АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ

Бульвар Гагарина, 70, Иркутск, 664025, тел. (3952)24-12-96; факс (3952) 24-15-99

дополнительное здание суда: ул. Дзержинского, 36А, Иркутск, 664011,

тел. (3952) 261-709; факс: (3952) 261-761

http://www.irkutsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Иркутск                                                                                              Дело  № А19-25688/2018 

 

05.02.2019 г.

 

Резолютивная часть решения объявлена  в судебном заседании  30.01.2019   года.

Решение  в полном объеме изготовлено   05.02.2019  года.                       

 

Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Дмитриенко Е.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никитиной И.К., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

индивидуального предпринимателя ФИО1 (г. Иркутск)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,ж адрес: 664025, 

<

...>)

третьи лица: 

Министерство по регулированию контрактной системы в сфере закупок Иркутской области (664003, 

<

...>); Областное государственное казенное учреждение «Дирекция по строительству и эксплуатации автомобильных дорог Иркутской области» (664007, 

<

...>)

о признании недействительным решения №861/18 от 18.07.2018

 

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 (паспорт),

от заинтересованного лица: ФИО2 (представитель по доверенности, удостоверение);

от третьего лица: ФИО3.(представитель по доверенности, удостоверение);

установил:

ФИО1 (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании недействительным  решения  Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее – УФАС по Иркутской области, Управление, антимонопольный орган, заинтересованное лицо) от 18.07.2018 №861/18.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Министерство по регулированию контрактной системы в сфере закупок Иркутской области(далее - третье лицо); Областное государственное казенное учреждение «Дирекция по строительству и эксплуатации автомобильных дорог Иркутской области» (далее –заказчик, третье лицо).

            В судебном заседании представитель Общества поддержал требование о признании решения антимонопольного органа незаконным по основаниям, приведенным в заявлении и письменных дополнениях к нему.

            Представитель заинтересованного лица указал на законность и обоснованность решения Управления, просил оставить требования заявителя без удовлетворения.

            Третье лицо в судебном заседании и в письменном отзыве ссылалось на несостоятельность доводов заявителя, поддержало позицию антимонопольного органа, просило в удовлетворении требований заявителя отказать.

В судебном заседании 23.01.2018 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 11 часов 30 минут 30.01.2019.

            После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, при участии: от заявителя: ФИО1, (паспорт); от заинтересованного лица: ФИО2 (представитель по доверенности, удостоверение); ФИО4 ((представитель по доверенности, удостоверение); от третьих лиц: 

Министерства по регулированию контрактной системы в сфере закупок Иркутской области -  ФИО5 (представитель по доверенности, удостоверение); ОГКУ «Дирекция по строительству и эксплуатации автомобильных дорог Иркутской области» - не явились, извещены;

Дело рассмотрено в порядке статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по имеющимся доказательствам, исследовав которые, суд установил следующее.

27.06.2018г. Министерством по регулированию контрактной системы в сфере закупок Иркутской области на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупокwww. zakupki.ru размещены извещение № 0134200000118002246 о проведении электронного аукциона, а также аукционная документация по проведению аукциона в электронной форме на обустройство искусственным освещением автомобильной дороги Оек – Кударейка и Подъезд к Оеку в населенном пункте с. Оей в Иркутском районе Иркутской области. Начальная (максимальная) цена контракта составила 23 820 470 рублей 00 копеек. Срок подачи заявок установлен до 13.07.2018г.

            12.07.2018г. в Управление  Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от индивидуального предпринимателя ФИО1 поступила жалоба на положение документации об аукционе. ИП ФИО1 считает, что описание объекта закупки не соответствует требованиям статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ, поскольку заказчик необоснованно включил в описание товаров, слова «или эквивалент». Так же по мнению ИП ФИО1 заказчиком не установлены параметры эквивалентности в отношении товаров, указанных в проектной документации с указанием производителя, товарного знака и т.п. Кроме того, по мнению заявителя, пункт 7.2.3 проекта Контракта данного электронного аукциона ограничивает количество участников закупки в данном электронном аукционе, поскольку участник закупки лишен возможности на момент подачи заявки рассчитать стоимость и определить какие именно материалы должны быть использованы при выполнении работ по контракту, если согласование материалов производится на усмотрение заказчика при заключении контракта. 

            20.07.2018г. Комиссией Иркутского Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области по контролю за соблюдением законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд принято решение № 861/18, о признании жалобы ИП ФИО1 необоснованной.

Полагая, что решение контрольного органа в сфере закупок в вышеуказанной части не соответствует требованиям закона, а также ставящих исполнителя по договору в заведомо не выгодное положение, ущемляя его экономические интересы, заявитель обратился в Арбитражный суд Иркутской области с настоящим требованием.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пределы судебного разбирательства при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц установлены частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В свою очередь, заявитель по смыслу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должен доказать факт нарушения обжалуемым ненормативным правовым актом, решением своих прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Федеральный закон от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся: планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 этого Федерального закона; особенностей исполнения контрактов; мониторинга закупок товаров, работ, услуг; аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок).

В соответствии с частью 2 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» контроль в сфере закупок осуществляется в отношении заказчиков, контрактных служб, контрактных управляющих, комиссий по осуществлению закупок и их членов, уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, специализированных организаций, операторов электронных площадок.

В силу частей 3, 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» контроль в сфере закупок осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, путем проведения внеплановых проверок в отношении субъектов контроля, в том числе в случае обращения участника закупки с жалобой на действия (бездействие) заказчика.

Согласно части 8 статьи 106 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной.

Решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия (часть 9 статьи 106 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»).

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Статьей 24 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» установлено, что заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также – электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2). Под аукционом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта (часть 4). Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (часть 5).

Согласно части 1 статьи 59 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Пунктом 2 статьи 42 и частью 5 статьи 63 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» установлено, что заказчик обязан разместить извещение о проведении электронного аукциона в единой информационной системе. В извещении о проведении электронного аукциона должно содержаться краткое изложение условий контракта, содержащее наименование и описание объекта закупки с учетом требований, предусмотренных статьей 33 данного Федерального закона, информация о количестве и месте доставки товара, являющегося предметом контракта, месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, а также сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, начальная (максимальная) цена контракта, источник финансирования.

Требования к содержанию документации о проведении электронного аукциона определено в статье 64 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Такая документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении электронного аукциона, должна содержать: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 этого Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта; требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе (пункты 1 и 2 части 1). Документация об электронном аукционе не может содержать требования к оформлению и форме заявки на участие в таком аукционе (часть 2).

Статьей 66 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» установлен порядок подачи заявок на участие в электронном аукционе.

Заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей (часть 2).

Частью 1 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ, установлено, что аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в электронном аукционе, содержащие информацию, предусмотренную частью 3 статьи 66 Федерального закона №44-ФЗ, на соответствие требованиям, установленным документацией о таком аукционе в отношении закупаемых товаров, работ, услуг. 

Согласно пункту 1 части 3 статьи 66 Федерального закона №44-ФЗ первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать согласие участника электронного аукциона на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией об электронном аукционе и не подлежащих изменению по результатам проведения электронного аукциона (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки).

В силу подпункта «б» пункта 2 части 3 статьи 66 Федерального закона №44-ФЗ первая часть заявки на участие в электронном аукционе при осуществлении закупки товара или закупки работы, услуги, для выполнения, оказания которых используется товар должна содержать конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в электронном аукционе в случае отсутствия в документации об электронном аукционе указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукционе.

Таким образом, первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе, только в том случае, если в документации об электронном аукционе отсутствует указание на товарный знак и если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукционе.

В пункте 1 частим 1 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» установлены требования к правилам описания объекта закупки, в соответствии с которым  описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Таким образом, действия заказчика при указании на товарный знак товара в описании объекта закупки, при условии сопровождения словами «или эквивалент» не противоречит требованиям Федерального закона № 44-ФЗ.

Согласно пункту 2 части 1  статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», заказчик при описании объекта закупки в документации о закупке должен использовать, если это возможно, стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Если заказчиком при описания объекта закупки не используются такие стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Из буквального толкования названных положений следует, что заказчики, осуществляющие закупку по правилам данного закона, при описании объекта закупки должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, работам, услугам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара, услуг именно с теми характеристиками, которые им необходимы, соответствуют их потребностям, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

То есть, указанная статья определяет требования к параметрам и характеристикам товара при формирования технического задания. 

Из материалов дела следует, что 27.06.2018г. Министерством по регулированию контрактной системы в сфере закупок Иркутской области на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупокwww. zakupki.ru размещено извещение № 0134200000118002246 о проведении электронного аукциона, а также аукционная документация по проведению аукциона в электронной форме на обустройство искусственным освещением автомобильной дороги Оек – Кударейка и Подъезд к Оеку в населенном пункте с. Оей в Иркутском районе Иркутской области. Начальная (максимальная) цена контракта составила 23 820 470 рублей 00 копеек. Срок подачи заявок установлен до 13.07.2018г.

Согласно пункту 21 Информационной карты аукционной документации первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать согласие участника такого аукциона на выполнение работы на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе. Первая часть заявки на участие в электронном аукционе может содержать эскиз, рисунок, чертеж, фотографию, иное изображение товара, на поставку которого заключается контракт.

Таким образом, пункт 21 Информационной карты аукциона содержит аналогичные требования к содержанию и составу первой части заявки на участие в электронном аукционе.

В пункте 1.1 проекта контракта установлено, что подрядчик в счёт оговоренной в разделе 3 Контракта стоимости принимает на себя обязательства выполнить работы по обустройству искусственным освещением автомобильной дороги Оек -Кударейка и Подъезд к Оеку в населённом пункте с. Оек в Иркутском районе Иркутской области в соответствии с техническим заданием (Приложение №6), с проектной документацией, разработанной Обществом с ограниченной ответственностью «РегионПроект» и утвержденной приказом ОГКУ «Дирекция автодорог» от 24 мая 2018г. № 77.

В части III «Наименование и описание объекта закупки (техническое задание)» документации об электронном аукционе работы должны быть выполнены в соответствии с проектной документацией «Обустройство искусственным освещением автомобильной дороги Оек - Кударейка и Подъезд к Оеку в населённом пункте с. Оек в Иркутском районе Иркутской области» разработанной Обществом с ограниченной ответственностью «РегионПроект».

В соответствии с частью 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Показатели материалов, которые необходимо использовать при выполнении работ содержатся в проектно-сметной документации, которая в полном объеме размещена в единой информационной системе на сайте www. zakupki.gov.ru.

Из аукционной документации усматривается, что при подаче заявки на участие в электронном аукционе участник закупки дает согласие на выполнение работ в соответствии с проектно-сметной документацией документации об электронном аукционе. При этом, в целях недопущения нарушения Федерального закона №44-ФЗ заказчиком в части III «Техническое задание» документации об электронном аукционе установлено условие о возможности    использования    товара    эквивалентного    требованиям документации в тех случаях, когда проектная документация содержит указание на товарный знак.

Таким образом, в указанной документации предусмотрено право участников закупки предоставлять материал, используемый при выполнении работ эквивалентный материалу, указанному в проектно-сметной документации, а так же при исполнении контракта по согласованию заказчика с подрядчиком допускается выполнение работ, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и с соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. 

Следовательно, документация об электронном аукционе, разработанная и утвержденная подобным образом, а именно использование в описании объекта закупки указания на товарный знак с сопровождением слов «или эквивалент» не противоречит положениям Федерального закона №44-ФЗ, в том числе не приводит к ограничению количества участников закупки.

На основании пункта 1 части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Федерального закона №44-ФЗ, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Федерального закона №44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом о контрактной системе извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Согласно части 2 статьи 70 Федерального закона №44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в части 8 статьи 69 Федерального закона №44-ФЗ протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе.

Следовательно, в случае если участник электронного аукциона при подаче заявки в оспариваемой закупки выразил согласие на выполнение работы на условиях, предусмотренных документацией об электронном аукционе, то в контракт включается информация о товарном знаке, предусмотренном в проектной документации (светодиодный светильник NLD производства ООО «НЭСК»). В случае же если участник при подачи своей заявки (предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в документации об электронном аукцион) указывает конкретные показатели товара, то в контракт включается информация о конкретных показателях товара.

При этом, частью 7 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ предусмотрено, что при исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

Более того, суд отмечает, что пунктом «б» части 1 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ предусмотрено, что изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товар.

Как было указано ранее, согласно части 1 статьи 34 Федерального закона №44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт.

В пункте 7.2.3 проекта контракта данного электронного аукциона установлено, что до начала выполнения работ подрядчик обязан получить разрешения от заказчика, предоставив на согласование применяемые материалы, ППР, а также получить допуски, произвести необходимые согласования.

Заявитель, не соглашаясь с указанным пунктом проекта контракта, ссылается на нарушение части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ, указав, что установив для подрядчика обязанность по согласованию материалов, используемых при выполнении работ, которые уже были согласованы сторонами до заключения контракта в момент подачи заявки участником закупки на участие в электронном аукционе, и включены в заключенный между сторонами контракт заказчик может произвольно диктовать подрядчику волю на закупку тех или иных материалов  не зависимо от их соответствия техническим характеристикам контракта и цене. При этом требуя от подрядчика необходимости закупки более дорогих материалов при наличии эквивалентных материалов, не уступающих по качеству, тем самым нарушая право подрядчика на выполнение работ наиболее эффективным способом. 

Довод предпринимателя о том, что после заключения заказчик будет диктовать подрядчику волю на закупку более дорогих материалов не зависимо от их соответствия техническим характеристикам контракта и цене, судом отклоняется, поскольку данные доводы являются лишь предположением предпринимателя, и не учетом (исключением) последним возможного предложения заказчиком более дешевого и качественного товара соответствующего техническим и функциональным характеристикам, указанным в контракте.

 Согласно представленной  документацией предусмотрено право участников закупки предоставить материал, используемый при выполнении работ эквивалентный материалу, указанному в проектно-сметной документации, а также при исполнении Контракта по согласованию заказчика с подрядчиком допускается выполнение работы, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте.

Следовательно, в случае предоставления участником закупки иного эквивалентного материала, в целях определения его вышеуказанным признакам, заказчик предусмотрел возможность согласования такого материала.

В связи с чем, положения пункта 7.2.3 проекта контракта не противоречат обязательным условиям, предусмотренным статьей 34 Федерального закона №44-ФЗ и  нарушение прав и интересов участников данной закупки судом не усматривается.

Так же, суд отмечает, что требование содержащиеся в пункте 7.2.3 проекта контракта документации об электронном аукционе установлено заказчиком в соответствии с его потребностью и предъявляется непосредственно к исполнителю по контракту. 

Заявитель, оспаривая решения антимонопольного органа в своем, заявление указывает, что заказчик, предусмотрев, пункт 7.2.3 в проекте контракта ограничивает конкуренцию, так как участники закупки на момент подачи заявки лишены возможности рассчитать стоимость материалов используемых при выполнении работ.

Вместе с тем, в проектной документации указано, что заказчику необходим светодиодный  светильник NLD  120 У  мощностью  120 Вт, производства ООО «НЭКС» (или эквивалент).  Исходя их указанных параметров указанных в технической документации любой потенциальный участник может рассчитать цену светильника исходя из информации, взятой с сайта производителя товара.

Также, пунктом 16.2 контракта предусмотрено, что в случае возникновения спорных вопросов, не урегулированных путем переговоров, данные вопросы передаются для разрешения в Арбитражный суд Иркутской области.

Кроме того, судом так же учитывается, что на участие  указанной закупке подано 10 заявок.

В соответствие с протоколом рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе от 13.07.2018 года все заявки, поданные на участие в электронном аукционе, допущены к участию и признаны участниками аукциона.

Тем самым, указанные обстоятельства однозначно свидетельствуют об отсутствии ограничения количества участников закупки.

При этом, в соответствии с абзацем 3 пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, участник закупки, самостоятельно совершая определенные действия, в частности, непосредственное участие в электронном аукционе путем подачи предложение о цене контракта, принимается самостоятельно и добровольно самим участником закупки на свой предпринимательский риск, при этом, лицо обязано предполагать возможные последствия своих действий, и нести риски, в том числе, и негативные последствия.

Суд, оценив условия аукционной документации, пришел к выводу, что указанные в документации требования не являются обстоятельством, свидетельствующим об ограничении количества участников размещения заказа, поскольку действующее законодательство предоставляет государственному заказчику право на организацию торгов по закупке именно того товара, который он счел необходимым.  

Так же суд обращает внимание на тот факт, что согласно сведениям с официального сайта Единой информационной системы в сфере закупок контракт №16-325/18 на обустройство искусственным освещением автомобильной дороги Оек - Кударейка и Подъезд к Оеку в населённом пункте с. Оек в Иркутском районе Иркутской области был заключен между Обществом с ограниченной ответственностью «Горсвет» и Областным    государственным    казенным    учреждением    «Дирекция    по строительству и эксплуатации автомобильных дорог Иркутской области» 07.08.2018г. Контракт находится на стадии исполнения, в связи с чем удовлетворение требований заявителя, не приведет к реальному восстановлению его прав и законных интересов. 

На основании всего вышеизложенного арбитражный суд считает, что положения аукционной документации для закупки № 0134200000118002246 на обустройство искусственным освещением автомобильной дороги Оек – Кударейка и Подъезд к Оеку в населенном пункте с. Оей в Иркутском районе Иркутской области не ограничивает возможность участия в электронном аукционе любых хозяйствующих субъектов, тем самым не сокращает число участников закупки, в связи с чем решение УПРАВЛЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ от 18.07.2018 №861/18 является обоснованным, соответствует требованиям законодательства и не нарушает прав и законных интересов заявителя в сфере его экономической деятельности.

Всем существенным доводам заявителя судом дана соответствующая оценка. Иные доводы и пояснения предпринимателя судом рассмотрены и оценены, однако на выводы суда не влияют.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку в рассматриваемом случае совокупность условий, при наличии которых оспариваемый акт Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области может быть признан недействительным, отсутствует, в удовлетворении заявления индивидуального предпринимателя ФИО1 следует отказать.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

            Руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

 

Судья                                                                                                  Е.В. Дмитриенко