Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-7394/2018

06 февраля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2019 года.Полный текст  постановления изготовлен 06 февраля 2019 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей  Дроздовой В.Г., Иноземцева И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от ООО «СМК ИТЦ ПТМ»: ФИО2, представитель по доверенности от 03.09.2018 №17;

от Министерства строительства Хабаровского края: ФИО3, представитель по доверенности от 24.09.2018  №22;

от ООО «ТехноСити»: представитель не явился,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Министерства строительства Хабаровского края

на решение от  15.11.2018

по делу № А73-16522/2018

Арбитражного суда Хабаровского края,

принятое судьей  Збарацкой Л.А.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Специализированная

многопрофильная компания в области подъемных сооружений «Инженерно

технический центр «Подъемно транспортные механизмы»

к  Министерству строительства Хабаровского края

о  взыскании 4 527 261,80 руб.

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «ТехноСити»,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Специализированная многопрофильная компания в области подъемных сооружений «Инженерно технический центр «Подъемно транспортные механизмы» (ОГРН 

<

***>, г. Хабаровск, далее – ООО «СМК ИТЦ ПТМ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском о взыскании с Министерства строительства Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, г. Хабаровск, далее – Министерство строительства) долга в размере 4 527 261,80 руб.

Требования мотивированы передачей заказчику по контракту от 29.11.2013 №17 десяти трехкомнатных квартир, наличием задолженности по их оплате, заключением договора от 01.06.2016 уступки будущего требования (цессии).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено общество с ограниченной ответственностью «ТехноСити» (далее – ООО «ТехноСити»).

Решением от 15.11.2018 иск удовлетворен.

В апелляционной жалобе Министерство строительства считает судебный акт подлежащим отмене.

В обоснование указано на предусмотренное пунктом 8.4 контракта от 29.11.2013 №17 право заказчика на зачет неустойки в счет оплаты работ; взыскание с подрядчика решением от 22.01.2016 по делу №А73-5702/2015 неустойки в сумме 14 860 838,23 руб., в том числе по контракту  от 29.11.2013 №17 – 4 780 787,83 руб., что свидетельствует о наличии на дату заключения договора цессии у первоначального кредитора (ООО «ТехноСити») долга перед Министерством; необходимость применения к спору положений статьи 412 ГК РФ; направление уведомления о зачете до подачи иска и принятия его к производству судом.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «СМК ИТЦ ПТМ» выразило несогласие с ее доводами, полагая, что уведомление о зачете от 06.09.2018, направленное в адрес ООО «ТехноСити», не могло повлечь прекращение обязательства ответчика, поскольку право требования оплаты уже было передано новому кредитору.

В судебном заседании представители сторон поддержали каждый свою позицию, дав соответствующие пояснения.

В заседании суда объявлялся перерыв, информация о котором размещена на официальном сайте в сети Интернет.

ООО «ТехноСити», извещенное в соответствии с требованиями статей 121-123 АПК РФ, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 №12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», своего представителя  не направило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившегося участника процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, пояснения сторон, апелляционный суд считает решение подлежащим отмене по следующим основаниям.

Согласно материалам дела  29.11.2013 между ООО «ТехноСити» (застройщик) и Министерством строительства Хабаровского края (заказчик) заключен государственный контракт №17, по условиям которого застройщик обязался построить в многоквартирном жилом доме (многоквартирных жилых домах) объект долевого строительства - 10 (десять) трехкомнатных квартир в соответствии с Техническим заданием (Приложение 1) и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного жилого дома (многоквартирных жилых домов) передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, определенный настоящим контрактом.

Участник долевого строительства со своей стороны обязался оплатить обусловленную контрактом цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию построенного многоквартирного жилого дома (многоквартирных жилых домов), в котором(ых) находятся вышеуказанные квартиры.

 В соответствии с пунктом 2.1. контракта размер денежных средств, подлежащих оплате участником долевого строительства квартир, является ценой  контракта и составляет 45 272 612,00 (сорок пять миллионов двести семьдесят две тысячи шестьсот двенадцать) рублей, в том числе:  в 2013 году - 4 527 261,00 (четыре миллиона пятьсот двадцать семь тысяч двести шестьдесят один) рубль,  в 2014 году - 40 745 351,00 (сорок миллионов семьсот сорок пять тысяч триста пятьдесят один) рубль.

 Пунктом 3.1. контракта предусмотрены сроки и порядок оплаты:

 - платеж в размере 10% цены контракта осуществляется в течение 5 дней после выполнения не менее 10% от общего объема работ, подтвержденного представленными справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме  КС-3 на основании счета, предоставленного застройщиком (планируется на 2013 год);

 Общий платеж за выполненный объем работ за 2013 год предусмотрен в сумме не более 4 527 261,00 рублей и подлежит оплате до 31 декабря 2013 года;

 - платеж в размере 20% цены контракта осуществляется в течение 5 дней

 после выполнения не менее 30% от общего объема работ, подтвержденного представленными справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме  КС-3 на основании счета, предоставленного застройщиком;

 - платеж в размере 20% цены контракта осуществляется в течение 5 дней

после выполнения не менее 50% от общего объема работ, подтвержденного представленными справками о стоимости выполненных работ и затрат  формы  КС-3 на основании счета, предоставленного застройщиком;

 - платеж в размере 20% цены контракта осуществляется в течение 5 дней

после выполнения не менее 70% от общего объема работ, подтвержденного представленными справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме  КС-3 на основании счета, предоставленного застройщиком;

 - платеж в размере 20% цены контракта осуществляется в течение 5 дней после выполнения не менее 90% от общего объема работ, подтвержденного  представленными справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 на основании счета, предоставленного застройщиком;

 - платеж в размере 5% цены контракта осуществляется в течение 5 дней после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома на основании переданных застройщиком участнику долевого строительства заверенной копии (заверенных копий) разрешения на ввод в эксплуатацию и счета, предоставленного застройщиком;

 - окончательный платеж (оставшиеся 5% цены контракта) осуществляется в течение 5 дней после передачи застройщиком участнику долевого строительства подписанного уполномоченным представителем застройщика передаточного акта и документов, необходимых для оформления квартир в собственность Хабаровского края.

 01.06.2016 между ООО «ТехноСити» (цедент) и ООО «СМК ИТЦ ПТМ» (цессионарий)  заключен договор уступки будущего требования (цессии), в соответствии с которым у цедента на основании государственного контракта  №17 от 29.11.2013, заключенного с Министерством строительства Хабаровского края (должник) в будущем, а именно:

 - после получения цедентом разрешения на ввод объекта в эксплуатацию (1 пусковой комплекс. Жилой дом № 5. Жилой дом № 6. Жилой дом № 7) возникнет к должнику право требования оплаты платежа в размере 5%;

 - после передачи цедентом должнику подписанного уполномоченным представителем цедента передаточного акта и документов, необходимых для оформления квартир в собственность Хабаровского края, возникнет к должнику право требования оплаты окончательного платежам размере 5%.

 Всего 10%. Полная стоимость контракта составляет 45 272 612 (сорок пять миллионов двести семьдесят две тысячи шестьсот двенадцать) рублей.

В соответствии с пунктом 2 данного договора цедент уступает, а цессионарий принимает право требования к должнику по государственному контракту №17 от 29.11.2013 в части требования оплаты суммы 4 527 261,80 руб., составляющих часть платежа, указанного в пункте 1 настоящего договора.

Будущее требование переходит от цедента к цессионарию с момента его возникновения (пункт 3 договора).

В силу пункта 4 договора с момента перехода требования от цедента к цессионарию, в счет уступаемого требования цессионарий производит зачет задолженности цедента по договору возмездного оказания услуг №09/14 от 01.09.2014 в размере 4 527 261,80 (четыре миллиона пятьсот двадцать семь тысяч двести шестьдесят один) руб. 80 коп.

29.12.2017 Администрацией города Хабаровска в лице Департамента архитектуры, строительства и землепользования застройщику выдано разрешение №27-23-149-2017 на ввод объекта в эксплуатацию «Строительство 4-х этажных жилых домов по ул. Хорышева в Краснофлотском районе г. Хабаровска» на дома № 5, № 6, № 7.

В соответствии с передаточным актом от 21.05.2018 ООО «ТехноСити» передало Министерству строительства Хабаровского края, а последнее приняло десять трехкомнатных квартир: № 3, № 22, № 26, № 30, № 23, № 27, № 31, № 39, № 43, № 47.

Право собственности на указанные квартиры зарегистрировано заказчиком 31.05.2018, что подтверждается справочной информацией по объектам недвижимости.

 Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 22.01.2016 по делу №А73-5702/2015, вступившим в законную силу, с ООО «ТехноСити» в пользу Министерства строительства взыскана неустойка в размере 14 860 838,23 руб., в том числе по контракту от 29.11.2013 №17 в сумме 4 780 787,83 руб., по контракту №23 от 13.12.2013 в сумме 1 043 387,74 руб. 

29.05.2018 истцом в адрес ответчика направлена претензия с требованием оплаты   оставшейся   части   долга   по   контракту  №17 от 29.11.2013 в сумме 4 527 261,80 руб.

11.09.2018 Министерство строительства направило ООО «СМК ИТЦ ПТМ» и ООО  «ТехноСити» уведомление от 06.09.2018 №02.1.19-7719 о зачете в счет остатка оплаты по контракту от 29.11.2013 №17 основного долга в размере 4 527 261,80 руб., в счет остатка оплаты по контракту от 13.12.2013  №23 основного долга в размере 494 028,74 руб. 

Отсутствие оплаты задолженности явилось основанием для обращения с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Передача объекта долевого строительства застройщиком и принятие его участником долевого строительства осуществляются по подписываемым сторонами передаточному акту или иному документу о передаче (статья 8 указанного Федерального закона от 30.12.2004).

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

 Факт передачи ООО «ТехноСити» Министерству строительства 10-ти трехкомнатных квартир подтвержден передаточным актом от 21.05.2018, согласно которому Министерству переданы квартиры: № 3, № 22, № 26, № 30, № 23, № 27, № 31, № 39, № 43, № 47.

Министерством произведена оплата по контракту №17 от 29.11.2013 в размере 90% от цены контракта. Задолженность по оплате по данному контракту составила 4 527 261,80 руб.

Согласно пункту 1 статьи 382 ГК РФ требование, принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (пункт 2 статьи 382 ГК РФ).

По общему правилу право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (статьи 384 ГК РФ).

Требование истца основано на наличии долга по контракту №17 от 29.11.2013 в размере 4 527 261,80 руб., право требования которого получено ООО «СМК ИТЦ ПТМ» у ООО «ТехноСити» в соответствии с договором уступки будущего требования (цессии) от 01.06.2016.

Возражая на иск, Министерство строительство указало  на прекращение обязательства по оплате спорной задолженности в результате зачета от 06.09.2018.

 Удовлетворяя заявленные требования и отклоняя  возражения ответчика, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что зачет не состоялся, сочтя, что у ответчика на момент уведомления от 06.09.2018 №02.1.19.-7719 о зачете в отношении ООО «Техносити» по контракту от 29.11.2013 №17 отсутствовала обязанность по оплате основного долга в размере 4 527 261,80 руб., поскольку между последним и истцом 01.06.2016 заключен договор уступки будущего требования.

Данные выводы являются неверными, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Из статей 407, 410 ГК РФ следует, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору (статья 412 ГК РФ).

По смыслу указанных правовых норм последствием уступки требования является замена кредитора в конкретном обязательстве (а не стороны в договоре), в содержание которого входит уступленное требование. При этом требование должника, которое предъявляется к зачету, не является встречным по отношению к новому кредитору; новому кредитору может быть неизвестно о наличии у должника права на прекращение обязательства в целом или части зачетом; зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования (Определение Верховного Суда РФ №307-ЭС15-6545 от 25.09.2015).

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 22.01.2016 по делу №А73-5702/2015,  вступившим в законную силу 28.03.2016, с ООО «ТехноСити» в пользу Министерства строительства взыскана неустойка в размере 14 860 838,23 руб., в том числе по контракту от 29.11.2013 №17 в сумме 4 780 787,83 руб.;  по контракту №23 от 13.12.2013 в сумме 1 043 387,74 руб. 

Пунктом 8.4 контракта от 29.11.2013 №17   установлено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения застройщиком обязательств, предусмотренных контрактом, участник долевого строительства вправе произвести оплату по контракту за вычетом соответствующего размера неустойки.

В этой связи Министерство строительства уведомлением от 06.09.2018  №02.1.9-7719 заявило застройщику (ООО «ТехноСити») и ООО «СМК ИТЦ ПТМ» о зачете взысканной неустойки в счет остатка оплаты цены по  контракту от 13.12.2013 №23 в сумме 494 028,74 руб. и по  контракту от 29.11.2013 №17 в сумме 4 527 261,80 руб. 

Согласно правовому подходу, сформулированному в Определении Верховного Суда РФ №307-ЭС15-6545 от 25.09.2015, из принципов равенства участников гражданских отношений, свободы договора, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав (пункт 1 статьи 1 ГК РФ) следует, что перемена кредитора в обязательстве не должна ухудшать положение должника. Возражения, которые должник имел против требований первоначального кредитора, существовавшие к моменту получения уведомления об уступке, могут быть заявлены новому кредитору.

Как установлено материалами дела, к моменту получения Министерством строительства уведомления об уступке требования по оплате оставшегося долга по контракту №17 от 29.11.2013 обязанность ООО «ТехноСити» выплатить неустойку по этому же контракту существовала. Данное обстоятельство подтверждено решением Арбитражного суда Хабаровского края от 22.01.2016 по делу №А73-5702/2015.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 24 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 №54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», по смыслу статей 386, 412 ГК РФ должник имеет право заявить о зачете после получения уведомления об уступке, если его требование возникло по основанию, существовавшему к этому моменту, и срок требования наступил до получения уведомления либо этот срок не указан или определен моментом востребования. Если же требование должника к первоначальному кредитору возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, однако срок этого требования еще не наступил, оно может быть предъявлено должником к зачету против требования нового кредитора лишь после наступления такого срока (статья 386 ГК РФ).

Указанное свидетельствует о правомерности противопоставления Министерством строительства требованию нового кредитора (ООО «СМК ИТЦ ПТМ») уведомления о зачете его требования, имевшегося к ООО «ТехноСити» (прежнему кредитору).

В этой связи обязательство Министерства по оплате 10% цены контракта №17 от 29.11.2013 в сумме 4 527 261,80 руб. прекратилось в результате зачета.

С учетом установленных обстоятельств и указанных правовых норм, у суда первой инстанции отсутствовали правовые основания для удовлетворения заявленных требований.

Поскольку судом неправильно применены нормы материального права, решение подлежит отмене с вынесением нового судебного акта об отказе в удовлетворении иска.

Доводы апелляционной жалобы, в связи с изложенным, признаются обоснованными.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от  15.11.2018 по делу №А73-16522/2018 отменить.

   В удовлетворении иска – отказать.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.О. Волкова

Судьи

В.Г. Дроздова

   И.В. Иноземцев