порядке статьи 49 АПК РФ ходатайство удовлетворено.

Решением от 18.07.2018 суд обязал индивидуального предпринимателя Максименко Михаила Валентиновича в месячный срок с момента вступления решения в законную силу демонтировать установленные на земельном участке с кадастровым номером 25:28:020018:110 площадью 13 926 кв.м, расположенном по адресу: г. Владивосток, ул. Набережная, д. 7а, следующие объекты: деревянный настил, площадью застройки 493,62±7,78 кв.м; два металлических контейнера, площадью застройки 28, 88±1,88 кв.м; кафе с летней верандой, площадью застройки 148,42±4,26 кв.м, включая наружную лестницу и пандус для заезда колясок; три яруса металлических контейнеров, расположенных на фундаменте, площадью застройки 687,79±9,18 кв.м; нежилое строение, площадью застройки 151,37±4,31 кв.м; нежилое административное строение, площадью застройки 179,71±4,69 кв.м; будка охраны, площадью застройки 4,31±0,73 кв.м; кафе с летней верандой на крыше, площадью застройки 231,73±5,33 кв.м, включая наружную лестницу; туалет, площадью застройки 49,96±2,47 кв.м, включая козырек; сцена, площадью застройки 20,76±1,59 кв.м, включая наружную лестницу, с приведением земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110 в пригодное для дальнейшего использования состояние путем освобождения земельного участка от объектов демонтажа; в удовлетворении требований, заявленных к ООО «Владорион», отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2018 решение от 18.07.2018 в обжалуемой части оставлено без изменения. 

В кассационной жалобе, пояснениях и дополнениях к ней предприниматели Максименко М.В., Чепурной Д.Г., ООО «Витрон»,                  ООО «Эдельвейс» просят отменить состоявшиеся по делу судебные акты как необоснованные. Заявители ссылаются на отсутствие у администрации                  г. Владивостока права на предъявление иска. Полагают, что статья 74 ЗК РФ предусматривает применение только мер административной или уголовной ответственности. Ссылаются, что муниципальный земельный контроль осуществляется в соответствии с нормативно-правовыми актами органов местного самоуправления, действующими на территории города Владивостока; порядок осуществления муниципального контроля был установлен решением думы г. Владивостока от 22.12.2005 № 149, который в марте 2018 года утратил силу. В период действия этого акта уполномоченный орган не был наделен правомочиями напрямую обращаться в суд. Ссылаются на недоказанность факта негативного влияния спорных построек на характеристики земельного участка, либо факты нарушения прав неопределенного круга лиц. Не согласны с выводами о нецелевом использовании земельного участка, поскольку фактически использование земельного участка, занятого постройками, соответствует видам разрешенного использования земельного участка, отнесенного к территориальной зоне – зона отдыха и туризма согласно Правилам землепользования и застройки, действующим на территории Владивостокского городского округа. Указывают, что перед установкой временного объекта – 3 яруса металлических контейнеров, предназначенного для кратковременного пребывания людей в сезонный период, предприниматель Максименко М.В. обращался в администрацию с заявлением о выдаче возведения данного временного объекта, на которое от администрации получен ответ со ссылкой на отсутствие необходимости для получения соответствующего разрешения. Ссылаются на отсутствие обязанности при возведении спорных построек согласовывать их размещение с Приморским территориальным управлением Федерального агентства по рыболовству. Указывают на неисследованность судами нахождения в границах земельного участка охранной зоны инженерных коммуникаций. Приводят доводы, что для осуществления деятельности, связанной с оказанием услуг по организации общественного питания, не требуется каких-либо разрешений, лицензий, сертификатов. За весь период деятельности предпринимателя Максименко М.В. со стороны контрольных органов было инициировано две проверки. В дополнениях пояснили, что здание детско-юношеской спортивной школы подлежало ремонту, в этих целях проведено его техническое обследование. Заключением ООО «Приминжиниринг» сделаны выводы о возможной эксплуатации сохранившихся конструкций при выполнении ряда мероприятий. Была произведена частичная замена конструкций, при этом увеличение площади здания, существовавшего по 2015 год, не произошло. Здание после пожара не подвергалось реконструкции; 3 яруса металлических контейнеров установлены на оставшемся после пожара фундаменте здания, не меняя его конфигурации. 

В отзыве на кассационную жалобу администрация города Владивостока приводит свои возражения против ее доводов и просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения. 

В отзыве на кассационную жалобу ООО «Владорион» поддерживает доводы кассационной жалобы, полагает, что судебные акты подлежат отмене в части удовлетворения требований к ИП Максименко М.В.

В судебном заседании кассационной инстанции заявители кассационной жалобы обратились с ходатайством о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно заключения                     № 0382/13/19 ООО «Бюро экспертиз и оценки «ПРОФЭКСПЕРТ» по обследованию технического состояния объекта, расположенного по адресу:  г. Владивосток, ул. Набережная, 7а в г. Владивостоке, которое рассмотрено в заседании суда кассационной инстанции и отклонено в соответствии с частью 2 статьи 284, частью 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Документы, приложенные к ходатайству, подлежат возврату.

В судебном заседании, проведенном в соответствии с положениями статьи 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Приморского края, представители сторон поддержали свои доводы и возражения, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее, дав суду пояснения.

Изучив материалы дела, проверив законность обжалуемых актов исходя из доводов кассационной жалобы и возражений на нее, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает, что оснований для их отмены, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, не имеется. 

Как следует из материалов дела, ООО «Владорион» является собственником земельного участка   площадью 13 926 кв.м с кадастровым номером 25:28:020018:110, расположенного по адресу: г. Владивосток,       ул. Набережная, 7а, категория земель: земли населенных пунктов, вид разрешенного использования: для дальнейшей эксплуатации объектов недвижимости, что подтверждается выпиской из ЕГРН, сформированной по состоянию на 12.07.2017.

В указанной выписке имеются сведения о зарегистрированных обременениях в отношении земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110, а именно:

- сервитут на часть земельного участка площадью 4567 кв.м, установленный в целях обеспечения свободного доступа граждан к водному объекту общего пользования – Амурский залив Японского моря и его береговой полосе; сервитут зарегистрирован 18.09.2015;

- аренда в пользу Максименко М.В. и Чепурного Д.Г. по договору субаренды от 01.05.2017 № 7А/17;

- аренда в пользу ООО «Витрон» по договору аренды от 15.12.2014 № 12/14-3.

В материалы дела представлено постановление администрации города Владивостока от 26.05.2015 № 7953 об установлении постоянных публичных сервитутов в интересах местного самоуправления, в том числе в отношении части земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110 площадью 4567 кв.м. Сервитут установлен в целях обеспечения свободного доступа граждан к водному объекту общего пользования – Амурский залив Японского моря и его береговой полосе. К постановлению приложены границы действия публичного сервитута, включающие каталог координат характерных точек части земельного участка, в отношении которой установлен сервитут.

15.12.2014 между ООО «Владорион» (арендодатель) и ООО «Витрон» (арендатор) заключен договор аренды  №12/14-3, действующий в редакции дополнительного соглашения от 06.04.2015 № 1, по условиям которого арендатор принял в пользование земельный участок площадью 13 926 кв.м с кадастровым номером 25:28:020018:110, а также находящиеся в границах этого земельного участка объекты недвижимости: сооружение – корабельный пирс с пристройкой общей площадью 1165,8 кв.м; здание – краевая детско-юношеская спортивная школа общей площадью 1440,5 кв.м (согласно свидетельству о регистрации права площадь здания составляет 1240,5 кв.м), на срок до 01.05.2025.

Право собственности ООО «Владорион» на указанные сооружение - корабельный пирс с пристройкой, общей площадью 1165,8 кв.м и здание - краевая детско-юношеская спортивная школа, общей площадью 1240,5 кв.м подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права от 11.05.2005 серии 25-АА № 581005, серии 25-АА № 562787, соответственно.

В свою очередь, ООО «Витрон» земельный участок площадью 13 926 кв.м с кадастровым номером 25:28:020018:110, а также объекты недвижимости: сооружение - корабельный пирс с пристройкой и здание - краевая детско-юношеская спортивная школа переданы в субаренду индивидуальным предпринимателям Максименко М.В. и Чепурному Д.Г. по договору субаренды от 01.05.2017 № 7А/17, на срок до 01.05.2025. В договоре субаренды отражено, что на части земельного участка площадью 4567 кв.м установлен публичный сервитут; весь земельный участок находится в водоохраной зоне, часть - в прибрежной защитной полосе моря.

Пунктом 1.5 договора субаренды предусмотрено, что имущество (земельный участок, сооружение и здание) будет использоваться под конструкции павильонов общественного питания, бытового обслуживания населения, спортивных и развлекательных сооружений организации досуга населения, а также в соответствии с правилами землепользования и застройки Владивостокского городского округа.

Аналогичное условие содержится в пункте 1.6 договора аренды №12/14-3.  

Договор аренды от 15.12.2014 №12/14-3 и договор субаренды от 01.05.2017 № 7А/17 зарегистрированы в установленном порядке.

На основании требований прокуратуры г. Владивостока с целью проверки доводов публикации «Экстремальные условия ждут отдыхающих на центральном пляже Владивостока», размещенной в сети Интернет, 07.07.2017 МКУ «Городские земли» организована и проведена выездная проверка с участием специалистов инженерно-геодезического отдела учреждения, специалистов управления градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока и прокуратуры Фрунзенского района                     г. Владивостока, по результатам проверки выявлено, что в границах земельного участка, обремененного на части публичным сервитутом                  (4567 кв.м),   установленного в целях обеспечения свободного доступа граждан к водному объекту общего пользования – Амурскому заливу и его береговой полосе, находится имущество: в виде деревянного настила, металлический контейнер, кафе с летней верандой, три яруса металлических контейнеров нежилые строения, будка охраны, туалет, сцена. В ходе проверки определено положение объектов на местности с фиксацией координат их характерных точек на земельном участке, занятом названным имуществом. На основании установленных точек координат расположения объектов на местности оформлен ситуационный план, с обозначением на нем выявленных строений за №№ 2-11, а также сделаны фотоснимки по каждому строению. Ситуационный план выполнен на основе схемы кадастрового плана кадастровой территории, в границах которой находится вышеназванный земельный участок, и этот план приложен к документам проверки.

Распоряжением УГА администрации г. Владивостока от 25.12.2017                № 2200 утверждено плановое (рейдовое) задание в отношении, в том числе земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110, целью которого являлось обследование и контроль земельного участка на предмет соблюдения его владельцами действующих требований  законодательства, в частности земельного.

По результатам этой проверки, проведенной с участием представителей администрации, ООО «Владорион», ООО «Витрон», предпринимателей Максименко М.В. и Чепурного Д.Г. выявлены постройки, аналогичные тем, которые указаны в ранее проведенной проверке (письмо от 07.07.2017), что отражено в письме от 28.12.2017 № 777/112М. К документам проверки оформлен ситуационный план, на котором графически нанесены выявленные постройки за №№ 1-12. При этом отмечено, что контуры объектов (здание детско-юношеская спортивная школа,  корабельный пирс с пристройкой), права на которые зарегистрированы в ЕГРН, на кадастровом плане территории не нанесены. 

Согласно ситуационным планам, подготовленным в ходе проверок, выявлено, что часть построек налагается на границы публичного сервитута.

Администрация города Владивостока, ссылаясь на то, что на части земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110, обремененной публичным сервитутом, находится имущество, в том числе № 2 - деревянный настил, площадью застройки 493,62±7,78 кв.м; № 3 - металлический контейнер, площадью застройки 15,07±1,36 кв.м; № 4 - кафе с летней верандой, площадью застройки 148,42±4,26 кв.м, включая наружную лестницу и пандус для заезда колясок; № 5 - три яруса металлических контейнеров, расположенных на фундаменте, площадью застройки 687,79±9,18 кв.м; № 6 - нежилое строение, площадью застройки 151,37±4,31 кв.м; № 7 - нежилое административное строение, площадью застройки 179,71±4,69 кв.м; № 8 - будка охраны, площадью застройки 4,31±0,73 кв.м; № 9 - кафе с летней верандой на крыше, площадью застройки 231,73±5,33 кв.м, включая наружную лестницу; № 10 - туалет, площадью застройки 49,96±2,47 кв.м, включая козырек; № 11 - сцена, площадью застройки 20,76±1,59 кв.м, включая наружную лестницу и, полагая, что это имущество возведено в нарушение градостроительных требований, земельного и водного законодательства, законодательства в области охраны окружающей среды, нахождение этого имущества в границах земельного участка, обремененного публичным сервитутом, ограничивает права неопределенного круга лиц на свободный доступ к объекту общего пользования – Амурскому заливу и его береговой полосе, негативно влияет на благоприятную окружающую среду, обратилась в арбитражный суд с настоящим иском о демонтаже вышеназванных строений.

В пунктах 15 и 26, 36 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» установлено, что к вопросам местного значения городского округа относятся создание условий для обеспечения жителей городского округа услугами общественного питания, торговли, осуществление муниципального земельного контроля в границах городского округа, а также осуществление в пределах, установленных водным законодательством Российской Федерации, полномочий собственника водных объектов, установление правил использования водных объектов общего пользования для личных и бытовых нужд и информирование населения об ограничениях использования таких водных объектов, включая обеспечение свободного доступа граждан к водным объектам общего пользования и их береговым полосам.

Основы регулирования муниципального земельного контроля определены статьей 72 ЗК РФ, под которым понимается деятельность органов местного самоуправления по контролю за соблюдением, в том числе юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в отношении объектов земельных отношений требований законодательства РФ, субъектов РФ, за нарушение которых предусмотрена административная и иная ответственность.

 В силу статьи 60 ЗК РФ действия, нарушающие права на землю граждан и юридических лиц или создающие угрозу их нарушения, могут быть пресечены путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (подпункт 4 пункта 2).

Согласно пункту 2 статьи 260 ГК РФ на основании закона и в установленном им порядке определяются земли сельскохозяйственного и иного целевого назначения, использование которых для других целей не допускается или ограничивается. Пользование земельным участком, отнесенным к таким землям, может осуществляться в пределах, определяемых его целевым назначением.

В соответствии со ст. 40, 41 и 42 ЗК РФ правом на использование земельных участков наделены собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков, на которых, в том числе возложена обязанность: использовать земельные участки в соответствии с их целевым назначением способами, которые не должны наносить вред окружающей среде; соблюдать при использовании земельных участков требования градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов.

Судами установлено, что земельный участок площадью 13 926 кв.м с кадастровым номером 25:28:020018:110 находится в границах центральной части г. Владивостока; проходит вдоль морского залива,  с  северо-западной стороны непосредственно граничит с водным объектом - Амурский залив Японского моря.

На части указанного земельного участка установлен постоянный публичный сервитут в целях обеспечения свободного доступа граждан к водному объекту общего пользования – Амурскому заливу и его береговой полосе, площадью 1377 кв.м (постановление администрации города Владивостока от 26.05.2015 № 7953, действующее в редакции постановления от 01.06.2018 № 1691; в ранее действующей редакции постановления № 7953 публичный сервитут был установлен на части земельного участка площадью 4567 кв.м). 

По земельному участку проходит пешеходная тропа и велосипедная дорожка, организация которых вдоль морского залива разработана администрацией г. Владивостока в рамках проекта «Берег здоровья» по согласованию с собственником земельного участка – ООО «Владорион» (письма от 22.04.2015 № 1-3/1350, от 26.04.2015 № 04/15-8, обзорная схема земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110 и прилегающих к нему земельных участков вдоль берега Амурского залива с нанесением границ объекта «Берег здоровья»). 

Согласно Правилам землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа, утвержденным решением думы                    г. Владивостока от 07.04.2010 3 462, вышеназванный земельный участок находится в зоне Р-3 - «Зона объектов отдыха и  туризма»; полностью расположен в водоохраной зоне моря (500 м).

Участок находится в собственности ООО «Владорион» и имеет разрешенное использование – для использования в целях дальнейшей эксплуатации объектов недвижимости.

Согласно сведениям из ЕГРН в границах участка находятся объекты недвижимости: сооружение – корабельный пирс с пристройкой общей площадью 1165,8 кв.м; здание – краевая детско-юношеская спортивная школа общей площадью 1240,5 кв.м, право собственности на которые зарегистрировано за ООО «Владорион».

С учетом положений пункта 2 статьи 7 ЗК РФ суды правомерно признали, что земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:110 подлежит использованию исключительно в целях дальнейшей эксплуатации существующих объектов недвижимости – корабельный пирс и  здания – краевая детско-юношеская спортивная школа.

Доказательства того, что земельный участок используется обществом для указанных целей, в материалах дела отсутствуют. Как и отсутствуют доказательства того, что здание детско-юношеской спортивной школы эксплуатируется по назначению и фактически существует в параметрах указанных в свидетельстве о праве собственности от 11.05.2005 серии 25-АА № 561787 (3-х этажное здание детско-юношеской спортивной школы общей площадью 1240,5 кв.м, с кадастровым номером 25:28:000000:18145).

В деле имеются:

- письмо предпринимателей Максименко В.М. и Чепурного Д.Г. от 10.05.2017, направленное в адрес арендатора – ООО «Витрон» и согласованное с ООО «Владорион», в котором предприниматели просят согласовать проект мобильного здания контейнерного типа для бытового обслуживания населения, которое планируется возвести на существующем фундаменте частично разрушенного здания краевая детско-юношеская спортивная школа с кадастровым номером 25:28:000000:18145; 

- заключение, выполненное в 2015 году ООО «Приминжиниринг» о техническом состоянии строительных конструкций здания детско-юношеской спортивной школы (далее – здание школы) и возможности их дальнейшей безопасной эксплуатации. По результатам обследования здания школы выявлено нахождение в границах земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110  одноэтажного здания  школы, сложной формы в плане, размеры которого в крайних осях 1-27/А-Е составляют 148,01х9,07, здание имеет  следующие сохранившиеся конструкции: фундаменты (состояние работоспособное), стены деревянные каркасно-щитовые в осях 6-27/А-Е (состояние аварийное), колонны (состояние ограниченно-работоспособное, за исключением колонн в осях 20-27/В-Е, по оси А м/о 7-13, по оси Б м/о 13-20, состояние которых аварийное), покрытие: в осях 1-8/А-Г (работоспособное), в осях 8-13/А-Д (аварийное), в осях 13-14/А-Д (работоспособное), в осях 14-27/Б-Е (аварийное).

По заключению эксперта дальнейшая безопасная эксплуатация здания возможна при условии выполнения ряда мероприятий, отраженных в приложении Д заключения (замена конструкций здания: колонн, покрытия, главных и второстепенных балок, потолка, стен). 

Из названных документов следует, что здание школы не соответствует параметрам объекта, зарегистрированного в ЕГРН. Конструкции сохранившегося здания школы находятся в аварийном состоянии. Доказательств того, что в отношении этого  объекта в установленном законом порядке проводилась реконструкция, не представлено.

Согласно схеме взаимного расположения объектов на земельном участке с кадастровым номером 25:28:020018:110, здания детско-юношеской спортивной школы и границ публичного сервитута (границы установлены на основании постановления от 26.05.2015 № 7953), которая включена в состав заключения от 17.11.2017 ООО «Бюро кадастровых инженеров № 1», представленного в материалы дела и выполненного по заказу                             ООО «Владорион», следует, что постройки за №№ 4-7,9 (кафе с летней верандой; три яруса металлических контейнеров, расположенных на фундаменте; нежилое строение; нежилое административное строение; кафе с летней верандой на крыше) находятся в границах площади застройки объекта капитального строительства – здание детско-юношеской спортивной школы.

Факт того, что постройка за № 5, представляющая собой 3 яруса металлических контейнеров, расположена на фундаментах здания школы (контейнеры расположены на площади 687,8 кв.м) сторонами не отрицается.

В ходе совместных проверок выявлено, что в границах земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110 находятся постройки, а именно: № 2 - деревянный настил, площадью застройки 493,62±7,78 кв.м;                № 3 - металлический контейнер, площадью застройки 15,07±1,36 кв.м; № 4 - кафе с летней верандой, площадью застройки 148,42±4,26 кв.м, включая наружную лестницу и пандус для заезда колясок; № 5 - три яруса металлических контейнеров, расположенных на фундаменте, площадью застройки 687,79±9,18 кв.м; № 6 - нежилое строение, площадью застройки 151,37±4,31 кв.м; № 7 - нежилое административное строение, площадью застройки 179,71±4,69 кв.м; № 8 - будка охраны, площадью застройки 4,31±0,73 кв.м; № 9 - кафе с летней верандой на крыше, площадью застройки 231,73±5,33 кв.м, включая наружную лестницу; № 10 - туалет, площадью застройки 49,96±2,47 кв.м, включая козырек; № 11 - сцена, площадью застройки 20,76±1,59 кв.м, включая наружную лестницу, что подтверждается представленными в дело документами (письма от 17.07.2017 № 332/112М, от 28.12.2017 № 777/112М, акт от 11.01.2018 № 2, ситуационные планы, фотоснимки).

То, что эти постройки не являются капитальными следует из заключения, выполненного ООО «Бельведер» в январе 2018 на предмет определения капитальности построек за №№ 2-12, расположенных на земельном участке с кадастровым номером 25:28:020018:110. 

Кроме того, в ходе осмотра земельного участка представителями Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству так же установлено: в границах земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110 ведутся строительные работы по установке временных конструкций (деревянные настилы и беседки, конструкции из металлических контейнеров), на территории на твердом асфальтовом покрытии установлены контейнеры, предназначенные для транспортировки груза; на территории складируются материалы строительного производства, мешки с сыпучими материалами (песок, цемент) в заводской упаковке, навалом складируется щебень, металлоконструкции, шлакоблоки, кирпичи; при проведении земельных работ по устройству емкостного сооружения, осуществляется выемка грунта; отвалы размываемых грунтов (песчано-гравийная смесь) складируются в границах прибрежной защитной полосы; у линии берега при произведении планировочных земельных работ путем отсыпки размываемых грунтов, на акватории в месте размещения грунтов имелось зафиксировано взмучивание воды в виде отдельных полос коричневого цвета (протокол от 29.08.2017 № 01-118/17).

Суды, оценив на основании статьи 71 АПК РФ, представленные в деле доказательства, признали, что земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:110, занятый вышеназванными постройками, фактически используется не по назначению.

Далее судами установлено, что спорные постройки возведены и их владельцем является предприниматель Максименко М.В., в обоснование чего судами приняты следующие документы. 

Так, по договору аренды от 01.01.2013 № 01/13-2  предприниматель Максименко принял от собственника – ООО «Владорион» в аренду здание детско-юношеская спортивная школа,  корабельный пирс с пристройкой и занятый этими объектами земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:110, для использования под общественно-развлекательные заведения, пункты общественного питания, торговые площади, вспомогательные и складские помещения для обслуживания земельного участка.

Аналогичный договор № 01/14-1 и на тех же условиях заключен сторонами 01.01.2014.

15.12.2014 в отношении вышеназванных объектов недвижимости и земельного участка действует договор № 12/14-3, заключенный ООО «Владорион» и ООО «Витрон» на срок до 01.05.2025. Запись об этом договоре отражена в сведениях ЕГРН.

01.01.2015 между ООО «Витрон» и предпринимателем Якименко М.В. заключен договор субаренды № 01/15-1 о передаче в аренду земельного участка площадью 13 926 кв.м, для использования под конструкции павильонов общественного питания, бытового обслуживания населения, спортивных и развлекательных сооружений. Договор, акт приема передачи  сведений об объектах сооружения и здания школы не содержат.

В свою очередь, 20.01.2015 предприниматель Якименко М.В. заключил с предпринимателем Максименко М.В. договор вторичной субаренды в отношении имущества, поименованного в договоре субаренды от 01.01.2015 № 01/15-1.

Аналогичные договоры вторичной субаренды заключены сторонами 01.01.2016 и 15.01.2017.

01.05.2017 между ООО «Витрон» (арендатор) и предпринимателями Максименко М.В. и Чепурным Д.Г. (субарендаторы) заключен договор субаренды № 7А/17 в отношении сооружения, здания школы и земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110, для их использования под конструкции павильонов общественного питания, бытового обслуживания населения, спортивных и развлекательных сооружений организации досуга населения, на срок до 01.05.2025. Права субаренды по этому договору зарегистрированы в ЕГРН.

Из содержания названных договоров следует, что предприниматель Максименко М.В. не выбывал из арендных отношений с 01.01.2013.

Кроме того, в деле имеются договоры купли-продажи, подряда, заключенные предпринимателем Максименко М.В. в указанный период на приобретение универсальных контейнеров, конструкций из СиП с комплектацией окон, дверей, линолеума, плинтусов и по их монтажу их монтажу.

Судом учтено, что согласно пояснениям, отзывам к иску                             ООО «Владорион» передавало в аренду земельный участок свободным от построек, являющихся предметом спора.

То, что спорные постройки используется предпринимателями, в частности предпринимателем Максименко М.В. для оказания неограниченному кругу лиц услуг общественного питания (кафе) и иных услуг, сторонами не опровергается.

В этой связи суды признали предпринимателя Максименко М.В надлежащим ответчиком по заявленному требованию.

Судами установлено, что субарендаторы используют земельный участок с кадастровым номером  25:28:020018:110 для размещения спорных построек с целью их использования в своей хозяйственной деятельности, связанной с оказанием различных услуг населению. Такое использование земельного участка не соответствует виду его разрешенного использования – эксплуатация существующих объектов недвижимости.

Доказательств того, что спорные постройки являются вспомогательными по отношению к основным объектам недвижимости  – зданию детско-юношеской спортивной школы и корабельному пирсу                        с пристройкой и необходимы для их эксплуатации, в материалы дела не представлено.

Судами рассмотрены и обоснованно отклонены доводы общества, предпринимателей, что спорные постройки используются как объекты, связанные с организацией отдыха и туризма, как не подтвержденные надлежащими доказательствами. Представленные в дело документы, в том числе заключения, не содержат сведений о назначении всех спорных построек, в частности постройки № 5, представляющей 3 яруса металлических контейнеров, расположенной на площади  687,8 кв.м и имеющей наружные лестницы к каждому этажу.

В этой связи судами правомерно отклонены доводы о том, что размещение и эксплуатация построек соответствует условно разрешенному виду использования земельного участка, установленного Правилами землепользования и застройка на территории Владивостокского городского округа, для территориальной зоны Р-3 «Зона объектов отдыха и  туризма» и, в границах которой расположен земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:110. Более того суды учли, что изменение вида разрешенного использования, получение разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка осуществляется в установленном законом порядке. При этом выбранный в соответствии с утвержденными правилами землепользования и застройки вид разрешенного использования земельного участка вносится в ЕГРН (пункт 4 статьи 37 ГрК РФ, пункт 3 статьи 85 ЗК РФ, 13 статьи 34 Федерального закона от 23.06.2014 № 171-ФЗ «О внесении изменений в Земельный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Далее установлено, что земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:110 расположен в водоохраной зоне моря.

Правовой режим использования водоохраных зон урегулирован статьей 65 Водного кодекса Российской Федерации. В частности водоохранными зонами являются территории, которые примыкают к береговой линии морей, на которых устанавливается специальный режим осуществления хозяйственной и иной деятельности в целях предотвращения загрязнения, засорения, заиления указанных водных объектов и истощения их вод, а также сохранения среды обитания водных биологических ресурсов и других объектов животного и растительного мира (пункт 1 названной статьи кодекса).

 По сообщению Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству,  Амурский залив Японского моря отнесен к водным объектам высшей категории рыбохозяйственного значения, ширина рыбоохранной зоны составляет 500 метров, хозяйственная деятельность в границах такой зоны подлежит согласованию с территориальным управлением.

Установлено, что земельный участок с кадастровым номером 25:28:020018:110 полностью располагается в такой зоне. Вместе с тем  доказательства о необходимых согласованиях с уполномоченными органами, для ведения  хозяйственной деятельности на земельном участке в границах этой зоны, отсутствуют. 

Суды, со ссылкой на пункт 1 статьи 50 Федерального закона от 20.12.2004 № 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов», Положение о мерах по сохранению водных биологических ресурсов и среды их обитания, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 29.04.2013 № 380, Постановление Правительства РФ от 30.04.2013 № 384 «О согласовании Федеральным агентством по рыболовству строительства и реконструкции объектов капитального строительства, внедрения новых технологических процессов и осуществления иной деятельности, оказывающей воздействие на водные биологические ресурсы и среду их обитания», Административный регламент Федерального агентства по рыболовству по предоставлению государственной услуги по согласованию строительства и реконструкции объектов капитального строительства, внедрения новых технологических процессов и осуществления иной деятельности, оказывающей воздействие на водные биологические ресурсы и среду их обитания, утвержденный приказом Минсельхоза России от 25.08.2015 № 381 правомерно констатировали, что использование построек в хозяйственной деятельности, назначение которых не определено, без соответствующего согласования не допустимо. При этом суды учли, что исходя из условий договоров аренды, субаренды, в которых обозначена цель использования земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110, а именно оказание услуг общественного питания, развлечений и досуга, с привлечением значительного количества людей, хозяйственная деятельность в границах земельного участка  существенно повышает нагрузку антропогенного воздействия, в том числе на водоохранную зону у береговой полосы моря.

Ссылка на наличие биологической очистки, договоров на откачку и вывоз жидких бытовых отходов не может быть принята во внимание, поскольку доказательства, что такие меры являются достаточными для осуществления хозяйственной деятельности с соблюдением режима использования водоохраной зоны моря, в деле отсутствуют.

Доводы относительно того, что спорные постройки находятся за пределами границ публичного сервитута, рассмотрены судами и установлено  следующее. 

Как указано выше, в отношении части земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110 постановлением администрации города Владивостока от 26.05.2015 № 7953 установлен публичный сервитут ,площадью 4567 кв.м  в целях обеспечения свободного доступа граждан к водному объекту общего пользования – Амурскому заливу и его береговой полосе.

Согласно схеме взаимного расположения построек и границ публичного сервитута, выполненной ООО «Бюро кадастровых инженеров             № 1» в рамках заключения от 16.02.2018, границы публичного сервитута частично налагаются на земельный участок, занятый постройками за №№ 4-7,9, площадь наложения составила 1157 кв.м.

Постановлением администрации г. Владивостока от 01.06.2018 № 1691 в постановление № 7953 внесены изменения, в частности  изменена площадь публичного сервитута, установленного в отношении земельного участка с кадастровым номером  25:28:020018:110, с 4567 кв.м до 1377 кв.м.

Таким образом, на момент разрешения спора, измененные границы публичного сервитута не налагаются на земельный участок, занятый спорными постройками, что следует из представленной в деле схемы взаимных расположений спорных построек и границ публичного сервитута, установленных постановлением № 1691.

Вместе с тем, суды, не принимая эти доводы, при наличии установленных нарушений земельного и водного законодательства при использовании владельцами спорных построек земельного участка с кадастровым номером 25:28:020018:110. признали их не влияющими на выводы судебных инстанций

На основании установленного суды, руководствуясь пунктом 3.34 Правил землепользования и застройка на территории Владивостокского городского округа, действующим в редакции 03.04.2018,  положениями пункта 2 статьи 7, статей 40- 42 ЗК РФ обоснованно сделали вывод о наличии правовых оснований для удовлетворения иска администрации                                 г. Владивостока, заявленного в пределах полномочий законодательно возложенных на орган местного самоуправления (пункты 15 и 26, 36 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ, статья 72 ЗК РФ). 

При этом, возлагая на предпринимателя Максименко М.В. обязанность по демонтажу спорных построек суды учли, что постройки фактически используются для оказания различных услуг, в том числе в сфере общественного питания, часть построек (№№ 4-7,9) находятся в границах и с использованием конструкций сохранившегося здания детско-юношеской спортивной школы, которые находятся в аварийном состоянии, а также  при наличии доказательств, что эти постройки проходят по границе публичного сервитута, что непосредственно создает угрозу жизни и здоровью для неопределенного круга лиц при использовании земельного участка, обремененного публичным сервитутом, и препятствуют в свободном доступе граждан к водному объекту и его береговой полосе. Соответствующая мера при выявленных обстоятельствах является необходимой и согласуется с  требованиями статьи 60 ЗК РФ, статьи 12 ГК РФ. 

Доводы, приведенные в кассационной жалобе, пояснениях и дополнениях к ней, не опровергают выводы судебных инстанций, являлись предметом их исследования и оценки, поэтому судом округа в силу положений статьи 286 АПК РФ,  не принимаются.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями к отмене обжалуемых судебных актов, не установлено.

Принятые по делу решение, постановление основаны на полном и всестороннем исследовании имеющихся в деле доказательств, приняты с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем на основании пункта 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат оставлению без изменений.

В связи с окончанием кассационного производства, согласно части 4 статьи 283 АПК РФ меры по приостановлению исполнения обжалуемых судебных актов подлежат отмене.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 18.07.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2018 по делу №  А51-25296/2017 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения. 

Отменить приостановление исполнения судебных актов, принятое определением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.01.2019           № 0000951.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           С.Н. Новикова                   

Судьи                                                                                    С.И. Гребенщиков         

 

	О.В. Цирулик