АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

11.12.2018Дело № А62-8719/2018

Резолютивная часть решения оглашена 06 декабря 2018 года

Полный текст решения изготовлен 11 декабря 2018 года

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Печориной В. А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шумко П.Е.,

рассмотрев в предварительном судебном заседании дело по заявлению

ФГУП «Российская телевизионная радиовещательная сеть» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

о признании незаконным решения  от 06.09.2018 №61/18-18.1/Ж, 

о признании незаконным предписания от 06.09.2018 №10-61/18-18.1/Ж об устранении нарушений,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: ФГУП «Связь-безопасность» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>)

при участии:

от заявителя: ФИО1, представитель (доверенность от 16.10.2018 № 126), ФИО2, представитель (доверенность от 22.12.2017), ФИО3, представитель (доверенность от 29.11.2018);

от ответчика:  ФИО4, представитель (доверенность от 05.04.2018 №67/03-06Д); ФИО5, представитель (доверенность от 24.01.2018 №67/03-02Д);

от третьего лица: ФИО6 – представитель (доверенность от 15.1.2016)

установил:

ФГУП «Российская телевизионная радиовещательная сеть» (далее по тексту – Предприятие, РТРС, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее по тексту – Управление, ответчик) о признании недействительными  решения  от 06.09.2018 №61/18-18.1/Ж,  предписания от 06.09.2018 №10-61/18-18.1/Ж об устранении нарушений.

Определением Арбитражного суда Смоленской области к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ФГУП «Связь-безопасность».

Как следует из материалов дела, 06.09.2018 комиссией Смоленского УФАС России по рассмотрению жалоб в порядке, предусмотренном ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Закон о защите конкуренции),  рассмотрена жалоба ФГУП «СВЯЗЬ-безопасность» в лице филиала «СВЯЗЬ-безопасность» по Смоленской области на положения документации открытого запроса предложений (далее - Документация), размещенной в установленном порядке ФГУП «Российская телевизионная и радиовещательная сеть» в лице филиала РТРС «Смоленский ОРТПЦ» (Заказчик) (извещение № 31806831535).

Суть жалобы сводилась к необоснованному, по мнению ФГУП «СВЯЗЬ-безопасность», включению Заказчиком условия о проведении закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства по охране объектов -  28 цифровых радиотелевизионных передающих станций, расположенных на территориях различных муниципальных образований Смоленской области.

По итогам рассмотрения жалобы Управлением на основании статей  18.1, 23 Закона о защите конкуренции  принято решение о признании жалобы ФГУП «СВЯЗЬ-безопасность» на положения документации проводимого Заказчиком открытого запроса предложений для заключения договора на оказание охранных услуг на объектах филиала РТРС «Смоленский ОРТПЦ» (извещение № 31806831535) обоснованной; о признании в действиях заказчика нарушения пункта 4 части 1 статьи 3 ФЗ от 18.07.2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее по тексту - Закон о закупках), об устранении выявленных нарушений Предприятию выдано предписание.

Основанием для принятия решения и вынесения предписания явился вывод Управления о том, что объекты, закрепленные за филиалом РТРС «Смоленский ОРТПЦ», представляют собой систему связанных между собой зданий и сооружений и систем, отдельных зданий, строений и сооружений, линий связи, а сам филиал является объектом государственной телевизионной и радиовещательной организации, на который частная охранная деятельность не распространяется, следовательно, все объекты филиала РТРС «Смоленский ОРТПЦ»  подлежат государственной охране, что исключает проведение закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства по охране объектов.

Предприятие обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения и предписания Управления недействительными со ссылкой на то обстоятельство, что в соответствии с пунктом 6 Приложения № 1 к постановлению Правительства РФ от 14.08.1992 № 587 спорные объекты, не относящиеся к техническому центру РТРС, не  являются объектами, подлежащими государственной охране, так как не относятся к объектам государственной телевизионной и радиовещательной организации, в связи с чем в соответствии с Положением о закупках, утвержденным Предприятием, исходя из вида закупки, последняя подлежит размещению среди субъектов малого и среднего предпринимательства.

Управлением представлен отзыв на заявление, в котором предъявленные требования не признаны по следующим мотивам: филиал РТРС «Смоленский ОРТПЦ» является объектом государственной телевизионной и радиовещательной организации, на которую частная охранная деятельность не распространяется; в состав объекта «Цех Смоленск» (центр кодирования и мультиплексирования в Смоленской области) входят указанные 28 объектов (цифровых радиотелевизионных передающих станций).

Третье лицо по делу, представив отзыв на заявление, поддержало позицию Управления.

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в материалах дела документы, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд считает предъявленные требования подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно положениям частей 1, 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее по тексту - Закон о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - Положение о закупке). 

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с частью 5 статьи 3 Закона о закупках участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, которые соответствуют требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке.

В соответствии с пунктом 2 части 8 статьи 3 Закона о закупках Правительство Российской Федерации вправе установить особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, осуществляемой отдельными заказчиками, годовой объем закупки, который данные заказчики обязаны осуществить у таких субъектов, порядок расчета указанного объема, а также форму годового отчета о закупке у субъектов малого и среднего предпринимательства и требования к содержанию этого отчета.

В целях поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства и расширения их доступа к участию в закупках заказчиков принято постановление Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 N 1352, которым утверждено Положение об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц (далее по тексту - Положение).

Пунктом 5 Положения установлено, что годовой объем закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства устанавливается в размере не менее чем 18 процентов совокупного годового стоимостного объема договоров, заключенных заказчиками по результатам закупок. При этом совокупный годовой стоимостной объем договоров, заключенных заказчиками с субъектами малого и среднего предпринимательства по результатам закупок, осуществленных в соответствии с подпунктом "б" пункта 4 Положения, должен составлять не менее чем 15 процентов совокупного годового стоимостного объема договоров, заключенных заказчиками по результатам закупок.

В соответствии с пунктом 2 Положение его действие распространяется в отношении юридических лиц, которые указаны в части 2 статьи 1 Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 г. № 223-ФЗ, таким образом, Предприятие 

является лицом, на которое распространяет свое действие указанное Положение.

В соответствии с пунктом 8 Положения для проведения торгов, иных способов закупки, предусмотренных Положением о закупке, в соответствии с пп. «б» п. 4 Положения заказчики обязаны утвердить Перечень товаров, работ и услуг, закупки которых осуществляются у субъектов малого и среднего предпринимательства.

Во исполнение вышеуказанных требований Предприятие приказом от 14.04.2017 № 69 утвердило Перечень товаров, работ и услуг, закупки которых осуществляются у субъектов малого и среднего предпринимательства (далее - Перечень).

В соответствии с пунктом 68 Перечня закупка услуг частных охранных служб, относящихся к коду 80.1 по «Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014 (КПЕС 2008), осуществляется у субъектов малого и среднего предпринимательства.

Как следует из материалов дела, предметом закупки № 31806831535 является оказание охранных услуг на объектах филиала РТРС «Смоленский ОРТПЦ».

В соответствии с информацией, содержащейся в Плане закупок товаров, работ, услуг Предприятия, размещенного на сайте ЕИС, данный предмет закупки был отнесен заявителем к коду 80.10.12.000 по «Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014 (КПЕС 2008); начальная (максимальная) цена договора рассматриваемой закупки составляет 1 008 000,00 рублей.

В соответствии с пунктом 18 Положения и пунктом 11.4 Положения о закупках, в случае если начальная (максимальная) цена договора (цена лота) на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг не превышает 200 миллионов рублей и указанные товары, работы, услуги включены в Перечень, заказчик обязан осуществить закупки таких товаров, работ, услуг у субъектов малого и среднего предпринимательства.

На основании изложенного, с учетом приведенных оснований Предприятие обязано было осуществить закупку у субъектов малого и среднего предпринимательства.

Исключение может быть лишь прямо предусмотрено специальным нормативным актом, в частности, Постановлением Правительства РФ от 14.08.1992 N 587 «Вопросы частной детективной (сыскной) и частной охранной деятельности».

Указанным постановлением утвержден Перечень объектов, подлежащих государственной охране, в соответствии с пунктом шестым которого к таким объектам относятся: 

- объекты общероссийских и региональных государственных телевизионных и радиовещательных организаций, 

-  технические центры Российской телевизионной и радиовещательной сети, 

- телевизионный технический центр «Останкино», 

- радиотелевизионный передающий центр (г. Казань), 

- объекты Информационного телеграфного агентства России (ИТАР-ТАСС), 

- объекты федерального государственного унитарного предприятия "Российское агентство международной информации «РИА Новости».

Буквальное толкование указанного пункта позволяет согласиться с доводом заявителя о том, что в отношении Российской телевизионной и радиовещательной сети к объектам, подлежащим государственной охране, отнесены не все принадлежащие указанной организации объекты, а лишь специально определенные – технические центры.

 Однопорядковое изложение в нормативном акте перечня объектов путем его простого перечисления (через запятую, без указания «в том числе…», применения знака «двоеточие») свидетельствует о том,  что объекты общероссийских и региональных государственных телевизионных и радиовещательных организаций не включают в себя объекты, принадлежащие Российской телевизионной и радиовещательной сети.

Изложенное подтверждается также следующим.

К объектам государственной телевизионной и радиовещательной организации постановлением Правительства РФ от 27.07.1998 № 844 «О формировании единого производственно-технологического комплекса государственных электронных средств массовой информации» отнесены государственные телевизионные и радиовещательные компании и иные организации, входящие в состав Федерального государственного предприятия «Всероссийская телевизионная и радиовещательная компания» (ВГТРК). Телевизионные и радиовещательные (телерадиовещательные) организации осуществляют вещание телерадиоканалов на основании полученной лицензии на вещание (статьи 2, 31 Закона РФ «О средствах массовой информации»).

Согласно положениям постановления Правительства РФ от 26.02.2004 № 111 «О всероссийской государственной телевизионной и радиовещательной компании»  ВГТРК создана и действует в целях развития государственного телевидения и радиовещания, осуществляет телерадиовещание, производство и распространение телерадиопрограмм. Согласно приложению к данному постановлению на территории Смоленской области действует филиал ВГТРК: Государственная телевизионная и радиовещательная компания «Смоленск».

В соответствии с положениями Указа Президента РФ от 24.06.2009 № 715 «Об общероссийских обязательных общедоступных телеканалах и радиоканалах»  РТРС является оператором связи, осуществляющим эфирную аналоговую и эфирную цифровую наземную трансляцию общероссийских обязательных общедоступных телеканалов и радиоканалов на всей территории Российской Федерации. Иными словами, РТРС как оператор связи оказывает услуги связи телерадиовещательным организациям, в связи с чем, в отличие от  ВГТРК имеет лицензию не на вещание, а на оказание услуг  связи (статьи19.2 и 29 Федерального закона «О связи»).

Деятельность телерадиовещательных организаций (вещателей, таких как ВГТРК) регулируется законодательством о средствах массовой информации, а деятельность операторов связи (таких как РТРС), в том числе по трансляции телерадиоканалов (телерадиовещательного контента) как результатов деятельности телерадиовещательных организаций определяется законодательством о связи.

На основании изложенного, обоснованным является довод Предприятия о том, что РТРС не относится к общероссийским и региональным государственным телевизионным и радиовещательным организациям, в связи с чем государственной охране подлежит лишь конкретно определенный пунктом 6 Постановления Правительства РФ от 14.08.1992 N 587 объект, принадлежащий заявителю – технический центр.

Изложенное подтверждается также разъяснениями Минкомсвязи России, содержащимися в письме от 23.12.2014 № АВ-П17-23035, в котором указано, что технические центры ФГУП «РТРС» выделены в перечне объектов, подлежащих государственной охране, отдельной строкой, наряду с телевизионным техническим центром «Останкино» и рядом других объектов. Из буквального толкования указанного постановления следует, что понятие «технический центр Российской телевизионной и радиовещательной сети» не тождественно понятию «объект общероссийских и региональных государственных телевизионных и радиовещательных организаций». Таким образом, государственной охране подлежат не все объекты ФГУП «РТРС», а только входящие в его состав технические центры.»

Согласно пункту 6.6 Положения «О Министерстве цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации» указанные разъяснения даны уполномоченным органом по вопросам, отнесенным к сфере его ведения, в связи с чем обоснованно применяются Предприятием.

В указанном письме Минкомсвязь России (в отсутствие законодательно установленного определения) дало разъяснение, что техническим центром ФГУП «РТРС» признается  расположенный на единой технической территории комплекс сооружений и средств связи Российской телевизионной и радиовещательной сети с центром кодирования и мультиплексирования, обеспечивающий формирование телесигнала и эфирную наземную трансляцию общероссийских обязательных общедоступных телеканалов и радиоканалов, цифровую наземную трансляцию региональных общедоступных телеканалов, имеющий федеральное или региональное значение.

Техническим центром Российской телевизионной и радиовещательной сети в Смоленской области является комплекс сооружений и средств связи Российской телевизионной и радиовещательной сети с центром кодирования и мультиплексирования в г. Смоленске, расположенный на единой технической территории по адресу: 

<

...>.

При этом в отношении указанного объекта в соответствии с Постановлением  Правительства РФ от 14.08.1992 N 587 (как в отношении объекта, подлежащего государственной (ведомственной) охране) между РТРС и ФГУП «СВЯЗЬ-безопасность» заключен централизованный договор ДТР- 283-18 от 11.07.2018 на оказание услуг по ведомственной охране.

Как следует из материалов дела, спорные 28 объектов связи территориально размещены в различных населенных пунктах Смоленской области, на разных технических территориях. Технические здания и иные сооружения связи, входящие в состав этих объектов, технологически и технически между собой не связаны и не находятся на единой технической территории с техническим центром РТРС (центром кодирования и мультиплексирования), который расположен в городе Смоленске. Иными словами, указанные объекты к техническому центру РТРС не относятся.

При этом в указанной части несостоятельными являются доводы Управления о том, что указанные объекты входят в состав производственного подразделения «Цех Смоленск», расположенный по адресу: 214000 

<

...>, так как из представленных Предприятием документов следует, что Цех «Смоленск» - это не комплекс зданий, сооружений и средств связи РТРС, не техническое, а организационное производственное подразделение филиала РТРС «Смоленский ОРТПЦ» (то есть не объект, а организационная структура).

Таким образом, доказательств отнесения спорных объектов к техническому центру РТРС Управлением не представлено.

На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что закупка охранных услуг в отношении спорных объектов – цифровых радиотелевизионных передающих станций в соответствии с положениями  Закона о закупках № 223-ФЗ, постановления Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 N 1352, утвержденного Положения о закупках обоснованно объявлена Предприятием как закупка у субъектов малого и среднего предпринимательства, в связи с чем оспариваемые акты антимонопольного органа являются необоснованными и подлежат признанию недействительными.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительными решение от 06.09.2018 №61/18-18.1/Ж и  

предписание от 06.09.2018 №10-61/18-18.1/Ж об устранении нарушений, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в  отношении Федерального государственного унитарного предприятия "Российская телевизионная и радиовещательная сеть" в лице филиала РТРС "Смоленский ОРТПЦ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>).

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу Федерального государственного унитарного предприятия "Российская телевизионная и радиовещательная сеть" в лице филиала РТРС "Смоленский ОРТПЦ" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) судебные расходы в виде уплаченной по делу государственной пошлины в размере 3000 рублей.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья        В.А. Печорина