АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА 

Кремль, корпус 4, Нижний Новгород, 603082  

 http://fasvvo.arbitr.ru/ E-mail: info@fasvvo.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции  

Нижний Новгород Дело № А82-12936/2019  

27 июня 2024 года  

Резолютивная часть постановления объявлена 13.06.2024. 

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе: председательствующего Ногтевой В.А., судей Белозеровой Ю.Б., Ионычевой С.В., 

при участии в судебных заседаниях от 03.06.2024 и 13.06.2024  представителя публично-правовой компании «Фонд развития территорий»  

ФИО1 по доверенности от 10.01.2023 № 08-3/205 

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы 

публично-правовой компании «Фонд развития территорий» и  общества с ограниченной ответственностью «Частное охранное предприятие  

«Барс-Регион» 

на дополнительное определение Арбитражного суда Ярославской области от 06.03.2023  на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.02.2024  

по делу № А82-12936/2019 

по заявлению публично-правовой компании «Фонд развития территорий» о намерении стать приобретателем прав застройщика в деле о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Прогресс-Инвест» 

и у с т а н о в и л : 

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной  ответственностью «Прогресс-Инвест» (далее - ООО «Прогресс-Инвест», застройщик) в  Арбитражный суд Ярославской области обратилась публично-правовая компания «Фонд развития  территорий (далее - Фонд) с заявлением о намерении стать приобретателем прав должника на  земельные участи, кадастровые номера 76:23:062405:16 и 76:23:062405:17, на объект  

незавершенного строительства, расположенных по адресу: 

<

...>  

дом 40 (улица Писемского, дом 27/38), прав на проектную документацию. 

Определением от 11.10.2022 суд удовлетворил заявление; установил требование Фонда,  подлежащее включению в реестр требований кредиторов в соответствии с пунктом 6 статьи  201.15-2-2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»  (далее - Закон о банкротстве) в размере 71 720 000 рублей 15 копеек; обязал Фонд перечислить на  специальный банковский счет ООО «Прогресс-Инвест» 3 607 438 рублей 86 копеек, в том числе  для погашения требований по текущим платежам (3 598 198 рублей 86 копеек) и требований  кредиторов второй очереди реестра требований кредиторов (9240 рублей), в течение тридцати  дней с момента принятия настоящего определения. Суд указал, что залог прав застройщика на  земельный участок с находящимися на нем объектом (объектами) незавершенного строительства,  неотделимыми улучшениями, в том числе по обязательствам, связанным с обеспечением прав  участников строительства по договорам участия в долевом строительстве в соответствии с  законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных  объектов недвижимости, прекращается со дня государственной регистрации перехода прав на  указанное имущество к Фонду. Прекращение такого залога в указанном случае не влечет за собой  изменение очередности удовлетворения требований кредиторов, которые были обеспечены таким  залогом.  

Дополнительным определением от 06.03.2023 суд установил сумму первоначальной  компенсации залоговых требований к должнику, подлежащую возмещению Фондом в размере  11 581 180 рублей 05 копеек (абзац второй резолютивной части определения); приостановил  производство по вопросу об установлении последующей компенсации до реализации Фондом прав  на земельные участки и объект незавершенного строительства, прав на проектную документацию  (абзац третий резолютивной части определения); обязал Фонд после реализации прав на  земельные участки и объект незавершенного строительства, прав на проектную документацию,  окончательного установления суммы расходов уведомить об этом конкурсного управляющего и  Арбитражный суд Ярославской области, что является основанием для возобновления  производства по вопросу об установлении последующей компенсации (абзац четвертый  резолютивной части определения); обязал конкурсного управляющего после получения  соответствующего уведомления Фонда представить в суд результаты проверки сведений и расчета  выплат Фонда, причитающих каждому из кредиторов, в соответствии с абзацем четвертым пункта  4 резолютивной части постановления Конституционного Суда Российской Федерации от  21.07.2022 № 34-П (абзац пятый резолютивной части определения).  

Второй арбитражный апелляционный суд постановлением от 09.02.2024 изменил  дополнительное определение от 06.03.2023, исключив из его резолютивной части абзацы  3, 4 и 5; в остальной части дополнительное определение оставил без изменения.  

Фонд и кредитор - общество с ограниченной ответственностью «Частное охранное  предприятие «Барс-Регион» (далее - ООО ЧОП «Барс-Регион»), обратились в  Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационными жалобами.  

Фонд просит определение от 06.03.2023 и постановление от 09.02.2024 изменить,  установить, что предельный размер компенсации всем залоговым кредиторам не может  превышать 7 506 770 рублей. По мнению заявителя жалобы, суды при определении  размера первоначальной компенсации имущественных прав залоговых кредиторов, не  являющихся по смыслу Закона о банкротстве участниками строительства, необоснованно  учли требования «опоздавших» кредиторов - ООО ЧОП «Барс-Регион» и ООО  

«ДК Строй». По расчетам Фонда в случае продажи предмета залога на торгах в деле о  банкротстве должника указанные кредиторы не получили бы удовлетворение своих  требований. Факт передачи Фонду прав и обязательств застройщика не является  основанием для улучшения за счет Фонда имущественного положения названных лиц.  

ООО ЧОП «Барс-Регион» в кассационной жалобе просил отменить постановление  от 09.02.2024 в части исключения из резолютивной части определения от 06.03.2023  абзацев 3, 4 и 5, касающихся последующей компенсации; дополнительное определение от  06.03.2023 изменить, исключив из текста абзаца пятого резолютивной части фразу  

«..в соответствии с абзацем четвертым пункта 4 резолютивной части постановления  Конституционного Суда Российской Федерации от 21.07.2022 № 34-П»; в остальной части  обжалованные судебные акты оставить без изменения.  

В судебном заседании от 03.06.2024 объявлен перерыв до 11 часов 30 минут  13.06.2024 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

В судебных заседаниях представитель Фонда поддержал позицию, изложенную в  своей кассационной жалобе; доводы, приведенные ООО ЧОП «Барс-Регион», отклонил,  как несостоятельные.  

ООО ЧОП «Барс-Регион» в отзыве настаивает на том, что оно, как и ООО 

«ДК Строй» («опоздавшие» кредиторы) не утратило статус залогового кредитора, а потому  вправе рассчитывать на соответствующую компенсацию в соответствии с  постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 21.07.2022 № 34-П.  Размер первоначальной компенсации залоговому кредитору ООО ЧОП «Барс-Регион», не  являющемуся участником строительства по смыслу Закона о банкротстве, составляет  2 993 550 рублей.  

Конкурсный управляющий ООО «Прогресс-Инвест» ФИО2 письменно пояснила следующее. Несмотря на то, что ООО ЧОП  

«Барс-Регион» и ООО «ДК Строй» заявились в дело о банкротстве застройщика после  закрытия реестра требований кредиторов, они свой залоговой статус не утратили. Размер  первоначальной компенсации, подлежащей выплате Фондом вследствие самого факта  передачи ему предмета залога, подлежит расчету с учетом требований названных  залоговых кредиторов. ФИО2 просила рассмотреть кассационные жалобы в ее  отсутствие.  

Законность дополнительного определения Арбитражного суда Ярославской области  от 06.03.2023 и постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 09.02.2024  по делу № А82-12936/2019 проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в  порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

 Как следует из материалов дела, Арбитражный суд Ярославской области решением  от 17.12.2020 признал ООО «Прогресс-Инвест» несостоятельным (банкротом), открыл в  отношении его имущества процедуру конкурсного производства, указав, что при  рассмотрении дела о банкротстве подлежат применению правила параграфа 7 главы IX  Закона о банкротстве «Банкротство застройщиков».  

В соответствии с Федеральным законом от 29.07.2017 № 218-ФЗ «О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при  несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные  законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 218-ФЗ) в целях  реализации государственной жилищной политики, направленной на повышение гарантии  защиты прав и законных интересов граждан - участников строительства, в том числе  участников долевого строительства, членов жилищно-строительных кооперативов,  имеющих требования о передаче жилых помещений, машино-мест, нежилых помещений,  создан специализированный фонд - Публично-правовая компания «Фонд развития  территорий».  

Фонд, в частности, на основании принятого решения о финансировании производит  выплаты в счет возмещения гражданам - участникам строительства, имеющим требования  о передаче жилых помещений, машино-мест и нежилых помещений, включенные в реестр  требований участников строительства (статья 13 Закона № 218-ФЗ).  

В Законе о банкротстве предусмотрено урегулирование обязательств застройщика  путем возмездной передачи его имущества и обязательств иному застройщику, который  будет являться приобретателем (Фонду, статья 201.15-1 Закона о банкротстве).  

В силу пункта 1 статьи 201.15.2-2 Закона о банкротстве Фонд, принявший решение  о финансировании мероприятий, указанных в пункте 5 части 2 статьи 13.1 Закона   № 218-ФЗ, обращается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве  застройщика, с заявлением о намерении приобрести права застройщика на земельный  участок, расположенные на нем объект (объекты) незавершенного строительства,  неотделимые улучшения такого земельного участка, права на проектную документацию,  включающую в себя все внесенные в нее изменения.  

В качестве встречного предоставления за передаваемое имущество Фонд  осуществляет выплаты участникам строительства в соответствии со статьей 13  Федерального закона № 218-ФЗ (пункты 2 и 3 статьи 201.15.2-2 Закона о банкротстве).  

Участник строительства - физическое лицо, имеющее к застройщику требование о  передаче жилого помещения, требование о передаче машино-места и нежилого помещения  или денежное требование, а также Российская Федерация, субъект Российской Федерации  или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого  помещения или денежное требование (подпункт 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о  банкротстве).  

В ходе рассмотрения дела Наблюдательный совет Фонда 23.06.2022 принял  решение о финансировании мероприятий, предусмотренных пунктом 5 части 2 статьи 13.1  Закона № 218-ФЗ, в отношении объектов незавершенного строительства застройщика ООО  «Прогресс-Инвест» и одобрил совершение сделок по выплате возмещения гражданам-участникам строительства в соответствии со статьей 13 данного закона. Размер денежных  средств, подлежащих выплате гражданам - участникам строительства, составил  

22 856 932 рубля 60 копеек. 

Фонд заявил о намерении стать приобретателем прав должника на земельные  участки, кадастровые номера 76:23:062405:16 и 76:23:062405:17, на объект незавершенного  строительства (жилой дом), расположенных по адресу: 

<

...>, прав на проектную документацию. Заявление Фонда  удовлетворено определением суда от 11.10.2022.  

Пункт 11 статьи 201.15-2 Закона о банкротстве предусматривает, что государственная  регистрация перехода прав на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми  улучшениями осуществляется на основании определения арбитражного суда о передаче  приобретателю имущества и обязательств застройщика в соответствии с законодательством о  государственной регистрации прав на недвижимое имущество; залог прав застройщика на  земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями по обязательствам, не  связанным с обеспечением прав участников строительства по договорам участия в долевом  строительстве в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве  многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, прекращается со дня  государственной регистрации перехода прав на указанное имущество к приобретателю;  прекращение залога в таком случае не влечет изменения очередности удовлетворения требований,  которые были обеспечены залогом, кредиторов, не являющихся участниками строительства.  

В силу статьи 12.1, пункта 1 статьи 13 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ 

«Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о  внесении изменений некоторые законодательные акты Российской Федерации» залог, как  обеспечение обязательств застройщика, распространяется не только на участников строительства,  поименованным в Законе о банкротстве, а также и на иных дольщиков по договору долевого  участия в строительства (на юридических лиц, заключивших такие договоры; на физических лиц,  заключивших договор долевого участия в строительстве с целью получения нежилого  помещения).  

В рамках настоящего дела в реестр требований кредиторов включены требования данной  категории кредиторов. Общая сумма требований таких кредиторов составила 15 013 540 рублей.  К их числу относятся ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6,  ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10 и ООО «Авто-ГПМ».  

Кроме того, определениями от 02.10.2021 и от 03.03.2022 признаны обоснованными  требования ООО ЧОП «Барс-Регион» на сумму 5 987 100 рублей и ООО «ДК Строй» на сумму  2 161 720 рублей основного долга; указано, что требования кредиторов подлежат отдельному  учету, расчет с кредиторами должен производиться за счет имущества должника, оставшегося  после удовлетворения требований кредиторов, в порядке, установленном статьей 142 Закона о  банкротстве.  

ООО ЧОП «Барс-Регион», в частности, имело права требования к застройщику  

(ООО «Прогресс-Инвест») передачи двух однокомнатных квартир № 15 и 109 и двух нежилых  помещений № 8 и 15 в строящемся многоквартирном жилом доме. Права возникли на основании  договоров долевого участия в строительстве от 07.09.2016 № ЯР-27/38-СБ2 и от 22.10.2017  

 № ЯР-27/38-М, заключенных застройщиком с ООО «Прогресс-М» (первоначальным кредитором),  и договоров уступки права требования от 16.01.2018, 02.08.2018, 18.02.2020 и 06.11.2020.  

ООО ЧОП «Барс-Регон» и ООО «ДК Строй» являлись залоговыми кредиторами ООО  «Прогресс-Инвест» в силу закона.  

Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 21.07.2022 № 34-П  указал, что необходимость защиты имущественных прав залоговых кредиторов, не являющихся по  смыслу Закона о банкротстве участниками строительства, не предполагает ущемление прав лиц,  являющихся таковыми. В постановлении разработан механизм предоставления компенсации  данной категории лиц со стороны Фонда, а именно:  

- в виде выплат, осуществляемых в порядке и на условиях, предусмотренных  

пунктом 6 статьи 201.10 Закона о банкротстве и абзацем пятым пункта 4 резолютивной части  Постановления № 34-П, размер которых не зависит от продажи фондом помещений в полученном  им от застройщика объекте незавершенного строительства (компенсация, причитающаяся  залогодержателю из самого факта отчуждения (реализации) фонду заложенных объектов по цене,  равной оценочной стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем  неотделимыми улучшениями, ставящая залогодержателя в то же положение, как если бы данные  объекты были проданы по этой цене на торгах в процедуре банкротства и вырученные от продажи  средства распределились бы в соответствии с законодательством о банкротстве между всеми  залогодержателями, включая граждан - участников строительства, но в размере, не превышающем  50 процентов от размера их требований к застройщику; далее - первоначальная компенсация);  

- в виде распределяемой на условиях, предусмотренных абзацем четвертым пункта 4  резолютивной части Постановления № 34-П части выручки от реализации фондом помещений в  полученном им объекте строительства, уменьшенной на расходы фонда, понесенные в связи с  участием в отношениях по поводу достройки данного объекта (последующая компенсация).  

Предварительный размер первоначальной компенсации в рублях определяется по  следующей формуле:  

К = (С - Р) x 0,6 x Д/100, где К - сумма компенсации, С - оценочная стоимость предмета залога, Р - сумма расходов на обеспечение сохранности предмета залога, 

Д - доля требования кредитора, претендующего на компенсацию, в совокупном размере  всех требований залогодержателей передаваемого региональному фонду предмета залога (включая  граждан - участников строительства, обязательства перед которыми передаются региональному  фонду), выраженная в процентах.  

Если полученная величина менее 50 процентов от суммы требования кредитора к  застройщику, кредитор получает первоначальную компенсацию, рассчитанную по приведенной  формуле, если больше - 50 процентов от его требования.  

Данный правовой подход содержится в определении Верховного Суда ПФ от 02.11.2023   № 309-ЭС22-24570(6,7).  

Как установили суды, рыночная стоимость прав застройщика на земельные участки и  объект незавершенного строительства составила 163 360 000 рублей.  

Совокупная сумма требований граждан - участников долевого строительства равна  139 290 577 рублей (третья очередь реестра требований кредиторов).  

Определением от 19.04.2022 также признано обоснованным требование ФИО3 в сумме 1 654 540 рублей основного долга; установлено, что удовлетворение  требования должно производиться в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 142 Закона о  банкротстве, после завершения расчетов с кредиторами третьей очереди, заявившими свои  требования в установленный срок.  

Общий размер требований кредиторов, чьи требования также обеспечены залогом  имущества должника, которые однако не являются участниками строительства по смыслу Закона  банкротстве, составил 23 162 360 рублей (15 013 540 (требования кредиторов четвертой очереди) +  5 987 100 + 2 161 720 (требования «опоздавших» кредиторов четвертой очереди)).  

Размер компенсации, рассчитанный по приведенной формуле, равен 13 807 415 рублей  

90 копеек, что превышает 50 процентов от суммы требований кредиторов, в пользу которых  данная компенсация подлежит выплате. Следовательно, размер первоначальной компенсации  залоговым кредиторам, не являющимся по смыслу Закона о банкротстве участниками  строительства, подлежит установлению в размере 50 процентов от их требований, то есть в сумме  11 581 180 рублей.  

Аргумент Фонда о том, что при расчете первоначальной компенсации суды неправомерно  учли требования «опоздавших» кредиторов (ООО ЧОП «Барс-Регион» и ООО «ДК Строй»),  размер компенсации составляет 7 506 770 рублей, несостоятелен.  

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской  Федерации от 01.04.2019 № 304-ЭС17-1382(8), опоздавший кредитор, чьи требования обеспечены  залогом имущества должника, также вправе получить удовлетворение своего требования за счет  заложенного имущества преимущественно перед иными зареестровыми кредиторами  (преимущественное право перед иными кредиторами своей очереди). То есть как таковой залог  для такого кредитора сохраняется. Неблагоприятные последствия для опоздавшего кредитора  заключаются в том, что он не имеет специальных прав, предоставляемых залогодержателям  Законом о банкротстве (право определять порядок и условия продажи заложенного имущества в  конкурсном производстве и др.).  

Отсутствие указания в резолютивной части определений от 02.10.2021 и 03.03.2022,  принятых судом по результатам рассмотрения требований ООО ЧОП «Барс-Регион» и ООО  

«ДК «Строй», на обеспечение требования залогом имущества должника, не имеет правового  значения.  

В деле о банкротстве застройщика, исходя из особенностей правового регулирования  отношений по участию в долевом строительстве и положений параграфа 7 гл. IX Закона о  банкротстве, основанные на зарегистрированных договорах участия в долевом строительстве  требования дольщика, включенные в реестр, считаются обеспеченными залогом независимо от  того, было им заявлено о необходимости установления залогового статуса при предъявлении  денежного требования или нет, если только такой кредитор явно не выразил волю на отказ от  залогового обеспечения или суд прямо не указал на отсутствие права залога в судебном акте. Это  означает, что иные дольщики (при их наличии), обладающие тем же статусом, но не настаивавшие  

на фиксации статуса залогодержателя в судебном акте в рамках дела о банкротстве должника, не  утратили право на залоговый приоритет. Напротив, все они в равной мере вправе рассчитывать на  распределение денежных средств, вырученных от реализации объекта незавершенного  строительства либо нежилых помещений (при условии окончания второй очереди строительства)  по правилам ст. 201.14 Закона о банкротстве (пункт 22 Обзора судебной практики Верховного  суда Российской Федерации № 3 (2019), утвержденного Президиумом Верховного Суда  Российской Федерации 27.11.2019).  

Ссылка Фонда на то, что при реализации предмета залога денежных средств не хватило бы  на удовлетворение требований ООО ЧОП «Барс-Регион» и ООО «ДК СТРОЙ», в связи с чем  требования указанных кредиторов не подлежат учету при расчете первоначальной компенсации,  также необоснованна.  

Как верно отметил суд апелляционной инстанции, размер первоначальной компенсации,  подлежащей выплате Фондом, не зависит от продажи помещений в полученном им от  застройщика объекте незавершенного строительства. Первоначальная компенсация выплачивается  залогодержателю вследствие самого факта передачи фонду предмета залога.  

Обжалованные судебные акты в части определения размера первоначальной компенсации  залоговым кредиторам, не относящимся к участникам строительства применительно к Закону о  банкротстве, являются законными.  

Что касается последующей компенсации, то она согласно Постановлению № 34-П  представляет собой распределение между рассматриваемой категории лиц части выручки от  реализации фондом достроенного им объекта.  

В данном случае Фонд не принимал решение о финансировании мероприятий по  завершению строительства переданного ему объекта. Правовые основания для выплаты  последующей компенсации отсутствуют.  

С учетом данных обстоятельств суд апелляционной инстанции правомерно исключил из  резолютивной части дополнительного определения от 06.03.2023 абзацы 3, 4 и 5, касающиеся  вопросов последующей компенсации.  

Довод ООО ЧОП «Барс-Регион» об исключении из текста абзаца 5 резолютивной части  дополнительного определения от 06.03.2023 фразу «… в соответствии с абзацем четвертым пункта  4 резолютивной части Постановления Конституционного суда Российской Федерации от  21.07.2022 № 34-П.», судом округа не рассматривался, поскольку названный абзац исключен.  

Оснований для отмены обжалованных судебных актов по доводам, приведенным в  кассационных жалобах, не имеется.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием  для отмены судебного акта, суд округа не установил.  

Кассационные жалобы не подлежат удовлетворению. 

Вопрос о распределении расходов по уплате государственной пошлины по  кассационным жалобам не рассматривался, так как в статье 333.21 Налогового кодекса  Российской Федерации уплата государственной пошлины при рассмотрении данной  категории споров не предусмотрена.  

Руководствуясь статьями 286, 287 (пункт 1 часть 1) и 289 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского  округа  

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.02.2024 по делу   № А82-12936/2019 оставить без изменения, кассационные жалобы публично-правовой  

компании «Фонд развития территорий» и общества с ограниченной ответственностью  «Частное охранное предприятие «Барс-Регион» - без удовлетворения.  

 Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не  превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье  291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

 Председательствующий  В.А. Ногтева 

Судьи  Ю.Б. Белозерова 

С.В. Ионычева