ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru 

   

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

Дело № А62-8768/2016

Резолютивная часть постановления объявлена  10.10.2017

Постановление изготовлено в полном объеме  17.10.2017

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Грошева И.П., судей Бычковой Т.В. и Селивончика А.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  при участии в судебном заседании 03.10.2017: от акционерного общества «АтомЭнергоСбыт» - представителя ФИО2 (доверенность №19 от 04.04.2017), от общества с ограниченной ответственностью «БВС-2008» - представителя ФИО3 (доверенность от 01.08.2016),  в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в судебном заседании 03.10.2017 объявлен перерыв до 10.10.2017, после перерыва судебное заседание продолжено, после перерыва представители сторон в судебное заседание не явились, заседание проводилось в их отсутствие, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 15.05.2017 по делу № А62-8768/2016 (судья Еремеева В.И.), установил следующее.

Акционерное общество «АтомЭнергоСбыт» (далее – АО «АтомЭнергоСбыт», истец) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «БВС-2008» (далее – ООО «БВС-2008», ответчик) о взыскании 2 685 114 руб. 85 коп., в том числе стоимости электрической энергии по акту безучетного потребления за май 2016 года в сумме 2 641 879 руб. 48 коп., пени за период с 18.06.2016 по 10.07.2016 в размере 43 235 руб. 37 коп.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ, Кодекс) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечено публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра».

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 15.05.2017 в удовлетворении исковых требований отказано. Судебный акт мотивирован отсутствием доказательств вмешательства в работу прибора учета электрической энергии, а также несоответствием представленного истцом расчета пункту 62 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011        № 354 (далее – Правила № 354).

ПАО «МРСК» обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт. В обоснование поданной жалобы указывает, что факт вмешательства потребителя в работу прибора учете подтвержден представленными в дело доказательствами. Полагает, что расчет безучетного потребления электрической энергии выполнен верно и соответствует действующему нормативному регулированию. 

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик против ее удовлетворения возражает, просит оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании  03.10.2017 представители сторон поддержали доводы изложенные в апелляционной жалобе им отзыве на нее. В заседании объявлен перерыв до 10.10.2017. После перерыва лица участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, изложенные в отзыве возражения, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между АО «АтомЭнергоСбыт» (Гарантирующий поставщик) и ООО «БВС-2008» (Потребитель) заключен договор энергоснабжения № 67511740 от 01.06.2014 (далее - договор), в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязуется осуществить продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в соответствии с требованиями договора и нормами действующего законодательства РФ. 

В соответствии с пунктом 2.3.1 договора потребитель обязан принимать и надлежащим образом оплачивать потребляемую электрическую энергию и оказываемые услуги в порядке и сроки, предусмотренные договором. 

В разделе шестом договора стороны согласовали порядок расчетов, в соответствии с пунктом 6.2 которого окончательная оплата электрической энергии производится потребителем до 18 числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом. 

Согласно приложению к договору одной из точек поставки электрической энергии является магазин по ул. Соколовского, д. 10, прибор учета электрической энергии МЕРКУРИЙ 230-AR-01 № 13091120. 

17.05.2016 сотрудниками сетевой организации - ПАО «МРСК Центра» в лице филиала «Смоленскэнерго» в ходе проверки прибора учета электрической энергии в магазине по ул. Соколовского, д. 10 составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии № 6700СМ-001148, согласно которому на вводном автомате измерительного комплекса отсутствует пломба № 22257151, а пломбы поверки прибора учета не читаемы. 

Согласно справке-расчету о безучетном потреблении, прилагаемой к акту № 6700СМ-001148, объем неучтенной электрической энергии составил 379 116 кВт*ч (за период с 18.05.2015 по 17.05.2016 исходя из расчета количества часов безучетного потребления и максимальной мощности потребителя). 

Истцом выставлен ответчику счет на оплату электрической энергии за май 2016 года в сумме 2 979 827 рублей 97 копеек (2641879 рублей 47 копеек по акту безучетного потребления № 6700СМ-001148 от 17.05.2016 по объекту магазин по ул. Соколовского,    д. 10 (2 525277 рублей 94 копейки без учета НДС); 117 071 рубль 22 копейки по объекту магазин по ул. Соколовского, д. 10 (расчет произведен в соответствии с п. 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ № 442 от 04.05.2012, W- 3 Pmax*T 50x14x24 - 16 800 кВт*ч) (99 212 рублей 90 копеек без учета НДС), 220 877 рублей 28 копеек по другим объектам). 

Ответчик указанный счет в полном объеме не оплатил, в результате, по данным истца, за ответчиком образовалась задолженность в сумме 2 641 879 руб. 48 коп.

Истец обратился к ответчику с претензией об оплате долга и процентов, начисленных за его несвоевременную уплату (т.1, л.д. 49, 50).

Указанная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения. Ссылаясь на данные обстоятельства, указывая, что прибор учета электрической энергии МЕРКУРИЙ 230-AR-01 № 13091120 принадлежит ответчику, истец обратился в суд с настоящим иском. 

Отказывая в удовлетворении исковых требований суд первой инстанции исходил из того, что отраженные в акте нарушения не свидетельствуют о безучетном потреблении  электрической энергии, а выполненный истцом расчет безучетного потребления не соответствует пункту 62 Правила № 354.

Как правильно установлено судом первой инстанции, правоотношения сторон возникли из договора энергоснабжения, правовое регулирование которого осуществляется параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу требований статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с частью 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее по тексту – Основные положения № 442).

В силу абзаца 8 пункта 2 Основных положений № 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

По смыслу названной нормы под безучетным потреблением следует понимать любое вмешательство в прибор учета (систему учета), повлекшее искажение данных об объеме потребления электроэнергии, как в форме действия, так и в форме бездействия со стороны потребителя.

В силу пунктов 167, 192, 193 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Вместе с тем, объект, принадлежащий ответчику, согласно представленным в материалы дела свидетельству о государственной регистрации права и кадастровому паспорту (т.1 л.д. 99, 102), с учетом положений пункта 4.10 СП 54.13330.2016 «Свод правил. Здания жилые многоквартирные. Актуализированная редакция СНиП 31-01-2003», утвержденного  приказом Минстроя России от 03.12.2016 №883/пр, является встроенно-пристроенным нежилым помещением в многоквартирном жилом доме, собственником которого реализовано право на заключение договора энергоснабжения самостоятельно с ресурсоснабжающей организацией. 

К нежилым помещениям в многоквартирном доме применительно к правоотношениям, имевшим место до 01.01.2017, применяются положения Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее по тексту - Правила № 354), что подтверждается пунктом 2 названных Правил, который в качестве «потребителя коммунальной услуги» рассматривает любое лицо, пользующееся на праве собственности или ином законном основании помещением в многоквартирном жилом доме (в том числе, и нежилым), а также подпунктом «г» пункта 4 Правил, предусматривающим, что коммунальная услуга «электроснабжение» оказывается также и владельцам нежилых помещений в многоквартирных жилых домах, расчёт должен быть произведён в соответствии с пунктом 62 Правил № 354 в редакции от 29.06.2016, действовавшей в спорный период, а не определен расчетным способом, предусмотренным в пункте 195 и подпункте «а» пункта приложения № 3 Основных положений № 442 (по максимальной мощности энергопринимающих устройств или допустимой токовой нагрузке вводного кабеля), что соответствует правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 03.02.2016 N 303-ЭС15-16910.

При этом, судебная коллегия обращение внимание, что изменения в пункт 62 Правил № 354, предусматривающие расчет объема коммунальных ресурсов, потребленных в нежилом помещении, при несанкционированном подключении расчетными способами, предусмотренными законодательством Российской Федерации о электроснабжении, внесены пунктом 36 постановления Правительства Российской Федерации от 26.12.2016 № 1498 «О вопросах предоставления коммунальных услуг и содержания общего имущества в многоквартирном доме» и подлежат применению с 01.01.2017, ввиду чего предлагаемое истцом к применению правовое регулирование неприменимо к спорному правоотношению, расчет энергопотребления в котором должен производится с учетом прежней редакции пункта 62 Правил № 354.

Согласно пункту 62 Правил № 354, в действовавшей в спорный период редакции, при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги.

Доначисление размера платы в этом случае должно быть произведено исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности несанкционировано подключенного оборудования и его круглосуточной работы за период начиная с даты осуществления такого подключения, указанной в акте о выявлении несанкционированного подключения, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения исполнителем такого несанкционированного подключения.

При обнаружении исполнителем факта несанкционированного вмешательства в работу индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, расположенного в жилом или нежилом помещении потребителя, повлекшего искажение показаний такого прибора учета, исполнитель обязан прекратить использование показаний такого прибора учета при расчетах за коммунальную услугу и произвести перерасчет размера платы за коммунальную услугу для потребителя исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности имеющегося ресурсопотребляющего оборудования и его круглосуточной работы за период начиная с даты несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, указанной в акте проверки состояния прибора учета, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения такого вмешательства.

Если дату осуществления несанкционированного подключения или вмешательства в работу прибора учета установить невозможно, то доначисление должно быть произведено начиная с даты проведения исполнителем предыдущей проверки, но не более чем за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором выявлено несанкционированное подключение или вмешательство в работу прибора учета.

Положения законодательства об электроэнергетике, в том числе нормативно-правовых актов в рассматриваемой сфере правоотношений, определяющие порядок расчета количества подлежащей оплате электроэнергии, носят императивный характер и не могут быть изменены по соглашению сторон.  

Вместе с тем в представленных в материалы дела актах о безучетном потреблении электрической энергии не указано подключенное энергопотребляющее оборудование и его мощность, а поскольку при рассмотрении дела в суде первой и апелляционной инстанций мощность подключенного оборудования на момент проверки существующими средствами доказывания установить невозможно, то это является невосполнимым нарушением, допущенным сетевой организацией. 

Надлежащих доказательств, позволяющих суду устранить данное нарушение, сетевая организация и гарантирующий поставщик суду не представили и их позиция основывается на необходимости применения в спорном правоотношении положений пункта 195 Основных положений №442, что не соответствует правовой позиции, сформулированной в постановлениях Арбитражного суда Центрального округа от 22.03.2017 по делу №А62-204/2016 и от 22.08.2017 по делу № А62-4973/2016, и является правовым основанием к отказу в удовлетворении исковых требований.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

При этом, судебная коллегия обращает внимание, что у ПАО «МРСК Центра»,  являющегося профессиональным участника рынка сбыта электрической энергии, имеющего квалифицированный штат специалистов, отсутствовали препятствия для надлежащего оформления выявленного факта безучетного потребления электроэнергии с указанием в нем сведений, позволяющих применить расчетный способ определения подлежащего оплате энергоресурса исходя из особенностей занимаемого ответчиком помещения. Оформление акта о безучетном потреблении с невосполнимыми нарушениями действующего нормативного регулирования в сфере электроэнергетики в рассматриваемом случае лишает гарантирующего поставщика возможности ссылаться на данные обстоятельства в споре с потребителем.

При таких обстоятельствах довод апеллянта о том, что факт вмешательства потребителя в работу прибора учете подтвержден представленными в дело доказательствами, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку не имеет правоопределяющего значения для существа рассмотренного спора.  

Неправильного применения судом норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом второй инстанции не установлено. 

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 15.05.2017 по делу                      № А62-8768/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. 

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

ПредседательствующийИ.П. Грошев 

СудьиТ.В. Бычкова

А.Г. Селивончик