СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-806/2024-АК

г. Пермь

21 февраля 2024 года

Дело № А60-33026/2023

 

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2024 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 февраля 2024 года.

 

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Васильевой Е.В.,

судей Муравьевой Е.Ю., Шаламовой Ю.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с участием представителя индивидуального предпринимателя ФИО2 – ФИО3 по доверенности от 02.06.2023 (с использованием системы веб-конференции),

иные лица, участвующие в деле, не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя, индивидуального предпринимателя ФИО2,

на решение Арбитражного суда Свердловской области 

от 28 ноября 2023 года 

по делу № А60-33026/2023

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304667328900134)

к Администрации города Екатеринбурга (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

третье лицо – акционерное общество «Екатеринбургская теплосетевая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), администрация Октябрьского района г. Екатеринбурга (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

о признании действий незаконными,

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Администрации города Екатеринбурга (далее – администрация) с требованием о признании незаконными действий  по исключению места размещения нестационарного торгового объекта – павильона, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, пересечение улиц Машинная и Циолковского (далее также – НТО) – из схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории Октябрьского района города Екатеринбурга.

В порядке устранения допущенных нарушений прав и законных интересов заявитель просила обязать администрацию включить место размещения НТО в схему размещения нестационарных торговых объектов на территории Октябрьского района города Екатеринбурга.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 28 ноября 2023 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что судом необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства о назначении судебной экспертизы, что лишило заявителя возможности опровергнуть в установленном порядке представленные администрацией сведения о нахождении места размещения в охранной зоне тепловых сетей. Судом не выяснены обстоятельства наличия или отсутствия факта устранимости вменяемого заявителю нарушения с учетом того, что спорное место до его исключения длительное время использовалось ИП ФИО2 на законных основаниях. Судом установлены обстоятельства, не подтвержденные достоверными доказательствами, а именно факт уведомления заявителя о предстоящем исключении места размещения НТО письмом от 29.07.2022, ссылка на которое содержалась в отзыве администрации без предоставления доказательств направления данного письма в адрес ИП ФИО2

В судебном заедании представитель заявителя на доводах жалобы настаивал, заявил ходатайство о назначении судебной землеустроительной экспертизы, проведении которой просил поручить эксперту ФИО4, имеющему высшее образование и статус кадастрового инженера. Представлено в суд платежное поручение от 09.02.2024 №45 о внесении денежных средств в сумме 25000 руб. на депозитный счет суда.

Администрация с доводами апелляционной жалобы не согласна по мотивам, указанным в письменном отзыве, просит решение суда оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. 

Документы, приложенные к отзыву в обоснование возражений апелляционной жалобы, приобщены к делу на основании второго абзаца части 2 статьи 268 АПК РФ.

На основании статьи 163 АПК РФ судом апелляционной инстанции 13.02.2024 объявлен перерыв в судебном заседании до 14 час. 30 мин. 15.02.2024. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда в сети Интернет 13.02.2024, в связи с чем стороны считаются извещенными о времени продолжении судебного заседания надлежащим образом (статья 163 АПК РФ с учетом пункта 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 №99 «О процессуальных сроках»).

15.02.2024 в 14 час.30 мин. судебное заседание продолжено в том же составе суда, в присутствии представителя заявителя ФИО3 по доверенности от 02.06.2023 (в онлайн-режиме посредством веб-конференции).

Представитель заявителя в судебном заседании представил дополнительные пояснения с возражениями на доводы отзыва заинтересованного лица, дополнения к ходатайству о назначении экспертизы, в которых просит внести изменения в предложенные ранее вопросы для эксперта, а именно: 

1) расположен ли принадлежащий ИП ФИО2 нестационарный торговый объект – павильон, размещенный на пересечении улиц Машинная и Циолковского в г. Екатеринбурге (напротив дома № 38 по ул. Машинной), в границах зоны публичного сервитута с реестровым номером 66:41-6.10819, установленного в целях размещения тепловой сети  сооружения с кадастровым номером 66:41:0604006:1476?

2)  если расположен – какая часть данного павильона занимает охранную зону (установить размеры, площадь этой части и ее расположение на местности относительно границ охранной зоны)? 

Приложенные к дополнительным пояснениям доказательства приобщены к материалам дела.

Ходатайство о назначении экспертизы рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке статьи 159 АПК РФ и отклонено ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 82 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело по имеющимся в материалах дела документам, являющимися достаточными для правовой оценки обоснованности либо необоснованности заявленного иска.

Администрация,  третьи лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства, в суд апелляционной инстанции своих представителей не направили, что в порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела. 

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как установлено судом и не оспаривается сторонами, ИП ФИО2 является владельцем нестационарного торгового объекта – павильона, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, пересечение улиц Машинная и Циолковского.

С 2012г. по март 2023г. место размещения вышеуказанного павильона было включено в действующую схему размещения нестационарных торговых объектов на территории г. Екатеринбурга (далее – Схема), что подтверждается постановлениями Администрации г. Екатеринбурга, в том числе постановлением от 19.12.2018 № 3092. 

Между администрацией Октябрьского района г. Екатеринбурга и предпринимателем заключен договор от 01.08.2020 №66/06/13-06/51, согласно которому администрация предоставляет  предпринимателю право на размещение НТО со следующими характеристиками: вид – павильон, специализация – овощи, фрукты, площадь – 30 кв. м; согласно строке № 21 Схемы. Срок действия договора – 3 года; адрес – г. Екатеринбург, пересечение улиц Машинная и Циолковского.

Впоследствии учетное место НТО изменено на №20 (строка 222 Схемы).

Представитель предпринимателя пояснил, а заинтересованное лицо не оспорило, что на основании Постановления Правительства Свердловской области от 27.12.2022 № 934-ПП «Об особенностях разрешительных режимов в сфере торговли на территории Свердловской области в 2022 и 2023 годах» срок действия договора от 01.08.2020 №66/06/13-06/51 был продлен на 2 года, то есть до 01.08.2025.

Кроме того, в соответствии с изменениями, внесенными в Схему постановлением Администрации г. Екатеринбурга от 24.05.2022 № 1358, специализацией НТО стало «Общественное питание», площадь размещения увеличена до 38 кв.м.

Письмом акционерного общества «Екатеринбургская теплосетевая компания» от 30.05.2022 Администрация была извещена о том, что павильон «Шашлыки» по адресу ул. Машинная, 38а, установлен в охранной зоне тепловых сетей, биотуалет павильона находится на тепловой камере, в связи с чем ее обслуживание и ремонт невозможно (л.д.17).

Согласно выписке из протокола заседания комиссии по подготовке проекта Схемы от 13.07.2022 (л.д.15), комиссия приняла решение исключить из Схемы место размещения павильона «Общественное питание» по ул. Машинная, 38а (пересечение улиц Машинная и Циолковского) площадью 38 кв.м на основании пунктов 16, 33 Порядка разработки и утверждения схем размещения нестационарных торговых объектов в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области,  утв. Постановлением Правительства Свердловской области от 27.04.2017 № 295-ПП (далее – Порядок № 295-ПП).

В соответствии с данным решением постановлением Администрации г. Екатеринбурга от 17.03.2023 № 661 о внесении изменений в постановление № 3092 от 19.12.2018 (подпункт 54 пункта 1 постановления) место размещения вышеуказанного павильона исключено из Схемы (из приложения № 5 к постановлению от 19.12.2018 № 3092 исключена строка 222). 

Заявитель, считая действия Администрации по исключению места размещения принадлежащего ему НТО из Схемы незаконными, обратился в арбитражный суд с рассматриваемы заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции исходил из того, что НТО размещено в пределах охранной зоны тепловых сетей, что нарушает требования пункта 5 Типовых Правил охраны коммунальных тепловых сетей», утвержденных Приказом Министерства архитектуры, строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.08.1992 № 197. Кроме того, письмом № 66/11/07-06/2611 от 02.08.2023 Администрация предложила заявителю в качестве компенсационного места рассмотреть места размещения, планы которых подготовлены Департаментом архитектуры, градостроительства и регулирования земельных отношений Администрации города Екатеринбурга в связи с исключением из Схемы строки 222.

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом  судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения норм материального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Статьей 39.33 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) установлены случаи и основания для использования земель или земельных участков, находящихся в публичной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитута.

К таким случаям относится размещение нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также иных объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации (подпункт 6 пункта 1 статьи 39.33 ЗК РФ).

На основании пункта 1 статьи 39.36 ЗК РФ размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 381-ФЗ).

Нестационарным торговым объектом является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение (пункт 6 статьи 2 Закона № 381-ФЗ).

Размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов (часть 1 статьи 10 Закон №381-ФЗ).

Согласно части 3 статьи 10 Закона №371-ФЗ схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург» утверждены постановлением Администрации города Екатеринбурга от 19.12.2018 № 3092.

Внесение изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов, регулируется Порядком № 295-ПП.

Согласно пункту 33 Порядка № 295-ПП (здесь и далее – в редакции, действовавшей до 01.01.2024) основанием для внесения изменений и дополнений в Схему является в числе прочих то (подпункт 6), что место размещения нестационарного торгового объекта перестало соответствовать требованию, указанному в пункте 16 настоящего порядка.

Аналогичное основание, но в пункте 10, предусмотрено действующей редакцией Порядка № 295-ПП.

В соответствии с пунктом 16 Порядка № 295-ПП не допускается включение в схему размещения нестационарных торговых объектов сведений о месте размещения нестационарного торгового объекта на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, не соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации и Свердловской области, а также правовых актов органов местного самоуправления.

Согласно пункту 34 Порядка № 295-ПП, в случае, если место размещения нестационарного торгового объекта перестало соответствовать требованиям пункта 16 Порядка, хозяйствующему субъекту органом местного самоуправления предоставляется компенсационное место с заблаговременным (не менее чем за 3 месяца) письменным уведомлением с предложением вариантов компенсационных мест либо с предложением самостоятельного подбора компенсационного места из числа имеющихся в Схеме.

Как следует из указанных выше обстоятельств, основанием для исключения места размещения спорного НТО из Схемы послужило обращение акционерного общества «Екатеринбургская теплосетевая компания» от 30.05.2022, в котором указано, что данное место находится в охранной зоне ТМ-38 тепловых сетей. Обществом представлен также акт осмотра места размещения от 05.04.2021. В составе комиссии присутствовали сотрудники, имеющие специальное образования для определения границ места размещения НТО и охранных зон.

В соответствии с публичной кадастровой картой (ЗОУИТ66:41-6.10819) по вышеуказанному адресу расположен публичный сервитут для размещения существующего инженерного сооружения «Теплотрасса» с кадастровым номером 66:41:0604006:1476 сроком на 49 лет в интересах АО «Екатеринбургская теплосетевая компания».

Приказом Госстроя России от 21.04.2000 № 92 утверждены Организационно-методические рекомендации по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и других населенных пунктах Российской Федерации.

Пунктом 33 указанных рекомендаций предусмотрено, что в процессе эксплуатации тепловых сетей должна быть обеспечена их охрана, которая включает в себя комплекс организационных и технических мероприятий, направленных на ограничение хозяйственной деятельности в охранной зоне тепловых сетей, и осуществляется в объеме требований «Типовых правил охраны коммунальных тепловых сетей» и утверждаемых на их основе органами местного самоуправления Правил охраны тепловых сетей.

Для обеспечения сохранности тепловых сетей должны устанавливаться охранные зоны, в пределах которых ограничивается хозяйственная деятельность. 

Приказом Минстроя РФ от 17.08.1992 № 197 утверждены Типовые правила охраны коммунальных тепловых сетей, согласно пункту 1 которых  охрана тепловых сетей осуществляется для обеспечения сохранности их элементов и бесперебойного теплоснабжения потребителей путем проведения комплекса мер организационного и запретительного характера. 

Охране подлежит весь комплекс сооружений в устройств, входящих в тепловую сеть: трубопроводы и камеры с запорной и регулирующей арматурой и контрольно-измерительными приборами, компенсаторы, опоры, насосные станции, баки-аккумуляторы горячей воды, центральные и индивидуальные тепловые пункты, электрооборудование управления задвижками, кабели устройств связи и телемеханики.

Согласно пункту 4 Типовых правил, охранные зоны тепловых сетей устанавливаются вдоль трасс прокладки тепловых сетей в виде земельных участков шириной, определяемой углом естественного откоса грунта, но не менее 3 метров в каждую сторону, считая от края строительных конструкций тепловых сетей или от наружной поверхности изолированного теплопровода бесканальной прокладки.

Минимально допустимые расстояния от тепловых сетей до зданий, сооружений, линейных объектов определяются в зависимости от типа прокладки, а также климатических условий конкретной местности и подлежат обязательному соблюдению при проектировании, строительстве и ремонте указанных объектов в соответствии с требованиями «СП 124.13330.2012. Свод правил. Тепловые сети. Актуализированная редакция СНиП 41-02-2003», утвержденных Приказом Минрегиона России от 30.06.2012 № 280.

В соответствии с пунктом 17 Типовых правил №197 предприятия, организации, граждане в охранных зонах тепловых сетей и вблизи них обязаны выполнять требования работников предприятий, в ведении которых находятся тепловые сети, направленные на обеспечение сохранности тепловых сетей и предотвращение несчастных случаев. Работникам предприятий, в ведении которых находятся тепловые сети, должна быть обеспечена возможность беспрепятственного доступа к объектам тепловых сетей, находящихся на территории других предприятий, для их обслуживания и ремонта.

В соответствии с пунктом 5 Типовых правил №197 в пределах охранных зон тепловых сетей не допускается производить действия, которые могут повлечь нарушения в нормальной работе тепловых сетей, их повреждение, несчастные случаи или препятствующие ремонту: устраивать спортивные и игровые площадки, неорганизованные рынки, остановочные пункты общественного транспорта, стоянки всех видов машин и механизмов, гаражи, огороды и т.п.

Поскольку даже частичное размещение НТО в охранной зоне тепловых сетей не соответствует требованиям действующего законодательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что у Администрации имелись основания для исключения НТО из Схемы на основании пункта 16 Порядка № 295-ПП.

Вопреки доводам заявителя, общедоступные инструменты публичной кадастровой карты (в частности, возможность выделения ЗОУИТ 66:41-6.10819) позволяют сделать вывод, что спорный павильон «Шашлык» площадью 38 кв. м (расположен между улицей Машинная и 9-этажным жилым домом (ул. Машинная, 38), не может не затрагивать охранную зону (публичный сервитут). 

С учетом того, что улица Машинная представляет собой проезжую часть, перемещение НТО вряд ли возможно без нарушения иных запретов к размещению НТО (на газонах, тротуарах и других, указанных в пункте 16 Порядка № 295-ПП).

Довод заявителя о длительном использовании НТО без каких-либо претензий также отклоняется. Во-первых, в качестве павильона «Общественное питание» НТО используется только в соответствии с изменениями, внесенными в Схему постановлением от 24.05.2022 № 1358. Этим же постановлением увеличена площадь размещения НТО (с 30 до 38 кв.м). Во-вторых, исходя из акта осмотра от 05.04.2021, у акционерного общества «Екатеринбургская теплосетевая компания» уже длительное время имеются претензии к данному НТО.

 Письмом № 66/11/07-06/2611 от 02.08.2023 Администрация предложила заявителю в качестве компенсационного места рассмотреть места размещения, планы которых подготовлены Департаментом архитектуры, градостроительства и регулирования земельных отношений Администрации города Екатеринбурга в связи с исключением из схемы размещения нестационарных торговых объектов места размещения павильона со специализацией «Общественное питание» площадью 38 кв. м по адресному ориентиру: г. Екатеринбург, пересечение улиц Машинной и Циолковского и предоставить ответ.

С учетом изложенного суд первой инстанции законно и обоснованно отказал предпринимателю в удовлетворении заявленных требований.

Всем доводам заявителя суд первой инстанции дал надлежащую оценку, верно установил фактические обстоятельства дела на основании совокупности доказательств, представленных в материалы дела. 

Оснований для отмены или изменения судебного акта у суда апелляционной инстанции не имеется.

В силу статьи 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на ее подателя. Денежные средства, перечисленные заявителем на депозит суда апелляционной инстанции за производство экспертизы в размере 25 000 рублей, подлежит возврату индивидуальному предпринимателю ФИО2.

Руководствуясь статьями 106, 108, 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 28 ноября 2023 года по делу № А60-33026/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

       Возвратить на расчетный счет индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304667328900134) №40802810400060042852 в АО «ВУЗ-БАНК», г. Екатеринбург, БИК 046577781, корреспондентский счет №30101810600000000781, получатель платежа: ИП ФИО2, с депозитного счета Семнадцатого арбитражного апелляционного суда денежные средства в сумме 25 000 (двадцать пять тысяч) рублей, уплаченные платежным поручением от 09.02.2024 №45. 

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационногопроизводства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

 

Председательствующий

 

Е.В. Васильева

 

Судьи

 

Е.Ю. Муравьева

 

 

Ю.В. Шаламова